江阴法院青年法官论坛案例研讨（二）
作者：研究室发布时间：2010-10-16 13:51:07
讨论案例二：江阴石油分公司诉江阴市城镇开发公司土地租赁合同纠纷案
一、基本案情
2003年4月8日，原告中国石油化工股份有限公司江苏江阴石油分公司（以下简称石油分公司）作为乙方与被告江阴市城镇建设综合开发有限（以下简称江阴市城镇开发公司）作为甲方签订土地租赁合同1份，约定：一、甲方同意将其位于江阴市黄山路东侧、长江路南，大桥一村北（以路为界），面积约6亩的土地划租给乙方使用。该土地的国有土地使用权证号为澄土国用（2002）字第0009574号，合同签订后由甲方到国土局为乙方办理土地租赁登记手续。涉及的土地契税等费用由乙方承担。二、本合同项下的租赁土地，按照批准的规划是建设加油站及辅房项目。土地租赁使用年限为20年，租赁期自2003年6月1日起至2023年6月1日止。乙方如需缩短租赁期限，须提前一年向甲方提出报告。三、乙方向甲方承付土地租金，第一个五年租赁费按40万元/年交付，租赁费每5年调整一次，每次递增10％，即2008年6月1日至2013年6月1日为44万元/年，2013年6月1日至2018年6月1日为48.4万元/年，2018年6月1日至2023年6月1日为53.24万元/年。租赁费每年支付一次，先付后用，土地租金在每年的6月1日前付清。租赁期间，在政策允许的范围内，乙方承诺甲方参股，并保证不少于40％的股份给甲方。四、在签订本协议后10天内，乙方应向甲方支付第一年土地租金的50％即20万元作为履行合同的保证。办理好土地租赁登记手续再付50％，即20万元。签订本协议至2003年5月31日乙方建设期，甲方不再另行收取租赁费。五、乙方按本合同规定承付租金（包括预付租金）时，甲方必须事先向乙方开具收款收据凭证。六、在本合同规定的租赁期限和使用权范围内，在符合江阴市城市规划要求的前提下，乙方有权对该土地即进行加油站及辅助设施的规划建设和相关方面的开发利用和经营活动，甲方应积极配合，不得干涉。七、乙方租用该块土地时，甲方保证该土地使用权的可租性，保证乙方在租用期内，不影响乙方的经营业务活动。八、租赁期满后，乙方如需继续租赁该块土地，须在期满前三个月向甲方递交续期申请书，并在确定新的土地租赁使用年限和租金及其它条件后，与甲方签订续租合同。乙方如不续租，甲方有权无偿收回该租赁土地的使用权，而该块土地上的土建等地上构筑物应自行拆除，如不及时拆除，则作自行放弃，归甲方所有。如甲方出售该地块，在同等条件下，乙方应享有优先购买权。九、如果甲方向乙方开具租金收据后，乙方仍未按本合同第三条款规定按时支付租金，甲方有权解除本合同。合同还约定了其他事项。
上述土地租赁合同签订后，城镇开发公司按约将该土地租赁给石油分公司使用，石油分公司在该租赁土地上投资建造了加油站，城镇开发公司于2004年3月15日办理了国有土地他项权证（澄国用【2004】第003113号）。2008年4月27日前，因城镇开发公司分割土地使用权需要，经石油分公司同意，注销了合同项下土地的原国有土地使用权证和他项权证，双方于2008年4月27日共同向江阴市国土资源管理部门提交了重新办理土地他项权证的申请。2008年5月4日，城镇开发公司重新领取了土地使用权证。关于租赁土地的他项权证，到目前为止尚未办妥。
关于租金，2008年6月1日前的租金原、被告双方已结清。2008年6月1日至2009年5月31日的租金，按合同约定，石油分公司应于2008年6月1日前支付给城镇开发公司。关于租金发票，城镇开发公司提出在2008年5月19日已交付给石油分公司（发票上注明的开具日期为2009年5月9日），石油分公司提出在5
月中、下旬收到的，因发票上的品目写的是“场地租赁”，而非“租金”，石油分公司于5月底将该发票退给城镇开发公司，后由城镇开发公司在该发票上加盖单位公章，在5月底、6月初再交给石油分公司的。2008年6月5日，城镇开发公司向石油分公司发出律师函，提出他公司已于2009年5月19日将租金发票送给该公司，但该公司至今未能按合同约定支付租金，并向他公司提出解除合同的要求。石油分公司于当日收到该函，并于2008年6月10日向城镇开发公司发出律师函，提出该公司至今未重新办理土地他项权证，并提出他公司已于2008年6月5日正式向该公司发函要求抓紧办理他项权证，避免租金支付等后继事项的延误，同时提出该公司单方解除合同违反法律规定，也不符合双方订立合同目的。2008年6月12日，石油分公司将44万元租金以本票形式交至城镇开发公司财务，城镇开发公司于2008年6月24日将该款退还。2008年7月30日，石油分公司又发律师函给城镇开发公司，提出该公司无权单方解除合同，他公司已于2008年6月11日支付租金，该公司已经接受，表示租赁合同已经实际履行，代表该公司解除合同的意思表示也是无效的，该公司于2008年6月24日的退款行为，是该公司单方行为，希望该公司接到该函7日内与他公司或律师商量。2008年10月27日，石油分公司又将44万元租金汇给城镇开发公司，城镇开发公司又将该款退还。
又查明，因城镇开发公司欠江阴市大地机械制造有限公司借款，江阴市大地机械制造有限公司向江苏省无锡市中级人民法院起诉，无锡市中级人民法院（2008）锡民二初字第104号民事判决书已生效，在该判决书的执行中，江阴市大地机械制造有限公司与城镇开发公司达成和解，由城镇开发公司将本案讼争合同项下的土地使用权作价3294.5万元抵偿给江阴市大地机械制造有限公司。无锡市中级人民法院出具了（2008）锡执字第405号民事裁定书予以确认。现该块土地使用权尚未办理过户手续。
二、围绕本案的争议焦点，结合合同解除的条件、合同解除的主体、合同解除的后果来进行探讨。
本案的争议焦点：一种意见认为：应当驳回原告的诉讼请求。理由是根据我国《合同法》关于合同解除的规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。如果对方没有在约定的异议期间或者超过法定的异议期间向人民法院起诉的，人民法院不予支持。至于合同中违约责任的承担，可以通过其他途径进行解决。另一种意见认为：应当确认被告解除合同的行为无效。理由是：合同的解除必须同时具备三个要素：一是解除权资格的享有；二是解除权条件的具备，这种条件的具备应当是客观的，必须符合法律规定或合同约定，并非一方当事人自认为具备就可以了；三是解除行为的实施。本案中，虽然被告按照合同约定享有解除资格，并且也将解除合同的意思表示告知了原告，但却并不具备解除的条件，即并无证据证明原告违反合同的义务。因此，被告的行为实质上是以解除的名义在违反合同，其提出合同解除行为无效。如果在被告根本无解除权的情况下，而仅因原告未在异议期间向法院起诉为由，确认合同解除，会造成对合同法解除制度设置目的悖离。
对于该案例，研讨会形成两种观点，第一种观点认为，应当确认合同已经解除，第二种观点认为，应当确认合同解除无效。
支持第一种观点，认为应当确认合同已经解除的理由主要有：
合同法第96条规定：当事人依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
对96条可以分为二部分来理解。
第一层意思是：当事人一方依照合同法第93条第2款、第94条规定解除合同的，应当遵守下列程序规定：1、必须具备法定解除合同的条件。即符合合同法第93条第2款、第94条的规定时，不必经对方当事人同意，只需向对方作出解除合同的意思表示，就可以解除合同。2、行使解除权应当通知对方当事人。司法实践中有的当事人通过起诉方式解除合同是否可以呢，是可以的，这种情况下，实际上是一方当事人根据民事诉讼程序规定，欲依赖送达起诉状的时机，请求法院代为通知解除的意思表示，也是一种通知的方式。针对该条前款的规定，有观点认为一方当事人行使合同解除权时，客观上必须具备合同法规定的解除事由，否则合同解除无效。我不这样认为，虽然合同法对一方当事人行使合同解除权作了明确的规定，但是解除方行使合同解除权，发出解除通知时，对其具有解除权只是也只能是该方当事人自己的观点，或者说是凭自己对法律的理解，认为具备了法定或约定的解除条件，对方当事人及法院、仲裁机构未必都认可。司法实践中对于一方当事人解除合同的事由是否符合法定事由，常常可能是有争议的，甚至不同的法官基于不同的认识也会得出不同的甚至相左的观点。例如，一方认为对方行为构成根本违约，但另一方认为其享有合法的抗辩权，或者其违约是轻微的。所以说，一方当事人行使合同解除权时，对于具备约定或法定的解除条件只能是该方当事人自己的观点，而非在客观上必须与约定或法定的解除条件完全相符。
既然是一方当事人自己的观点，那么就可能与约定或法定的解除条件不完全相符，也就会产生享有合同解除权的一方滥用解除权的情形。为此，合同法第96条后半段规定了救济手段：“对方异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”，即赋于合同另一方异议权。合同法规定，合同解除权人行使解除权时，应通知对方，合同自通知到达对方时解除，无需重复对方同意，这对于保护合同解除权人的合法权益具有重要意义。但解除权是一种形成权，只需权利人的单方行为，而不必征得相对人同意，便能达到解除合同的目的，这就有可能造成合同当事人之间权益的失衡和不对等。因此，为了平衡双方的利益，法律在保障一方行使解除权时，同时赋于另一方即相对人异议权，即在解除通知到达对方当事人后，如果对方当事人对解除合同的效力有异议的，可以提起确认之诉。
但是，合同法没有对异议期限作出明确规定。若相对方不及时行使异议权，合同是否解除就会长期处于不能确定的状态：即合同解除方发出的解除合同的通知，未必具有解除合同的效力。这既不利于对合同解除权人合法权益的及时有效保护，也不利于维护合同交易的安全和稳定。为此，合同法司法解释二第24条规定了异议期为3个月。
那么，非解除权人在约定的异议期或法定的异议期间内没有行使异议权，会导致什么样的法律后果呢？根据司法解释规定，在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间的，在解除合同通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。从这条规定可以看出，异议期限届满非解除权人没有表示异议的，应当认为非解除权人的异议权消灭。非解除权人未在约定或法定期限行使异议权的，异议权丧失，合同无可争议地解除。
综上所述，结合合同法和司法解释的规定来看，如果非解除权人未在约定或法定期限行使异议权的，不管一方的解除合同通知是否有事实和法律依据，合同均已解除。但合同解除后，并不影响法院对违约的认定，也就是说合同解除后，法院仍然可以根据具体情况认定由谁来承担违约责任。
支持第二种观点，认为应当确认合同解除无效的理由主要有：
合同解除，是指在合同有效成立以后，当解除条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始或仅向将来消灭的行为。合同解除具有如下的法律性质：它是以有效成立的合同为标的，必须具备解除的
条件，原则上必须有解除行为，法律后果是使合同关系消灭。法律规定合同解除，目的是为了规范市场秩序，制裁违约方，从而有利于守约方行使司法救济。
根据合同法的规定，合同解除分为约定解除和法定解除，相对应的解除条件则分为约定解除条件和法定解除条件，合同双方对合同解除条件有约定的从约定，没有约定的则依法定。
本案所涉及的城镇开发公司与石油分公司之间签订的租赁合同是双方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，租赁合同合法有效。合同中，双方约定城镇开发公司在向石油分公司开具租金收据后，石油分公司未按合同约定支付租金的，城镇开发公司享有合同解除权，根据此款约定，城镇开发公司与石油分公司就租赁合同的解除约定了解除的条件，此约定是双方的真实意思表示，属有效条款，城镇开发公司在条件成就的情况下享有合同解除权，即城镇开发公司享有合同解除权必须同时具备2个条件：（1）城镇开发公司向石油分公司开具了租金收据；（2）石油分公司在收到城镇开发公司开具的租金收据后未按合同的约定向城镇开发公司支付租金。那么，我们现在来分析，合同双方约定的解除合同的2个条件是否都成立了呢？
1、根据租赁合同的约定，城镇开发公司应当在石油分公司每次预付租金前将收据交付给石油分公司，即石油分公司只有在收到了城镇开发公司预开的租金收据后才支付租金，这里面有个先后履行的顺序，城镇开发公司预开租金收据在前，石油分公司支付租金在后，而在2008年6月1日前，虽然城镇开发公司将租金发票交付给了石油分公司，但发票上的品目不是“租金”，故石油分公司将发票退回给城镇开发公司的理由合理，而庭审中虽然城镇开发公司提出在5月底6月初将加盖单位公章的发票交付给了石油分公司，但并未就此提供相关证据，应认定城镇开发公司未将租金发票交付给石油分公司，根据租赁合同，石油分公司享有先履行抗辩权。
所谓先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行义务的一方当事人未履行合同义务之前，后履行义务的一方当事人有权拒绝其履行请求，先履行义务的一方当事人在履行债务时不符合约定时，后履行义务的一方当事人有权拒绝其相应的履行请求。因此，石油分公司在城镇开发公司未将符合双方约定的租金收据或租金发票交付给石油分公司之前，石油分公司有权行使先履行抗辩权，拒绝向城镇开发公司支付相应的租金，从而以此来保护自己的顺序利益，故石油分公司未向城镇开发公司支付租金的行为不构成迟延履行，不构成违约。
2、根据租赁合同，城镇开发公司应当为石油分公司办理土地租赁登记手续，而由于城镇开发公司的原因，在注销了租赁土地的他项权证后，城镇开发公司未在合理期限内为石油分公司办理他项权证，构成违约。虽然租赁合同中未将办理租赁土地的他项权证作为石油分公司支付租金的条件，也未明确两者之间的先后履行顺序，但他项权证是石油分公司依法获得土地租赁使用权的合法凭证，未办理他项权证，意味着石油分公司的合同目的尚未完全实现，石油分公司为保护自身的合法权益也有权据此拒付租金，而事实上本案中石油分公司并未就此拒付租金。
3、虽然根据租赁合同，城镇开发公司向石油分公司开具租金收据后，石油分公司未按合同规定按时支付租金的，城镇开发公司有权解除合同，但根据公平合理原则，此款应当理解为石油分公司在收到城镇开发公司的租金收据后的合理期限内仍未支付租金的，城镇开发公司才有权解除合同。
如果城镇开发公司关于交付发票的庭审陈述是真实的，能够确认在石油分公司将发票退回后，城镇开发公司在5月底6月初又将加盖了单位公章的发票交付给了石油分公司，那么石油分公司在6月12日将租金交付给了城镇开发公司，也应属于在合理期限内履行了合同义务，并未构成迟延履行导致违约。因为，城镇开发公
司自认的交付发票的时间是5月底6月初，并未明确具体的交付日期，如果发票是在6月初交付的，也未明确是6月几号，一般理解下6月5日尚属于6月初，6月12日与6月5日之间相差仅7天，在法律许可的合理期限内，应当认为石油分公司的支付租金的行为不构成迟延履行，而城镇开发公司在6月5日即6月初就向石油分公司发出解除合同的函的行为明显不当，属城镇开发公司滥用合同解除权，该函件不产生解除合同的效力。
综上，城镇开发公司未按合同约定向石油分公司出具租金收据或相应的发票，也未在合理期限内办理他项权证，石油分公司有权拒绝支付租金，石油分公司于6月12日支付租金的行为不构成迟延履行，未违约，租赁合同约定的合同解除的条件尚未成就，城镇开发公司不享有租赁合同所约定的解除权，故城镇开发公司向石油分公司发出的解除合同的函无效，不产生合同解除的法律效果。
有观点从开发公司是否享有解除权方面进行分析：石油公司没有在6月1日之前给付租金的原因，是因为开发公司没有按照规定开发票，石油公司没有违反义务，开发公司没有解除权。
有观点赞同第二种意见，但理由不尽相同。此观点认为，原则上应当否定出租人的解除权，原因在于：第一，从当事人的意思表示看，接受履行且并未要求解除合同本身可以解释为出租人以该行为修订了解除权产生的条件或者宽恕了承租人的迟延履行行为。第二，承租人迟延后的履行行为、出租人在违约行为发生后的一定期间内未行使解除权的状态、双方在后来期间内的适当履行等事实，在客观上会使承租人产生出租人不再行使该解除权的信赖；根据诚信原则，此种信赖值得保护。基于“权利失效”理论，此时出租人不得再主张行使解除权。第三，这个结论在某些现实情况下更具有合理性：某些出租人此时提出解除合同的重要或者唯一理由在于，租金水平提高，出租人找到或者认为会找到更高的出价者。在此情况下，支持出租人的解除权更不利于建立诚信的市场环境。第四，即使否定出租人的解除权，也并不妨碍其请求承租人迟延履行的违约责任，从而使出租人的损失得到弥补。第五，从比较法的观点来看，有台湾地区学者亦认为，不履行之瑕疵业已补正的情况下，解除权即告消灭，而不履行之瑕疵可补正的情况仅限于给付延迟及能补正的不完全给付。第六，有一种观点认为，履行迟延后，债务人继续履行的，债权人原则上是不能够拒绝受领的。这样，作为履行迟延的后果，直接允许填补赔偿的请求，并不妥当。如果这个观点成立，更加证明，承租人迟延后补正、出租人受领的，出租人不能再行使解除权。
有观点从异议期间进行了分析，认为合同解除必须有个异议，但是本案中有个特殊的问题，即本案被告发出通知、异议期为三个月的话，本案中，司法解释并没有出台，也不确定。合同法解释二是在2009年5月1日才正式颁布的，因此，好似原告的异议期间被司法解释剥夺了。
有观点从合同法司法解释二追溯到合同法司法解释一，又追溯到合同法本身，并从文义解释的角度分析了合同法第九十三条、第九十四条和第九十六条的规定，认为合同解除权的行使还是要满足93条、94条的规定的，应当认为本案租赁合同解除无效。
无锡中院周耀明主任进行了点评，他认为，案例研讨是一个非常好的方法，既研究法律问题，也研究具体案例，希望江阴法院以此次研讨会为开始，形成一个制度，发现、培育好的经典案例，深入研究，将来可以形成调研案例。关于我们的案例指导工作，最高法院正在研究具体的案例指导意见，近一两年将会出台，上升到一个制度层面。我个人理解，有两个层面的工作，一是把我们自己审理的案件通过我们的编报报送给上级法院，从而指导更广大的法官来进行裁判，成为指导性案例。通过法官对法律的解释，能够形成某种裁判规则，就是很有价值的案例。第二个层面，在我们日常的审判工作当中，我们要注意研究上级法院发布的指导性案例，一种适用法律的尺度，我们最高法院的公报，不是判例的判例，在日常的审判实践中，确实存在一个拘束力，因
为我们不妨去找找有没有类似的案例，便于我们借鉴参考，避免走弯路。中院去年进一步加强案例指导意见，与公报所公布的指导性案例判决不同的案件，中院要进行改判或者发回重审，约束大家的自由裁量权，同时也体现我们对最高院的尊重。如作出相同的判决、但却会引起社会问题的案件，就要求审委会对此作出充分阐述理由。希望我们一线办案法官要注重对公报案例的学习，江阴法院在案例编报方面取得了突破性的进展，希望今年江阴法院继续推动，推出更多、更精彩的案例。
建议对《合同法解释二》第二十四条法定三个月异议期的适用范围加以限制
郑州中院民四庭杨成国发布时间：2009-11-13 11:46:06
《合同法解释二》第二十四条规定：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”而《合同法》第九十六条是合同解除的规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”《合同法》第九十三条第二款是关于合意单方解除的规定，第九十四条是法定单方解除的规定。对于合意单方解除规定三个月的异议期，在实践中一般不会遇到什么问题，而对于法定单方解除规定三个月的异议期就很容易产生新的纠纷和问题。①容易被一些人利用而达到其通过其他途径不能达到的解除合同目的。合同是否符合单方解除的条件及是否发出解除合同通知全凭当事人的主观判断，一旦合同一方当事人意欲单方解除而又不愿承担违约责任，就可能以符合《合同法》第九十四条规定的单方解除情形为由向对方发出解除通知。对方如果认为其解除合同的理由非常荒谬不值一驳而不加理睬，三个月期限一旦届满，其单方解除合同的目的即很可能得逞。②脱离现阶段现实情况，对法律知识及技巧的要求太高。一般民众对法律的了解有限，只是本着其朴素的认知从事经济活动，倒也基本合于法律规范。一旦有此三个月异议期的强制性规定，可能成为人们维护自己合法权益的障碍。③增加维权成本，徒增讼累。如果因超出三个月异议期而使诉求得不到法院的支持，当事人就只能另行起诉或者诉诸其它方式维权，才有可能获得迟到的救济，浪费法院的宝贵司法资源不说，就当事人其间所遭受的挫折和因此而生的怨愤自非身临其中者可以想象。三个月异议期的适用范围过大，不可避免地要增加一些不必要的纠纷和诉讼。
为此，郑州中院建议，对于《合同法解释二》第二十四条的法定三个月异议期的适用范围应该详加论证，将其限定在一个合理的限度内。
民法本以意思自治为圭臬，20世纪以来虽经历了轰轰烈烈的社会化浪潮，但只是对某些民法原则的局部修正，在世俗的市民生活中还是应该高扬民主自由的理念，以市民自己的意思为依归，而国家这只“看得见的手”还是尽量不多干预，以免造成所追求目标之外其他消极效果。
第九十四条内容为：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”
在实践中出现的一个案例就充分说明了这一点：
甲将自己的门面租给乙，租期为5年。到第三年时，甲看到周围门面的租金涨高很多，于是就给乙发了个通知书，以乙把门面转租为由要求解除合同。实际情况是乙一直是由自己在经营该门面，并无转租之事，所以也就未将该通知认真对待。4个月后，丙拿着和甲所签的新租赁合同要求乙交出门面。纠纷发生后，乙将甲起诉至法院。法官根据《合同法解释二》第二十四条“当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”判决乙败诉。后乙又上诉，二审予以维持。综合本案基本事实和双方的举证、质证，二审法院审判委员会研究认为：原、被告因房屋租赁形成的租赁合同关系，符合法律规定，依法有效。被告方以原告擅自转租为由向原告送达解除合同通知后，原告于2009年4月15日向法院提起诉讼，要求确认被告方的解除合同通知的效力，但其起诉期限已超过《合同法解释二》规定的三个月异议期，其要求确认被告方解除通知无效的诉讼请求本院不予支持；驳回原告的诉讼请求。
在该案中，乙因认为自己与甲的合同合法有效，且已履行多年，而甲的解除行为没有事实根据，就对甲的解除通知没有人追对待，结果因为《合同法解释二》第二十条规定的三个月异议期而使恶意违约的甲方企图得逞，信守合同的乙却因此权利无法得到保障，造成案件审理结果最终与法律所追求的实质公平背道而驰。
市民生活是丰富多彩的，滞后的法律条文不可能一网无遗，制定规范时刻意追求某一目标可能客观上造成对另一更高价值的背离。民法本以意思自治为圭臬，20世纪以来虽经历了轰轰烈烈的社会化浪潮，但只是对某些民法原则的局部修正，在世俗的市民生活中还是应该高扬民主自由的理念，以市民自己的意思为依归，而国家这只“看得见的手”还是尽量不多干预，以免造成所追求目标之外其他消极效果。对于《合同法解释二》第二十四条的法定三个月异议期的适用范围应该详加论证，将其限定在一个合理的限度内，或至少去掉第（五）项的兜底性规定。
责编/小黄
合同法司法解释(二)第二十六条释义 第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 本条是关于合同履行中有关情势变更的解释。 一、情势变更原则的涵义 情势变更原则是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同显失公平，因此允许变更合同内容或解除合同的原则。如发生情势变更的情形下，会造成一方当事人的重大损害，在这种情况下双方就应重新协商，如果达不成协议，受损害方可以请求人民法院解除合同、变更合同。所谓情势，是指客观情况，具体泛指一切与合同有关的客观事实，如灾难、经济危机、政策调整等。客观事实的发生要与合同有关，与合同无关或对合同影响甚微，就不属于情势。所谓变更，是指合同赖以成立的环境或基础发生异常之变动。这种合同成立的基础或环境的客观基础的变动有可能导致合同当事人预期的权利义务严重不对等，从而使原先的合同失去其本来的意义。情势变更原则的法理基础是法律的公平原则，如果说在合同订立时是公平的，在合同生效后由于社会环境发生重大变化，使一方当事人遭受重大的损害，造成双方当事人显失公平。此时适用情势变更原则就是借助法院来变更合同的内容或者解除合同，以此来平衡由于社会异常变动所引起的当事人双方的利益失衡。在具体的司法实践中，在确认时应该采取具体问题具体分析的态度。梁慧星教授提出就以是否导致合同基础丧失，是否致使目的落空，是否造成对价关系障碍，作为判断标准。 二、情势变更原则的适用条件、效力 情势变更的适用条件：1、应有情势变更的事实；2、情势变更须为当事人所不能预见；3、情势变更必须不可归责于双方当事人；4、情势变更原则发生于合同成立之后，履行完毕之前；5、如果继续维持合同，则会对当事人显失公平。 适用情势变更原则对于当事人来讲两个效力：一是变更合同，通过合同变更可以使合同双方权利义务重新达到平衡，要注意《合同法》的立法精神体现了当事人自治的当事人主义，虽然情势变更规定是对
合同法法条释义第六十八条 法条原文 第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： 经营状况严重恶化； 转移财产、抽逃资金，以逃避债务； 丧失商业信誉； 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 法条文义解释 本条规定了不安抗辩权。不安抗辩权，又称先履行抗辩权，指双务合同成立后，应当先履行的当事人有证据证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，有权中止履行合同义务。在双务合同中，应当先履行的当事人没有后履行抗辩权，故法律设立不安抗辩权，使其在对方无力履行的情况下享有拒绝履行合同义务的权利。 不安抗辩权是一种自助权，只要证据表明对方有不能为对待给负的现实危险时，负在先履行义务的一方当事人可以中止履行合同。无须对方当事人同意，也无须经过诉讼或者仲裁程序。设立不安抗辩权制度的目的在于，预防因情况变
化之一方遭受损害。在市场经济条件下，信用经济的原因，大多数双务合同的二项债务，在履行期限上往往不一致。如何保护先给付的当事人的合法利益，是立法过程中所必须考虑的。而不安抗辩权制度就是一项重要的保护合同信用，防止合同欺诈的重要手段。目前，我国已经建立了社会主义市场经济体制，市场主体具有自己的独立的利益和财产，建立不安抗辩权制度，符合市场经济条件下交易的需要，符合合同法保障交易安全的价值目标。 为了防止滥用不安抗辩权，合同法对行使不安抗辩权的要件、程序作了明确规定。行使不安抗辩权的要件如下：双方当事人因同一双务合同而互负债务，抗辩方负有先为给付的义务。不安抗辩权为双务合同的效力表现，其成立须双方当事人因同一双务合同而互负债务，并且该两项债务基于对价关系。 第二、由确切的证据表明后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险。合同法第68条规定了履行能力明显降低的情形有：经营状况严重恶化；经营状况严重恶化是之后履行债务的当事人经营状况发生恶劣的变化，从而导致财产大量减少，从而引起履行债务的能力丧失或者可能丧失。转移财产、抽逃资金，以逃避债务，是之后履行债务的当事人以逃避债务为目的，将自己的财产转移到别的地方或者将自己的对企业投入的资金撤回。丧失商
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，现予公布，自2009年5月13日起施行。 二○○九年四月二十四日 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） （法释〔2009〕5号） 为了正确审理合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释： 一、合同的订立 第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。 （相关资料: 司法解释1篇裁判文书125篇相关论文7篇） 第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。 （相关资料: 裁判文书109篇） 第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。 （相关资料: 裁判文书3篇相关论文4篇）
第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。 （相关资料: 裁判文书18篇相关论文1篇） 第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。 （相关资料: 裁判文书21篇相关论文1篇） 第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。 （相关资料: 地方法规1篇裁判文书147篇相关论文5篇） 第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”： （一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法； （二）当事人双方经常使用的习惯做法。 对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。 （相关资料: 裁判文书72篇相关论文5篇） 第八条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法
《中华人民共和国合同法》释义 全国人大常委会法制工作委员会编写 主编：胡康生 副主编：王胜明孙礼海 撰稿人：姚红何山贾东明杨明仑武再平郑淑娜陈佳林段京连李文阁王瑞娣 贾红梅杜涛郝作成石宏严冬枫 目录 总则 第一章一般规定 第二章合同的订立 第三章合同的效力 第四章合同的履行 第五章合同的变更和转让 第六章合同的权利义务终止 第七章违约责任 第八章其他规定 分则 第九章买卖合同 第十章供用电、水、气、热力合同 第十一章赠与合同 第十二章借款合同 第十三章租赁合同 第十四章融资租赁合同 第十五章承揽合同 第十六章建设工程合同 第十七章运输合同 第十八章技术合同 第十九章保管合同 第二十章仓储合同 第二十一章委托合同 第二十二章行纪合同 第二十三章居间合同 附则
总则第一章一般规定 本章共八条，对合同法的立法目的、合同法的调整范围以及合同法的基本原则作了规定。 第一条为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。 【释义】本条是对于合同法立法目的的规定。 合同法是民商法的重要组成部分，是规范市场交易的基本法律，它涉及到生产、生活领域的方方面面，与企业的生产经营和人们的生活密切相关。据不完全统计，每年订立的合同大约有40亿份。法院每年受理的合同纠纷案件，大约300万件。因此，制定一部统一的、较为完备的合同法，规范各类合同，能够更好地适应社会主义市场经济发展的需要，对于及时解决经济纠纷，保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，具有十分重要的作用。 党的十一届三中全会以来，我国先后制定了经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三部合同法。这三部合同法对保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进国内经济、技术和对外经济贸易的发展，保障社会主义建设事业的顺利进行，发挥了重要作用。但是，随着改革开放的不断深入和扩大、经济贸易的不断发展，这三部合同法的一些规定不能完全适应了，存在的主要问题是：第一，国内经济合同、涉外经济合同和技术合同分别适用不同的合同法，有些共性的问题不统一，某些规定较为原则，有的规定不尽一致；第二，近年来，在市场交易中利用合同形式搞欺诈，损害国家、集体和他人利益的情况较为突出，在防范合同欺诈、维护社会经济秩序方面，需要作出补充规定；第三，调整范围不能完全适应，同时近年来也出现了融资租赁等新的合同种类，委托、行纪等合同也日益增多，需要相应作出规定。 制定合同法的原则是：第一，制定一部统一的、较为完备的合同法。过去所以先后形成了三部合同法，不是不要搞统一的合同法，制定统一合同法的条件还不成熟，如果等成熟了再制定，又不能适应市场对法律的迫切需要，为了加快立法步伐，成熟的先制定，这样做是完全正确的。现在情况不同了，经过10多年的实践经验，已积累了大量经验，有条件制定一部统一的、比较完备的合同法，对有关合同的共性问题作出统一规定，把10多年来行之有效的有关合同的行政法规和司法的规定，尽量吸收进来。这个问题，在1993年修改经济合同法时就被反复考虑并提出来了。根据十四大关于建立社会主义市场经济体制的要求，1 993年对经济合同法进行了修改，同时开始着手研究起草统一的合同法。第二，以三个合同法为基础，总结实践经验，加以补充完善。实践证明，三部合同法总的原则和规定是正确的、可行的。制定统一的合同法，不是将现有的合同法律推倒重来，而是在总结实践经验的基础上，结合新的情况，进行修改、补充和完善。要注意法律的连续性，对于现行有效的制度和原则要继续保留，不适应的予以修改，不够的予以补充完善。第三，从我国实际出发，充分借鉴国外合同法律的有益经验。合同法主要是规范财产流转的，相对来讲共性问题要多些，我们要开展对外经济、技术、贸易，不考虑国际通行的作法也是行不通的。当然，借鉴国外经验，要从我国实际出发，不能离开我国实际。例如，我国是以公有制经济为主，这一点与西方资本主义国家是不同的。 第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 【释义】本条是关于合同法调整范围的规定。
合同法司法解释（二）第二十四条释义 第二十四条当事人对第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。 合同法频道为您整理、等合同法相关知识，分类齐全，欢迎浏览。如果还有其他疑问，请点击查看，感谢您的访问。 【条文主旨】 本条是对合同解除或者债务抵销的异议期间及其法律后果的解释。
【条文理解】 《合同法》第96条规定：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同白通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。当事人一方依照《合同法》第93条第2款、第94条规定解除合同，应当遵守下列程序规定：（1）必须具备法定解除合同的条件。《合同法》第93条第2款、第94条对约定解除和法定解除作了规定，按照这两条规定，具备以下条件，不必经对方当事人同意，只需向对方作出解除合同的意思表示，就可以解除合同：当事人约定的解除合同的条件成就；因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。不具备上述条件，一方当事人不能解除合同。（2）行使解除权应当通知对方当事人。当事人一方行使解除合同的权利，必然引起合同的权利义务的终止，为了防止
最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二) (2009年2月9日最高人民法院审判委员会第1462次会议通过 2009年4 月24日最高人民法院公告高法释〔2009〕5号公布自2009年5月13日起施行) 为了正确审理合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释： 一、合同的订立 第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。 第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。 第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。 第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地;合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。 第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。 第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。 第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”： (一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法;
合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同法：合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称。 诺成合同：是指当事人意思表示一致便告成立的合同。 实践合同：又称为要物合同，指除了当事人双方意思表示一致外，尚需交付标的物才能成立的合同。 格式合同：是指合同必要条款的内容直接由法律规定的合同，又称标准合同。 合同法基本原则：对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映、其效力贯穿于合同法始终的根本规则。要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 要约邀请：又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。 承诺迟延：是指受要约人在承诺期限届满后才发出的承诺。 承诺撤回：是指受要约人再发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前而将其撤回。 拍卖：拍卖是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等拍卖标的转让给最高应价者的买卖方式。拍定：拍卖人在竞买人所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示，在法律性质上它其实就是承诺。强制缔约：是指就某一类合同而言，作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义务。这也就是说，此方合同当事人在对方提出要约的时候，非有正当理由不得拒绝承诺。 附合缔约：是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方式。 缔约过失责任：是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。 附条件的合同：是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同。 附期限的合同：是指以将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。 合同无效：指合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律力。可撤销的合同：是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可由一方当事人请求撤销的合同。 效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承诺或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。 表见代理：是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。 合同的履行：是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。 全面履行原则：又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。 协作履行原则：是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。 同时履行抗辩权：是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝自己给付的权利。 不安抗辩权：是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财产显著减少或资力明显减弱，有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。 先履行抗辩权：是指在有先后履行顺序的双务合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先行履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相应的履行请求。 撤销权：指债权人在债务人放弃对第三者的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。 合同的变更：所谓合同的变更，在一般情况下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。 合同的转让：是指在合同的内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。 合同权利和义务的概括移转：是指债权债务一并转移给第三人，由其完全代替出让人的法律地位，成为
1.合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2.合同法：合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称。 3.诺成合同：是指当事人意思表示一致便告成立的合同。 4.实践合同：又称为要物合同，指除了当事人双方意思表示一致外，尚需交付标的物才能成立的合同。 5.格式合同：是指合同必要条款的内容直接由法律规定的合同，又称标准合同。 6.合同法基本原则：对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映、其效力贯穿于合同法始终的根本规则。 7.要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 8.要约邀请：又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 9.要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。 10.承诺迟延：是指受要约人在承诺期限届满后才发出的承诺。 11.承诺撤回：是指受要约人再发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前而将其撤回。 12.拍卖：拍卖是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等拍卖标的转让给最高应价者的买卖方式。 13.拍定：拍卖人在竞买人所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示，在法律性质上它其实就是承诺。 14.强制缔约：是指就某一类合同而言，作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义 务。这也就是说，此方合同当事人在对 方提出要约的时候，非有正当理由不得 拒绝承诺。 15.附合缔约：是指合同条款由当事人 一方预先拟定，对方只有附合该条款表 示出来的意思，方能成立合同的缔约方 式。 16.缔约过失责任：是指在合同缔结过 程中，一方因违背其依据诚实信用原则 所应尽的义务，而致使另一方的信赖利 益遭受损失时，所应承担的民事责任。 17.附条件的合同：是指合同当事人约 定某种事实状态，并以其将来发生或不 发生作为该合同生效或者解除依据的合 同。 18.附期限的合同：是指以将来确定到 来的期限作为合同的条款，并在该期限 到来时合同的效力发生或终止的合同。 19.无效合同：指合同已经具备成立要 件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、 确定、当然地不发生法律力。 20.可撤销的合同：是指已经生效但因 当事人的意思表示没有表现其真实意 志，违反自愿原则而可由一方当事人请 求撤销的合同。 21.效力未定合同：是指已成立的合同 因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚 未确定，须由第三人作出承诺或者拒绝 的意思表示才能确定自身效力的合同。 22.合同的履行：是指合同的当事人按 照合同的约定，全面完成各自承担的合 同义务，使合同关系得以全部终止的整 个行为过程。 23.全面履行原则：又称正确履行原则 或适当履行原则，是指合同的当事人必 须按照合同关于标的、数量、质量、价 款或报酬、履行地点、履行期限、履行 方式等的约定，正确而完整地履行自己 的合同义务。 24.协作履行原则：是指当事人在合同 的履行中不仅要适当、全面履行合同的 约定，还要基于诚实信用原则，对对方 当事人的履行债务行为给予协助，使之 能够更好地、更方便地履行合同。 25.同时履行抗辩权：是指在未约定先 后履行顺序的双务合同中，当事人一方 在对方未为对待给付以前，有拒绝自己 给付的权利。 26.先履行抗辩权：是指在有先后履行 顺序的双务合同中，后履行的一方有权 要求应该先履行的一方先行履行自己的 义务，如果应该先履行的一方未履行或 者履行不符合约定，后履行的一方有权 拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相 应的履行请求。 27.撤销权：指债权人在债务人放弃对 第三者的到期债权、实施无偿处分财产 或以非正常低价处分财产的行为而妨害 其债权实现时，依法享有的请求法院撤 销债务人所实施的上述行为的权利。 28.合同的变更：所谓合同的变更，在 一般情况下都是指依法成立的合同于其 尚未履行或者尚未完全履行完毕之前， 由当事人达成协议而对其内容进行修改 和补充。 29.合同的转让：是指在合同的内容与 客体保持不变的情形下，将合同由原来 的主体转移给别的主体的一种法律行 为。 30.合同权利和义务的概括移转：是指 债权债务一并转移给第三人，由其完全 代替出让人的法律地位，成为合同法律 关系的新的当事人。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解 释（二） （法释〔2009〕5号，2009年2月9日最高人民法院审判委员会第1462次会议通过） 中华人民共和国最高人民法院公告 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，现予公布，自2009年5月13日起施行。 二○○九年四月二十四日 为了正确审理合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释： 一、合同的订立 第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。 第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。 第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。 第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。 第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。 第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。 第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”： （一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知
劳动合同法司法解释 为正确审理劳动争议纠纷案件，根据《中华人民共与国劳动法》(以下简称劳动法)、《中华人民共与国劳动合同法》（以下简称劳动合同法)、《中华人民共与国劳动争议调解仲裁法》(以下简称调解仲裁法）、《中华人民共与国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼法）等相关法律之规定，结合民事审判实践，就适用法律得若干问题,作如下解释。 一、【解释得适用范围】?第一条【用人单位得界定】本解释所指得用人单位就是指中华人民共与国境内得企业、个体经济组织、民办非企业单位、国家机关、事业单位、社会团体、居民委员会以及依法成立得会计师事务所、律师事务所等合伙组织与基金会。?企业设立得分支机构，依法取得营业执照或者登记证书得,属于本解释所称得用人单位;未依法取得营业执照或者登记证书得，不属于本解释所称得用人单位,但可以受用人单位委托与劳动者订立劳动合同自然人、家庭与农村承包经营户不属于用人单位。?（劳动合同法第二条；中华人民共与国劳动合同法实施条例＜以下简称实施条例＞第二条、第三条、第四条) 第二条【住房公积金争议得处理】劳动者与用人单位因住房公积金发生得争议，不属于劳动争议。(住房公积金管理条例第七条；调解仲裁法第二条) 第三条【社会保险争议得范围】劳动者以用人单位没有为其缴纳基本医疗、工伤、失业与生育保险而遭受损失为由,要求用人单位直接支付基本医疗、工伤、失业与生育保险赔偿金发生得争议,属于调解仲裁法第二条规定得社会保险争议,人民法院应予受理。?劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续为由要求用人单位补办社会保险手续，或者用人单位已经为劳动者办理了社会保险手续，但由于用人单位欠缴、拒缴社会保险费发生得争议,不属于劳动争议,但应告知劳动者向劳动行政部门与其她有关主管部门申请解决. （调解仲裁法第二条；民事诉讼法第一百一十一条;社会保险费征缴暂行条例第二十三条、第二十七条) 二、【诉讼主体得确定】 第四条【不具备经营资格与挂靠情形下得主体确定】劳动者与不具备合法经营资格得用人单位因用工关系发生争议,应当将用人单位与其出资人作为共同当事人。不具备合法经营资格得用人单位借用她人营业执照经营得,还应当将出借营业执照得一方作为当事人。?劳动者与挂靠在其她单位名下得用人单位发生劳动争议得,用人单位与被挂靠单位为共同当事人。(劳动合同法第九十三条；实施条例第四条） 第五条【发包后得主体界定】建设工程层层转包、分包给不具有用工主体资格得实际施工人，实际施工人招用得劳动者与其发生劳动争议得，最近上一层转包、分包关系中具有用工主体资格得单位与实际施工人为共同当事人。(实施条例第四条） 三、【劳动关系得认定】?第六条【达到法定退休年龄人员得用工认定】用人单位招用达到法定退休年龄得人员,双方形成得用工关系按雇佣关系处理。（劳动合同法第四十四条;实施条例第二十一条) 第七条【企业停薪留职人员、内退人员得用工认定】企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄得内退人员,与新得用人单位建立了用工关系得,可按劳动关系处理，但原用人单位已为其缴纳基本生活费或社会保险费得，企业停薪留职人员、内退人员请求新得用人单位为其办理社会保险手续或缴纳社会保险费得，企业停薪留职人员、内退人员请求新得用人单位为其办理社会保险手续或缴纳社会保险费得，不予支持。?企业停薪留职人员,未达到法定退休年龄得内退人员请求在新得用人单位享受劳动法、劳动合同法规定得劳动报酬、劳动保护、劳动条件、工作时间、休息休假、职业危害防护、福利待遇得，应予支持。(劳动合同法第十七条；劳动法第七十二条)
合同法司法解释二第26条 合同法司法解释(二)第二十六条解释：情势变更——有关合同履行 第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 【条文主旨】 本条是关于合同履行中有关情势变更的解释。 【条文理解】 一、情势变更原则的涵义 情势变更原则，是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同会显失公平，因此允许变更合同内容或解除合同的原则。也即合同成立以后，因与双方当事人无关的原因，发生了社会环境的异常变动，在这种情况下造成当事人一方遭受重大的损害，这个时候双方当事人就应该重新协商，如果达不成协议，受损害的一方可以请求人民法院来解除合同、变更合同。
第一，货币贬值。 在以货币作为履行标的的长期双务合同中，货币贬值是一种影响平衡关系的常见类型。一战以后，德国帝国法院(RG)和后来的联邦最高法院(BGH)有很多这种类型的判决。有这样的案例：某股份有限公司的董事在退休后，主张其维持生活的费用比20年前增加了40%，要求法院变更退休金的数额。法院认为，这种情况已经构成了情势变更，支持了其主张。 第二，法律变动与行政行为。 法律变动通常为当事人所不能预见，往往会构成履行不能或情势变更。主要有以下几种情况：其一，征收。其二，税法的变动。德国最高法院的基本意见是，除非当事人对税收的结果在第三，灾难。 天灾人祸大多不能预见、不能避免、不能克服。但是，能否成为“情势”，还要看其与合同的关联程度。另外，在战争和其他灾难后，国家会特别制定一些法律加以处理。所以，总的来说，在德国，基于灾难而适用情势变更原则的情况不多。就中国而言，在出现灾难的情况下，可以直接通过适用《合同法》第117条的不可抗力条款加以解决。 第四，其他经济因素的变化。 这里的经济环境，包括影响民事主体生产和经营的各种客观
【法律分析】关于适用我国合同法司法解释（二）第26条的思考本条是关于合同履行中有关情势变更的解释,这个仅有百余字的条文让学者和立法者在合同法起草过程中早已酝酿多时的情事变更原则第一次在大陆被规定下来。当下所面临的紧迫问题之一是，如何正确理解和适用这一原则。所谓“情势”，是指客观情况，具体泛指一切与合同有关的客观事实，如战争、经济危机、政策调整等。概念的重点，在“与合同有关”这个限制上。客观事实的发生与合同无关或对合同的影响甚微，就不属于“情势”之列。 至于《合同法司法解释（二）》第26条的适用，首先来罗列一下《合同法司法解释（二）》第26 条与部分相关规定的关系。审理情事变更引发的案件，原则上应当以《合同法司法解释（二）》为据。《合同法司法解释（二）》第26条对情事变更原则进行了原则性规定，因而，今后在合同领域法官可援引该解释进行裁判。同时，法院处理合同纠纷援引《合同法司法解释（二）》第 26 条时，无需再援引其上位原则诚信原则。此外，最高法院此前的其他司法文件不再适用，自不待言。 劳动合同法第 40 条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前30 日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”情事变更发生导致劳动合同解除的，应适用劳动合同法的规定。对于劳动合同纠纷，劳动合同法
较之于合同法具有优先适用的效力，故在适用上劳动合同法应优于《合同法司法解释（二）》。劳动合同法中规定的“情事变更”，与《合同法解释（二）》第 26条规定的情事变更原则有所不同：（1）用人单位在发生重大的情况变化后，可在一定条件下直接解除合同，并不必须以诉讼方式主张劳动合同解除需向法院请求；（2）该条规定的后果是合同解除，而未包括合同变更。 《联合国国际货物销售合同公约》第 79 条第 1 项规定了情事变更原则。我国法律规定，公约在通过我国立法转化后成为国内法。根据有些合同纠纷应当优先适用《联合国国际货物销售合同公约》的规定。民法通则第 142 条第二款规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。”因此，如果某一合同属于《联合国国际货物销售合同公约》所调整的合同，那么该合同引发的纠纷亦应适用此公约进行审理。此时，公约所规定的情事变更原则可能被援引作为裁判依据。 情事变更原则是对契约信守原则的一种突破，其适用会导致现存法律关系的变更或解除，实质上是法律或有权机关对民事主体合同自由的一种强制性干预，具有一定的“不正当性”。为了避免滥用该原则以致危害社会经济和法律秩序的安定，凡是承认和采纳情事变更原则的国家都对该原则的适用条件做了严格的规定。根据《合同法司法解释（二）》第 26 条的规定，情事变更原则的适用须满足特定的条件。
最高人民法院关于适用!中华人民共和国合同法"若干问题的解释#一$
最高人民法院关于适用!中华人民共和国合同法" 若干问题的解释#一$ Green Apple Data Center
最高人民法院关于适用 ! 中华人民共和国合同法"若干问题的解释#一$ #%&&&年%’月%日最高人民法院审判委员会 第%(&(次会议通过%&&&年%’月%&日公布自%&&&年%’月’&日起施行$法释)%&&&*%&号 为了正确审理合同纠纷案件+根据!中华人民共和国合同法"# 以下简称合同法$的规定+对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释, 一-法律适用范围 第一条合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的+适用合同法的规定.合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的+除本解释另有规定的以外+适用当时的法律规定+当时没有法律规定的+可以适用合同法的有关规定/ 第二条合同成立于合同法实施之前+但合同约定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施之后+因履行合同发生的纠纷+适用合同法第四章的有关规定/ 第三条人民法院确认合同效力时+对合同法实施以前% 关于适用!中华人民共和国合同法"若干问题的解释#一$
&关于适用+中华人民共和国合同法,若干问题的解释-一. 成立的合同!适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的!则适用合同法" 第四条合同法实施以后!人民法院确认合同无效!应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据!不得以地方性法规#行政规章为依据" 第五条人民法院对合同法实施以前已经作出终审裁决的案件进行再审!不适用合同法" 二#诉讼时效 第六条技术合同争议当事人的权利受到侵害的事实发生在合同法实施之前!自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起至合同法实施之日超过$年的!人民法院不予保护%尚未超过一年的!其提起诉讼的时效期间为&年" 第七条技术进出口合同争议当事人的权利受到侵害的事实发生在合同法实施之前!自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起至合同法施行之日超过&年的!人民法院不予保护%尚未超过&年的!其提起诉讼的时效期间为’年" 第八条合同法第五十五条规定的($年)#第七十五条和第一百零四条第二款规定的(*年)为不变期间!不适用诉讼时效中止#中断或者延长的规定" 三#合同效力 第九条依照合同法第四十四条第二款的规定!法律#行政法规规定合同应当办理批准手续!或者办理批准#登记等手续才生效!在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的!或者仍未办理批准#登记等手续的!人民法院应当认定该
名词解释 1．缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。 2。同时履行抗辩权，是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为刘待给付以前，有拒绝自己给付的权利。 3．赔偿损失，是指由于当事人不履行合同或不完全履行合同给对方造成损失时，应当承担的财产责任。 4．试用买卖，是指当事人约定试验或检验标的物，以买受人认可标的物为条件的买卖合同。 5·捐赠，是指为了社会公益事业或其他目的，无偿地将财产给与他人的法律行为。 6.合同法：有广义与侠义之分。广义的合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称。侠义的合同法，即由立法机关通过严谨的立法技术创制的、具有系统性和科学性的，以合同法命名的基本发，可以称为合同的法典。P4 7.互为对价：指当事人互相给予对方民众利益且两种利益具有概括的等级性，这不一定意味着双方互相给予的利益完全相等，只要双方当事人互以彼此的给付为自己给付的条件即可，一般讲来，只要双方互相给予的利益大致相等，即可满足此要求，构成有偿合同。P21 8要约失效：是指要约丧失了法律上的拘束力，因而不再对要约人和受要约人具有的拘束作用。P42 9承诺撤回：是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前而将其撤回。P46 10.拍定：是指拍卖人在竟买人的所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示，在法律性质上它其实局势承诺。P51 11.买卖合同：是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。P210 12.供用电合同：指当事人中一方提供电力，另一方使用电
力并支付价款的合同P225－2226 13.赠与合同：是指当事人双方约定一方将财产无偿地转移另一方所有的协议。P233 14.借款合同：是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。P242 15.租赁合同：就是当事人一方将物提供给对方使用、收益，对方当事人为此支付租金的协议。P254 16效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承认或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。P93 17合同承受：是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受权利并负担义务。2.P148 18合同的解除权：是指合同当事人一方能够依法法律规定或合同约定凭单方意思表示使合同溯及消灭的权利。P159 19不可抗力：是指由当事人意志以外的，不能预见、不能克服、不可避免的原因造成合同目的的落空，因此一方可通知对方解除合同并不承担违约责任。P160 20法律管辖竞合：是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益P193
【发布单位】最高人民法院 【发布文号】法释〔2009〕5号 【发布日期】2009-04-24 【生效日期】2009-05-13 【失效日期】----------- 【所属类别】国家法律法规 【文件来源】人民法院报 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解 释（二） （法释〔2009〕5号，2009年2月9日最高人民法院审判委员会 第1462次会议通过） 中华人民共和国最高人民法院公告 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，现予公布，自2009年5月13日起施行。
二○○九年四月二十四日 为了正确审理合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释： 一、合同的订立 第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。 第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。
第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。 第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。 第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。 第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。