能否通过裁判文书突破已被法院预查封的预售商品房？
转者按：下面转载的两篇裁决及意见是针对同一纠纷案形成的，两种意见是完全对立的，要解决的问题实质是已被法院预查封的预售商品房，开发商能否通过仲裁解除此房屋买卖合同，从而偿还购房者所欠开发商的债务，而对预查封申请人一方，则意味着其欲通过查封变现此预售商品房清偿自己欠款之目的将破灭。对于此问题我国法律没有明确规定，因此不同的司法机关或者司法人员针对同一案件有可能做出截然相反的裁决，法院如何平衡处理此种经济利益完全冲突的纠纷案件，不仅拷问着法律的公平与正义，同时也考验着每个法官的良知。
第一部分江苏高院执行局裁决意见
文章标题：被执行人与案外人利用仲裁裁决规避对预查封房产执行的审查处理
【要点提示】预售商品房未进行房屋所有权登记，人民法院可以预查封。预查封的效力等同于查封，涉案房产一经预查封，原房屋权利人（被执行人）即丧失对其进行实体性处分的权利。在预查封后，如被执行人与第三人通过仲裁裁决解除商品房预售合同，意图转移预查封房产，为法院处置该财产设置障碍，应认定该行为损害了其他债权人的利益，属于规避执行的行为，该仲裁裁决不能产生对抗人民法院对该房产进行预查封的效力。
【案号】（2010）苏执监字第135号
【案情】
申诉人：江苏马会置业有限公司。
申请执行人：郭明艳等。
被执行人：姜玉蓝。
一、涉及姜玉蓝为被执行人的案件执行情况
郭明艳申请执行姜玉蓝、朱丽娜等借贷及担保合同纠纷一案扬中市人民法院（以下简称扬中法院）于2009年1月21日立案执行，执行标的为644万元及利息。本案已执行到位50万元。2008年11月28日，扬中法院因郭明艳提出诉讼财产保全申请，对姜玉蓝名下的位于南京市栖霞区金马路18号钟山美庐21号房产进行了预查封，2009年11月25日续封。2009年7月15日，该房产经委托评估，价值676.46万元。
靖江市人民法院受理涉及姜玉蓝为被执行人的案件有5件，未执行到位的标的额共计480万元。该院于2009年5月对钟山美庐21号房产进行了轮候预查封。
孙苏宁申请执行姜玉蓝民间借贷纠纷一案南京市雨花区人民法院于2009年8月10日立案执行，执行标的额为298.3241万元。
二、马会置业公司异议情况
2010年5月，马会置业公司以钟山美庐21号房产的预
售合同已解除，该房产归其所有为由向扬中市人民法院提出异议，要求扬中法院解除预查封。扬中市人民法院于2010年9月21日裁定驳回了其异议。
2010年8月24日，马会置业公司向江苏省高级人民法院反映，被执行人姜玉蓝向其购买的钟山美庐21号房产被扬中法院预查封，后其与姜玉蓝经南京仲裁委员会仲裁解除了该商品房预售合同，但扬中法院不同意解除对该房产的预查封，为此请求立案监督，解除扬中法院对该房产的预查封。江苏省高级人民法院依法立案监督。
江苏省高级人民法院经审查查明：2007年10月12日，姜玉蓝向马会置业公司购买钟山美庐21号房产，双方签订了商品房预售合同。合同约定建筑面积394.63平方米，单价为12960元/平方米，总价款为5114437元，姜玉蓝首付房款2054437元，剩余房款3060000元办理银行按揭，商品房交付时间为2008年6月30日，并约定了有关违约责任条款。2007年10月16日，该预售合同在南京市房地产市场管理处登记备案。
2007年10月25日，姜玉蓝向中信银行股份有限公司南京分行（以下简称中信银行）按揭贷款3059999元，并以钟山美庐21号房产提供抵押担保，马会置业公司提供阶段性保证。因姜玉蓝未履行办理房屋权属登记和抵押登记手续，致使中信银行尚未取得他项权利证书。姜玉蓝未按期还款，
中信银行向马会置业公司主张还款。
2010年4月13日，马会置业公司向南京仲裁委员会申请仲裁，南京仲裁委员会作出（2010）宁裁字第035-03号裁决书，裁决：一、解除马会置业公司与姜玉蓝于2007年10月12日签订的《钟山美庐商品房预售合同》（钟山美庐21号）；二、本案因解决纠纷导致的合理费用人民币111316元及仲裁费用人民币18036元，由姜玉蓝负担；三、因姜玉蓝向中信银行按揭贷款应支付的贷款余额本金及利息计2784896.88元，由马会置业公司在应退房款中直接扣除，并支付给中信银行；四、姜玉蓝将相关办证资料于2010年4月13日前交还马会置业公司，马会置业公司将房款余额人民币2200000元退还姜玉蓝。2010年4月16日，马会置业公司将仲裁裁决中明确应退还给姜玉蓝的220万元交付给南京市雨花区人民法院受理的执行案件申请执行人孙苏宁。
【裁决】
江苏省高级人民法院经审查研究认为，扬中法院对被执行人姜玉蓝购买的钟山美庐21号房产采取预查封措施在先，南京仲裁委员会在后作出的解除马会置业公司与姜玉蓝之间商品房预售合同的仲裁裁决书不能产生对抗预查封在先法院对该房产执行的效力。马会置业公司要求相关法院解除对该房产预查封的理由不成立。据此，驳回了马会置业公司要求解除对该房产预查封的请求。
【评析】
姜玉蓝是涉及多起案件的被执行人，其购买的预售商品房被多家法院执行。在执行过程中，姜玉蓝与第三人通过仲裁裁决解除了商品房预售合同。对预售商品房的执行是否有别于对所有权明确财产的执行，被执行人的行为是否属于规避执行的行为，该仲裁裁决能否对抗法院执行，如何依法保护多方债权人的利益。这些问题是本案执行的关键，也是本文评析的焦点。
一、预售商品房在执行中权属的认定
被执行人姜玉蓝向马会置业公司购买钟山美庐21号房产，并办理了商品房预售合同登记备案手续，依照最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》（以下简称《通知》）第十五条第（三）项的规定，扬中法院有权对该房产进行预查封。因预售商品房未进行房屋所有权登记，预查封时该房产的权属并不确定，被执行人是否能够成为完全的或真正的权利主体，尚处于不确定状态，本案不是直接对被执行人所有的财产进行执行。正确处理此案，应首先对执行预查封房产的执行对象进行界定。
一种观点认为，执行预查封房产的执行对象是购房者的合同权利，即预查封的是购房者获得所购房屋所有权的权利。另一种观点认为执行预查封房产的执行对象是购房者享
有的商品房所有权。笔者认为以上两种观点具有片面性。商品房预售合同是指房地产开发企业将尚未建成商品房向社会销售并于建成后转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。商品房预售合同订立时，商品房尚未建成，商品房的权属处于不确定状态，存在不同情况的变化。在预查封期间当房地产开发企业将房屋交付给购房者时，购房者应及时办理产权登记，预查封转为正式查封，法院执行的对象就是被执行人所有的房产；当房地产开发企业因某些原因不能交付房产时，购房者向房地产开发企业主张返还的购房款及主张的违约金、损失等就可以成为法院的执行对象。预查封的目的在于保持标的物的现状及价值，限制债务人对于预查封标的物的处分权，籍以实现债权人的债权。笔者认为基于商品房预售合同的法律性质及预查封的目的，执行此类预查封房产的执行对象应是被执行人在履行商品房预售合同过程中取得的可供执行的财产权益。
二、预查封效力的认定
法律规定预查封等同于查封效力，预查封的效力应当是禁止预查封机关以外的人对预查封的财产进行有害处分。当人民法院对预售的商品房预查封后，即意味着司法公权的介入，在未依法解除预查封前，该预查封就具有排他的法律效力，其他司法机关、仲裁机构及第三人不得对预查封的财产进行转移、设定权利负担或有其他有碍执行的行为。
扬中法院在对钟山美庐21号房产进行预查封时，马会置业公司已将该房产交付给姜玉蓝，姜玉蓝作为被执行人其可供执行的财产权益为扣除享有优先受偿权的银行按揭抵押贷款后的剩余房产价值，也包含该房产依法处分时因市场价格变动所产生的增值部分。马会置业公司、姜玉蓝在钟山美庐21号房产大幅度增值的情况下，通过仲裁裁决按原来签订的商品房预售合同约定的价格解除了预售合同，并将退还给姜玉蓝的220万元交给了预查封法院执行案件以外的第三人，预查封法院的申请执行人没有受偿。在执行过程中，姜玉蓝、马会置业公司意图利用仲裁裁决低价转移预查封房产，为预查封法院处分该财产设置障碍，该行为损害了郭明艳等债权人的利益，应认定为规避执行行为，亦不能产生对抗预查封在先法院对该房产执行的效力。
三、仲裁裁决效力的认定
南京仲裁委员会作出的仲裁裁决书是生效的法律文书，一方当事人不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以依法向人民法院申请执行。如果依据仲裁裁决中解除商品房预售合的事项执行，则预查封的房产仍为马会置业公司所有，执行法院执行案外人的房产将于法无据。对该仲裁裁决的效力如何进行审查是执行法院能否继续执行预查封房产不可回避的问题。
根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、《中华人
民共和国民事诉讼法》第二百一十三条第二款的规定，能够提起撤销裁决司法审查程序的主体只能是仲裁当事人，而能够提起不予执行仲裁裁决审查程序的仅限于仲裁裁决的被申请人。本案中马会置业公司、姜玉蓝不会提出撤销或不予执行仲裁裁决的请求，而申请执行人亦无法律依据申请启动对仲裁裁决的司法审查程序。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十三条第三款虽然规定了人民法院可以依职权对有关仲裁裁决进行审查，但是该款规定的条件十分严苛，仅限于“该裁决违背社会公共利益的”。人民法院的执行秩序应列入公共利益，如果认定当事人进行仲裁裁决妨害了执行秩序，人民法院应依职权裁定不予执行。本案中执行法院对预售的商品房预查封后，即意味着司法公权的介入，在未依法解除预查封前，该预查封就具有排他的法律效力。姜玉蓝、马会置业公司通过仲裁裁决解除商品房预售合同损害了其他债权人利益，妨害了执行秩序，人民院可以依职权裁定不予执行南京仲裁委员会作出的仲裁裁决书。
四、预查封顺位受偿的认定和处理
依照《通知》第十八条、第十九条、第二十条的有关规定，预查封的效力等同于查封，预查封的轮候登记参照轮候查封登记的有关规定办理。预查封法院依法解除预查封的，排列在先的轮候预查封自动转为预查封。《最高人民法院关
于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88条第一款规定：多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。综合理解上述法律条款，预查封具有顺位受偿的效力。本案涉及多家法院对同一被执行人的同一房产进行了预查封、轮候预查封。涉案房产应由首先采取预查封措施的扬中法院依法处置。如被执行人姜玉蓝的财产不足清偿全部债务，已取得金钱债权执行依据的其他债权人可以向扬中法院申请对姜玉蓝的钟山美庐21号房产参与分配。基于担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿，在处置该房产时应首先保证中信银行抵押权的实现。
鉴于姜玉蓝目前可供执行的主要财产位于南京，为方便财产处置及分配，江苏省高级人民法院已裁定将涉及姜玉蓝为被执行人的有关案件统一指定由南京市中级人民法院执行。
第二部分
江苏省南京市中级人民法院的执行异议之诉判决意见
江苏省南京市中级人民法院
民事判决书
（2013）宁民初字第18号
原告江苏马会置业有限公司。
法定代表人王溯航，该公司总经理。
委托代理人李郁祥，江苏高的律师事务所律师。
委托代理人李友道，江苏高的律师事务所律师。
被告郭明燕，女，汉族，无业。
委托代理人刘艳春，江苏冠文律师事务所律师。
委托代理人万腊庚，江苏石城律师事务所律师。
原告江苏马会置业有限公司（以下简称马会公司）诉被告郭明燕停止执行异议之诉纠纷一案，于2010年1月7日向江苏省扬中市人民法院起诉。2011年3月，江苏省扬中市人民法院根据江苏省高级人民法院监督意见，将该案移送本院。本院于2011年11月30日立案受理，于2012年3月1日作出（2011）宁民初字第43号民事判决。宣判后，郭明燕不服，向江苏省高级人民法院提起上诉。江苏省高级人民法院于2013年2月6日作出（2012）苏民终字第0098号民事裁定，将本案发回重审。本院于2013年3月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年5月9日、2013年8月22日公开开庭进行审理。原告马会公司的委托代理人李郁祥、李友道，被告郭明燕及其委托代理人刘艳春、万腊庚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马会公司诉称：一、南京市栖霞区金马路18号钟山美庐某号房屋（以下简称21号房屋）所有权一直为马会公司
所有，姜玉蓝从未取得21号房屋的所有权。1、21号房屋为马会公司开发建设，所有权归马会公司所有。2、2007年10月12日，马会公司与姜玉蓝签订商品房预售合同，马会公司将21号房屋预售给姜玉蓝，合同签订后，姜玉蓝一直未办理该房屋的权属登记。3、2010年4月13日，南京仲裁委员会作出裁决，解除了马会公司与姜玉蓝签订的预售合同，马会公司也已经按照裁决书的内容支付所有款项，因此该房屋已不可能过户至姜玉蓝名下，房屋所有权归马会公司所有。二、请求立即停止对21号房屋进行的处分和执行。依据郭明燕的申请，法院对讼争房屋进行了预查封，而21号房屋并未办理预购商品房预告登记，本案中，马会公司与姜玉蓝签订的预售合同已经解除，债权已经消灭，法院对此房屋继续采取预查封已经没有依据。现有证据充分表明21号房屋为马会公司所有，郭明燕不得请求法院对21号房屋强制执行。马会公司诉至法院请求判令：一、确认南京市栖霞区金马路18号钟山美庐某号（含－1、1、2、3层）房屋归马会公司所有，并停止对此房屋执行（含撤销已经采取的预查封等措施）；二、诉讼费用由郭明燕负担。
被告郭明燕辩称：1、2007年10月12日，姜玉蓝与马会公司签订商品房预售合同，姜玉蓝支付了全部购房款购买21号房屋，已经实际取得21号房屋的所有权，商品房登记备案等同于预购商品房预告登记，涉诉房屋已经预登记在姜玉
蓝名下。2、因姜玉蓝与郭明燕的民间借贷纠纷，江苏省扬中市人民法院（以下称简扬中法院）于2008年11月28日、2009年11月25日采取的查封措施合法有效。3、马会公司与姜玉蓝恶意串通通过仲裁裁决解除房屋预售合同，是规避执行的行为。该行为排除了第三人债权受偿机会，损害了第三人的利益，是无效行为，且因马会公司与姜玉蓝恶意串通规避执行，目前姜玉蓝的执行案件已经由江苏省高院指定南京市中级法院执行，马会公司不享有诉权。综上，请求驳回马会公司的诉讼请求。
经审理查明，2007年10月12日，马会公司与姜玉蓝签订《钟山美庐》商品房预售合同一份，约定马会公司将21号（含－1、1、2、3层）房屋出售给姜玉蓝，房屋面积为394.63平方米，总价5114437元。此合同于2007年10月16日在南京市房产局办理了备案登记。同年10月25日，姜玉蓝作为借款人与中信银行股份有限公司南京分行（以下简称中信银行南京分行）订立个人购房借款合同，借款金额3059999元，姜玉蓝以其购买的上述房屋提供抵押担保，马会公司作为保证人为该借款提供阶段性保证，马会公司承诺，对自本合同生效之日起至姜玉蓝就本合同项下所购房屋取得房屋所有权证，办妥抵押登记和其他相关手续，并将《房屋他项权证》及其他有关资料交中信银行南京分行持有之日止姜玉蓝的所有应付款项承担连带保证责任。至此姜玉蓝向马会公
司付清了全部房款。
2008年10月24日，南京市房屋产权监理处出具南京市商品房初始登记证明一份，房屋权利人为马会公司，房屋坐落：栖霞区金马路18号21号（含-1，1，2，3层）。
2009年5月8日，马会公司将涉案房屋权属登记资料（包括南京市房屋权属登记申请书、房屋测绘图成果图、发票、办理房屋所有权证须知）交给姜玉蓝。
2008年11月28日，因扬中法院受理郭明燕诉靖江市鑫蓝锻造制造有限公司、江苏蓝天齿轮有限公司、江苏鑫蓝机械制造有限公司、姜玉蓝、朱丽娜、王军借贷及担保合同纠纷一案，根据郭明燕的申请，扬中法院于2008年12月1日对21号房屋进行了预查封。该案在审理过程中，双方于2009年1月16日自愿达成调解协议，调解协议内容为：“一、靖江市鑫蓝锻造有限公司应偿还郭明燕借款本金494万元并赔偿郭明燕50万元（包括计算至2009年1月20日止的借款利息及其他被告造成郭明燕的所有损失），共计欠款544万元，定于2009年1月20日前偿还344万元，于2009年2月20日前偿还200万元；二、如靖江市鑫蓝锻造有限公司有一期不能按上述期限履行还款义务，则郭明燕可就全部欠款申请法院执行，且靖江市鑫蓝锻造有限公司还应承担违约金100万元，并按月利率2%向郭明燕支付自2009年1月21日起计算的全部欠款利息；三、江苏蓝天齿轮有限公司、江苏鑫
蓝机械制造有限公司、姜玉蓝、朱丽娜、王军对上述款项承担连带清偿责任”。
扬中法院依据该调解协议出具了（2008）扬民二初字第384号民事调解书，该调解书发生法律效力后，因靖江市鑫蓝锻造有限公司等被告未按调解协议履行，郭明燕于2009年1月21日申请立案执行。执行过程中，马会公司于2010年9月10日向扬中法院提出执行异议，主张讼争房屋归马会公司所有，应解除预查封措施。
2009年，南京市雨花台区人民法院（以下简称雨花法院）受理孙苏宁诉姜玉蓝民间借贷纠纷一案，该案在审理过程中，双方于2009年6月20日达成调解协议，约定，姜玉蓝于2009年7月15日前给付孙苏宁借款2962989元，并支付自2009年5月1日起至实际给付之日止的利息，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。案件受理费减半收取15252元、保全费5000元，合计20252元，由姜玉蓝负担。后因姜玉蓝未按约履行，孙苏宁于2009年8月10日申请立案执行。2009年9月1日，孙苏宁与姜玉蓝达成执行和解协议，协议内容为：一、因姜玉蓝现无偿债能力，自愿将其于2007年10月12日与马会公司签订的《钟山美庐》商品房预售合同项下座落于本市栖霞区金马路18号钟山美庐某号（含－1，1，2，3层商品房，未办证），该商品房建筑面积394.63平方米，合同价款为5114437元，作价508.6万元以抵偿所负
孙苏宁部分债务。其中，姜玉蓝为购买该项房产在南京中信银行办理的按揭贷款，尚欠贷款本息268.6万元（含罚息）由孙苏宁负责偿还（实际抵偿债务为240万元），并由双方协助贷款银行及房地产管理部门办理解除抵押及房屋登记到孙苏宁名下的手续。二、自2009年7月15日前，姜玉蓝应给付孙苏宁借款2962989元，并支付自2009年5月1日起至实际给付之日止的利息，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。案件受理费、保全费20252元及执行费由姜玉蓝负担。该项法律文书所确认债权、利息及诉讼、保全费，扣减上述240万元，差额部分由姜玉蓝在2009年底前偿还孙苏宁。如姜玉蓝履行不能，将由执行法院继续强制执行。2009年9月7日，雨花法院作出（2009）雨执字第872号民事裁定，裁定：姜玉蓝名下的坐落于本市栖霞区金马路18号钟山美庐某号（含-1、1、2、3层商品房，未办证），该商品房建筑面积394.63平方米的房屋所有权及相应的土地使用权归申请人孙苏宁所有；二、所有人孙苏宁应持裁定书在30日内到南京市房地产管理部门（或土地管理部门）办理产权过户手续。同日，雨花法院向南京市房产管理局、南京市国土资源局发出协助执行通知书。
2009年9月28日，中信银行股份有限公司南京分行（以下简称中信银行南京分行）向南京市玄武区人民法院（以下简称玄武法院）起诉姜玉蓝、孙苏宁、马会公司，要求支付借
款，马会公司承担担保责任。
2010年2月2日，马会公司向南京仲裁委员会申请仲裁，要求解除与姜玉蓝之间的商品房预售合同，南京仲裁委员会根据双方协商经书面审理于2010年4月13日作出裁决，解除双方的商品房预售合同，因姜玉蓝向中信银行南京分行按揭贷款应支付的贷款余额本金及利息2784896.88元，由马会公司在应退房款中直接扣除，并支付给银行，姜玉蓝将办证资料交还马会公司，马会公司将房款余额2200000元退还姜玉蓝。2010年4月13日，马会公司支付给姜玉蓝5万元。2010年4月1日，雨花法院向马会公司发出协助执行通知书，内容为，“提取姜玉蓝应得退房款220万元，汇至本院帐户”。2010年4月14日，马会公司向雨花法院提出执行异议。2010年4月16日雨花法院作出（2010）雨执裁字第5号民事裁定，裁定撤销（2009）雨执字第872号民事裁定，中止对21号房屋产权及相应土地使用权过户给孙苏宁的执行。2010年4月16日，雨花法院出具给马会公司《当事人往来款收据》一份，摘要为，提取姜玉兰退房款，金额2200000元。2010年4月16日孙苏宁向雨花法院出具收条一份，内容为，今收到雨花法院执行款本票（法院转交江苏马会置业有限公司）金额220万元整。
2010年4月16日，马会公司出具给中信银行南京分行转帐支票一张，金额63965.16元。2010年4月19日，玄武法院
出具案件往来预收款收据一份给马会公司，摘要为：执行款，金额270万元。中信银行南京分行在收到马会公司代姜玉蓝转交的欠款2763965.16元，遂于2010年4月20日向玄武法院撤回起诉。
2010年9月10日，马会公司向扬中法院提出执行异议，主张讼争房屋归马会公司所有，应解除预查封措施。
2010年9月21日，扬中法院作出（2010）扬执异字第13号执行裁定书，认定：讼争房屋预登记在姜玉蓝名下，在姜玉蓝未履行合同债务的情况下，法院预查封房屋符合法律规定。合同当事人依据合同约定虽有权协商解除合同，但当法院查封预售的商品房后，即意味着司法公权的介入，在未依法解除查封前，该查封即具有排他的法律效力，查封法院在先作出的查封裁定书，并不因在后生效的仲裁裁决书中有解除商品房预售合同的内容而失去法律效力。故马会公司以生效仲裁文书裁决解除与姜玉蓝的买卖合同，主张解除对该房屋的预查封无法律依据，其异议理由不能成立，驳回马会公司对执行标的提出的异议。后马会公司向扬中法院提起权属纠纷诉讼，要求确认讼争房屋归其所有，并对此房屋停止执行（含撤销已经采取的预查封等措施）。因相关执行案件经江苏省高级人民法院指定移送本院执行，故马会公司起诉郭明燕一案，亦移送本院审理。
以上事实，有商品房预售合同、借款合同、仲裁裁决书、收
条、执行裁定书、民事裁定书、协助执行通知书、开庭笔录及当事人陈述等证据证实。
本案争议焦点：一、商品房登记备案是否等同于预购商品房预告登记；二、扬中法院的预查封是否具有当然否定仲裁解除涉案合同裁决效力；三、仲裁裁决是否存在当事人恶意串通，规避执行损害其他债权人利益的情形。
关于争议焦点一、本院认为，依据《物权法》第二十条规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。建设部第168号令颁布《房屋登记办法》第六十七条规定，有下列情形之一的，当事人可以申请预告登记：（一）预购商品房；（二）以预购商品房设定抵押；（三）房屋所有权转让、抵押；（四）法律、法规规定的其他情形。《城市商品房预售管理办法》第10条规定：商品房预售，开发企业应当与承购人签订商品房预售合同。开发企业应当自签约之日起30日内，向房地产管理部门和市、县人民政府土地管理部门办理商品房预售合同登记备案手续。从本案现有证据看，涉案的房屋未依据物权法的规定办理过预购商品房预告登记，只是依据建设部《城市商品房预售管理办法》的规定办理了登
记备案。对于登记备案能否等同于预告登记的问题，本院认为，预告登记制度系物权法确定的一种物权登记制度，预告登记后，其请求权产生权利保全的效力，即：预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该项不动产的，不发生物权效力，且有排斥后来的物权变动的效力，形成了对现实登记权利人处分权的限制。而《城市商品房预售管理办法》属部门规章，其关于合同登记备案的规定，是房地产管理部门出于行政管理的目的，对商品房预售合同进行的备案，系行政管理范畴，与物权法第二十条规定的不动产预告登记制度存在本质区别。根据物权法定原则，仅办理了商品房预售合同的登记备案，并不当然产生预告登记的物权效力。本案中马会公司与姜玉蓝之间的商品房预售合同未依据物权法规定办理预告登记，故不产生物权效力。马会公司于2008年10月取得初始登记后，虽在2009年5月8日，就将涉案房屋权属登记资料（包括南京市房屋权属登记申请书、房屋测绘图成果图、发票、办理房屋所有权证须知）交给姜玉蓝，但姜玉蓝一直未办理产权证，故涉案房屋产权未发生物权变动，仍属于马会公司所有。
关于争议焦点二，扬中法院虽对涉案房屋进行了预查封，但预查封是人民法院对被执行人尚未进行权属登记，但将来可能会进行登记的不动产进行的一种预先限制性登记，只有在登记机关核准登记产权时，才转为正式的查封。基于预查封
的上述特性，本院认为，预查封并不能限制商品房预售合同不能履行时，基于正当合理的理由予以解除。当商品房预售合同合法解除时，房屋不再是预查封的对象，需返还的购房款等成为预查封对象。故本案中的预查封不能当然否定仲裁解除合同裁决的效力。
关于争议焦点三、本案纠纷系因姜玉蓝无力全额偿还其所欠多笔债务而产生。姜玉蓝负有多笔债务，相应的多个债权人所享有的债权，在法律上具有同等的地位，故姜玉蓝作为债务人向部分债权人清偿，本身并不当然构成恶意串通损害其他债权人利益。本案中，因姜玉蓝未能偿还银行购房贷款，致中信银行起诉马会公司要求其承担连带责任，在姜玉蓝无力向中信银行归还贷款的情况下，马会公司与姜玉蓝经仲裁裁决解除合同。合同解除后，马会公司已退还了全部购房款，且退房款除5万元是直接支付给姜玉蓝的，其他退房款都是通过法院支付或执行扣划的；郭明燕在本案诉讼中亦未能提供证据证明马会公司与姜玉蓝存在恶意串通损害第三人利益及规避执行的行为，故郭明燕主张马会公司与姜玉蓝在仲裁中解除合同无效，依据不足，本院不予支持。
综上，因涉案房屋在交易过程中未办理物权法规定的预告登记不产生物权法上的效力，且涉案房屋所有权一直归马会公司所有，未发生过变动，故扬中法院针对姜玉蓝采取的预查封措施，不具有对房屋所有权的保全性质。同时，因马会公
申请法院XX赔偿范文 原标题： ___国家赔偿和司法救助典型案例 国家赔偿典型案例 1.丹东益阳投资有限公司申请丹东市中级 ___错误执行国家赔偿案 【基本案情】 在丹东益阳投资有限公司诉辽宁省丹东市轮胎厂借款纠纷一案中，丹东市中级 ___根据益阳公司的财产保全申请，裁定冻结丹东轮胎厂银行存款1050万元或查封其相应价值的财产，后查封丹东轮胎厂的6宗土地。之后，丹东中院判决丹东轮胎厂于判决发生法律效力后10日内偿还益阳公司欠款本金422万元及利息6209022.76元。案件执行过程中，丹东市国土资源局依据丹东市政府办 ___议定在《丹东日报》刊登将丹东轮胎厂总厂土地挂牌出让公告，后丹东中院裁定解除对丹东轮胎厂其中3宗土地的查封。随后，上述6宗土地被整体出让，出让款4680万元由丹东轮胎厂用于偿还职工内债、职工集资、医药费、普通债务等，但没有给付益阳公司。xx年起，益阳公司多次向丹东中院递交国家赔偿申请，请求赔偿本金10429022.76元及相应利息。丹东中院于xx年8月13日立案受
理，但一直未作决定，后益阳公司向辽宁省高级 ___赔偿委员会申请作出赔偿决定。xx年10月28日，辽宁高院赔偿委员会予以立案。在审理过程中，xx年3月1日，丹东中院针对益阳公司申请民事执行案，裁定终结本次执行程序。 【裁判结果】 辽宁高院赔偿委员会认为，益阳公司认为丹东中院错误执行给其造成损害，应当在执行程序终结后提出赔偿请求，决定驳回其赔偿申请。 最高 ___赔偿委员会提审认为，丹东中院的解封行为属于执行行为，其为配合政府部门出让涉案土地，可以解除对涉案土地的查封，但未有效控制土地出让款并依法予以分配，致使益阳公司的债权未受任何清偿，该行为不符合最高 ___关于依法妥善审理金融不良资产案件的司法政策精神，侵害了益阳公司的合法权益，应认定为错误执行行为。同时，在 ___执行行为长期无任何进展，也不可能再有进展，被执行人实际上已经 ___丧失清偿能力，申请执行人等已因错误执行行为遭受无法挽回损失的情况下，应当允许其提出guo家赔偿申请。本案中，丹东中院的执行行为已经长达十一年没有任何进展，其错误执行行为亦已被证实给益阳公司造成了无法通过其他渠道挽回的实际损失，故应依法承担国家赔偿责任。最高
____人民法院 执行裁定书 （____）____执____号申请执行人：____，____。 法定代理人／指定代理人／法定代表人／主要负责人：____，____。 委托诉讼代理人：____，____。 被执行人：____，____。 （以上写明申请执行人、被执行人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息）本院执行的____与____（写明案由）一案，因据以执行的____（写明法律文书）被____（写明法院或有关机关、组织）以____（写明法律文书字号、名称）撤销／变更____[（当事人申请执行回转的，写明：）申请执行人____于____年____月____日向本院申请执行回转，请求____；（人民法院依职权执行回转的，写明：）执行回转的事实]。 本院经审查认为，____〔（当事人申请执行回转的，写明：）____的申请符合法律规定；（法院依职权采取的，写明：）执行回转的理由〕。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百七十六条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条（不能退还原物的，增加引用第110条）规定，裁定如下： （能够退换原物的，写明：）____应在本裁定生效之日起____日内向____返还____（写明原执行程序中已取得的财产及孳息）。 （不能退换原物的，写明：）对被执行人____在原执行程序中已取得的____（写明财产名称、数量或数额、所在地等）予以折价抵偿。 本裁定立即执行。 审判长____ 审判员____ 审判员____ ____年____月____日 （院印） 书记员____ 【说明】 1．本样式根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百七十六条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条、第110条规定制定，供人民法院在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或有关机关、组织撤销或变更的，执行回转时用。 2．执行回转时，已执行的标的是特定物且尚为原申请执行人占有的，应当退还原物。不能返还原物的，可以折价抵偿。需要折价抵偿的，应按评估、拍卖、变卖等程序的要求另行制作相应的法律文书。 3．执行回转应重断立案，适用执行程序的有关规定。
凯诺律师：在诉讼、复议期限内，强拆违法建筑被法院判决拆除行为违法并赔偿 实践中，相关部门为急于完成拆除违法建筑的工作，在当事人还在维权期间就对案涉房屋进行强制拆除。那么相关部门的这种行为合法吗？ 下面我们根据最高院的一则案例来为大家揭晓答案...... 2014年12月4，相关部门对胡女士所建案涉房屋作出《规划检查通知书》，要求胡女士在3日内到相关部门接受检查。同日，相关部门又对胡女士作出《责令限期举证通知书》，相关部门认为，胡女士房屋存在非法占地的嫌疑。 次日，相关部门又对胡女士作出《限期搬迁通知》，告知案涉房屋将被拆除，通知中让胡女士在10日内搬离所住房屋，并及时转移房内相关物品，过期未搬离，后果自负。3日后，规划局作出《关于责令违法建设工程的建设单位（所有人、管理人）依法接受处理的公告》，限案涉房屋的建设人在15日内到相关部门接受处理，否则将依法对案涉房屋进行强制拆除或者没收。 同年，当地规划局作出《行政处罚决定书》，认定案涉房屋为违法建筑，让胡女士3日内自行拆除房屋。 胡女士对该处罚决定不服，于是依法申请了行政复议，但是复议机关维持了上述处罚决定。此后，相关部门又再次作出《履行行政处罚决定催告书》，对案涉房屋的建设人进行催告，限期3日内自行拆除违法建筑，过期不拆将强拆，同时也告知了胡女士陈述和申辩权。2014年12月29号，相关部门又发布了《强制拆除违法建筑物公告》。 2015年1月21日，相关部门作出强制拆除决定书，并于同日对胡女士的房屋实施了强拆。之后，胡女士依法提起了行政诉讼，请求确认相关部门拆除房屋的行政行为违法；判令相关部门赔偿胡女士房屋及地上附着物损失2175000元、家具和电器等损失20000元；判令相关部门解决胡女士居住问题。 与此同时，当地区人民政府作出关于搬迁的补偿方案，方案中规定，“由于历史原因，青山园艺场所有房屋都无用地及建房批准手续，因此，在本次拆迁中首先涉及对群众现有房屋可给予货币补偿面积的确认，……按照这样的标准，住宅房屋的人均建筑面积应确认为80平方米”。 同时根据当地发布的《关于推进被征地拆迁农民补偿安置工作的指导意见》中的规定，”没有或仅有部分建房手续证明的房屋，应从尊重历史事实，维护村民合法权益的角度考虑，对房屋的建设情况进行鉴定和审查，符合建设规定的，给予补办相关手续证明并给予补偿。” 因此，针对本案，一审法院认为，相关部门在作出强制拆除决定之后，同日便对胡女士房屋进行了强制拆除，且该强制拆除行为发生在胡女士提起行政复议或者提起行政诉讼的法定期限之内，因此，应确认拆除行为违法。 同时根据区人民政府作出的《方案》及《意见》的精神，对于胡女士房屋及地上附着物应当要给予赔偿。但因胡女士房屋不是合法建筑，且不符合一户一宅原则，不能完全按照房屋的面积进行赔偿。 最终一审法院判决确认相关部门强制拆除胡女士房屋的行为违法；由相关部门在判决生效之日起60日内赔偿胡女士房屋、地上附着物损失共计人民币238886.52元。对于胡女士其他诉讼请求，一审法院均驳回。对于一审法院的判决，胡女士不了，于是提起了上诉。 但二审法院维持了一审判决，驳回了胡女士的上诉。 无耐之下，胡女士向最高人民法院申请了再审。 针对本案，最高院认为，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：”对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”
执行裁定书(指定执行用) ××××人民法院 执行裁定书 (××××)……执……号 申请执行人：×××，……。 法定代理人/指定代理人/法定代表人/主要负责人：×××，……。 委托诉讼代理人：×××，……。 被执行人：×××，……。 …… (以上写明申请执行人、被执行人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息) ×××与×××……(写明案由)一案，××××人民法院于××××年××月××日立案执行。现因……(写明指定执行的理由)。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十一条、第十二条第二款(上一级人民法院责令执行法院限期执行，执行法院在指定期间内无正当理由仍未执行完结的，引用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十三条)规定，裁定如下： ××××人民法院(或其他生效法律文书的作出机关)(××××)……号民事判决(或其他生效法律文书)由××××人民法院执行。 ××××人民法院应在收到本裁定书后将有关案卷材料移送××××人民法院，并通知相关当事人。 本裁定立即执行。
审判长××× 审判员××× 审判员××× ××××年××月××日 （院印） 本件与原本核对无异 书记员××× 【说明】 1．本样式根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十一条、第十二条第二款、第十三条规定制定，供上级人民法院指定本辖区内其他人民法院执行时用。 2．上级人民法院责令执行法院限期执行，执行法院在指定期间内无正当理由仍未执行完结的，引用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十三条。
遇到交通问题？赢了网律师为你免费解惑！访 问>>https://www.doczj.com/doc/4a14107555.html, 车祸理赔和法院判决的区别是什么 发生车祸，肯定第一时间找保险公司进行理赔，但是车祸双方很可能因为赔偿问题产生纠纷，起诉到法院，法院作出判决后，车祸理赔和法院判决的赔偿有什么区别?赢了网小编在下文为大家浅要的分析一下，希望对大家有所帮助。 一、车祸理赔和法院判决的区别是什么 保险理赔是在你的保险限额内，赔偿你应承担的赔偿责任，是保险公司代你出钱。保险公司会力争让你自己承担更多赔偿以减少自己的损失。 法院判决是对你赔偿责任的最终确定。就该案而言，法院不关心责任人怎么出钱，法院只关心该得到钱的人要得到，否则可以强制执行。 就是说，保险理赔建立在赔偿责任确定的基础上，而法院判决是确定赔偿责任的最权威途径。 二、交通事故法院判决后如何获得赔偿
生效法律文书的履行方式有两种：一是自动履行，二是强制履行。如果对方自动履行判决,这两种方式都有可能.如果对方不履行生效判决,你可以在法定期间,申请法院强制执行。 1、法院按照交通事故，占责方交通强制保险的赔偿上限—11万(伤残、死亡)走，超出部分按责任比列计算，这个钱实际是可以直接判给被告，保险公司的。同样，医疗费也是，只要在交通强制保险限额内的，只要对方占责就在限额内赔付，超出部分，按责任比例计算。 2、如果没有保险，根据双方的责任比例，对相应的损失金额，直接按照比例划分。 三、交通事故法院判决后是否由保险公司赔 交通事故伤害者可以要求肇事者赔偿，有保险，找保险赔偿。根据道路交通安全法等相关法律及最高人民法院司法解释的规定，首先由交警部门进行事故责任认定。由交强险承保的保险公司在第三者责任限额内赔偿，超额部门，再由对方根据责任认定情况赔偿。保险公司及对方需赔偿医疗费，误工费，住院护理费，住院伙食费，交通费。造成伤残的经伤残鉴定后根据残级确定赔偿伤残赔偿金，被扶养人生活费，精神损害赔偿金等。
甘肃省定西市中级人民法院 民事判决书 (2010)定中民三初字第01号 原告张爱祥，男，汉族，甘肃省通渭县人，个体户，住通渭县平襄镇北街56号。 委托代理人李小娥，甘肃三泰律师事务所律师。 被告张礼，男，汉族，定西市安定区人，个体户，住定西市汽车站立交桥对面交通宾馆左侧“弘古斋”古玩店。 委托代理人倾兆滨，甘肃恒亚律师事务所律师。 原告张爱祥与被告张礼著作权侵权纠纷一案，本院于2010年8月9日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 原告诉称：原告父亲张守忠系通渭县人，2007年1月16日（农历2006年11月28日）去世，系甘肃省及定西市的著名国画家，擅长禽鸟画。原告父亲去世后，被告在其经营的“弘古斋”古玩店明目张胆制作出售仿冒原告父亲张守忠名字的禽鸟画牟利，给原告造成巨大精神损害和经济损失。如果按被告每年最低出售25幅画，每幅画为1200元计算，年侵权
金额为3万元，原告父亲去世三年半则侵权金额为10万元。因被告及其他人非法制作、出售仿冒原告父亲名字的书画作品，依据相关法律规定，请求法院：一、判令被告立即停止对原告父亲张守忠著作权的侵害；二、判令被告消除影响，向原告公开在《甘肃日报》、《定西日报》上赔礼道歉；三、判令被告赔偿原告经济损失100000元，精神损失44500元，实际支出5500元（律师费5000元，租车500元），共计150000元；四、由被告承担本案诉讼费。 被告辩称：被告不存在侵害原告著作权的事实。被告没有制作过原告父亲的国画牟利。在被告处的国画，是被告从书画爱好者丁珍瑞处交流来的。并且被告不是从事书画交流的，对于收到藏品的真伪没有能力鉴定，往往是凭借双方的经验判断。至于说在被告处的国画，是否属于仿制品，被告也不清楚。故被告没有制作过原告父亲的国画牟利。原告的诉讼请求缺乏明显的证据证实，请求驳回原告的诉讼请求。 原告提供以下证据，以支持其诉讼请求： 1、张守忠常住人口登记卡1张，证明张忠守系通渭县人。 2、张守忠高级职务资格证书1份，证明张守忠生前系中学高级教师。 3、张守忠甘肃美术家协会会员证1份，证明张守忠系甘肃美术家协会会员。
武汉江汉区交通事故案件赔偿成功案例法院判定赔偿比例 案情： 2013年7月9日武汉市江汉区红旗渠路发生一起交通事故，一辆货车右转经过非机动车道时与一辆轻便摩托车发生交通事故。轻便摩托车上2人受伤。事后交警勘察现场，交警告知货车司机李某要承担主要责任。 办案经历： 货车司机找到肖小勇律师，委托肖律师维权。笔者先听取了李某讲述案件经过，据货车司机陈述，案发时，货车准备转入右侧工厂，转弯过程中需要经过非机动车道，货车在右转前已经观察右侧非机动车道，没有发现有非机动车和行人，在货车几乎右转完毕时，李某听到碰撞声音，李某采取制动下车发现货车右后侧轮胎有一辆轻便摩托车与货车右后侧发生碰撞，地上躺着2个人，非机动车道地面上有一段摩擦痕迹。李某怀疑是轻便摩托车摔倒在地后滑行与自己的货车发生碰撞。李某没有直接碰撞轻便摩托车，也没有碾压轻便摩托车或者人体组织。交警委托进行碰撞形态司法鉴定和受害人王某是否被碾压司法鉴定，第一次鉴定意见是货车与轻便摩托车发生直接碰撞，王某被货车碾压。肖律师代李某向交警提出重新鉴定，开始交警百般阻挠，以重新鉴定费用高、重新鉴定没有意义、鉴定意见不重要等理由说司法鉴定没有问题，在肖律师的坚持下，交警受理了笔者提出的重新鉴定申请。但交警重新鉴定依然委托原来的司法鉴定机构，鉴定意见可想而知还是同第一次司法鉴定意见一样。交警依据鉴定结论等，作出
了货车承担主要责任，轻便摩托车承担次要责任。 笔者根据法律规定，向武汉市交管局申请书面复核。在复核过程中，因受害人向法院提出诉讼，终止复核程序。 受害人向法院提出诉讼要求赔偿医疗费。肖律师作为被告代理人参与诉讼。在诉讼过程中，肖律师再次向法院提出对交通事故发生形态和货车是否碾压受害人进行司法鉴定，法院依法受理并委托国家级司法鉴定机构重新鉴定，鉴定过程中，肖律师同司法鉴定机构鉴定人员积极沟通，将事发时货车与轻便摩托车碰撞的形态告诉鉴定人员，争取鉴定人员的支持。 经过一段时间，重新鉴定意见出来，第一个意见是支持了肖律师的观点，轻便摩托车是倒地后与地面摩擦滑行撞击货车右后轮，这个鉴定意见是对被告有利的，第二个意见是货车碾压其中一位受害人可以成立，这个可以说对被告不是很有利。 正式开庭过程中，肖律师提出交警出具的事故认定书认定的交通事故发生事实不符合客观事实，重新鉴定的鉴定意见就可以证明，货车与轻便摩托车没有发生直接碰撞，所以，不应认定被告承担主要责任，另外，原告有2处违反交通法规的情形，第一，轻便摩托车不能在非机动车道内行驶，原告当时就是在非机动车道内行驶。第二，根据法律规定，轻便摩托车不能载人，但是事发时轻便摩托车就是有2位乘客，就是因为轻便摩托车载人属于超载，超载又导致制动距离延长，所以，原告的违法行为多于被告，原告应该承担主要责任。 法院判决：法院判决维持交警认定的主次责任，就是被告承担主要责
中华人民共和国最高人民法院 民事裁定书 （2010）民申字第871号 申请再审人（一审被告、二审被上诉人）：台山先驱建材有限公司，住所地广东省台山市端芬镇龙山工业区。 法定代表人：朱绍明，董事长。 委托代理人：刘孟斌，广州三环汇华律师事务所。 委托代理人：宁崇怡，广州三环汇华律师事务所。 被申请人（一审原告、二审上诉人）：广州新绿环阻燃装饰材料有限公司，住所地广东省广州市番禺区大石街河村油咀坑。 法定代表人：付志洪，总经理。 委托代理人：陈晓玲，北京市万慧达律师事务所律师。 委托代理人：杨颖，女，北京万慧达知识产权代理有限公司专利代理人，住辽宁省沈阳市于洪区鸭绿江西街15栋533号。 被申请人（一审原告、二审上诉人）：付志洪，男，1958年12月16日出生，汉族，住福建省三明市三元区岩前镇白叶坑村箭坑７号。 委托代理人：陈晓玲，北京市万慧达律师事务所律师。 委托代理人：杨颖，女，北京万慧达知识产权代理有限公司专利代理人，住辽宁省沈阳市于洪区鸭绿江西街15栋533号。 申请再审人台山先驱建材有限公司（简称台山建材公司）与被申请人广州新绿环阻燃装饰材料有限公司（简称新绿环公司）、付志洪侵犯实用新型专利权纠纷一案，广东省高级人民法院于2010年3月23日作出（2009）粤高法民三终字第195号民事判决，已经发生法律效力。2010年6月，台山建材公司向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 台山建材公司申请再审称，1、二审判决曲解了权利要求1“镁质胶凝竹、木、植物纤维复合层”表述的含义，竹、木、植物纤维三种材料应为并列的关系，而非选择的关系。2、二审法院违反了专利法第五十六条关于以权利要求书中的技术内容确定专利权的保护范围的规定，错误地以说明书实施例的技术内容任意扩大了涉案专利权利要求1的保护范围，适用法律明显错误。3、涉案专利技术含量不高，应该严格限定其保护范围。其专利权利要求1的描述若有不当，也是被申请人自己的原因造成的，其不利后果应由被申请人自己承担。请求本院：1、撤销广东省高级人民法院（2009）粤高法民三终字第195号民事判决第一项、第二项和第三项；2、由被申请人承担本案全部诉讼费用。 新绿环公司、付志洪辩称，1、权利要求1记载的“镁质胶凝竹、木、植物纤维复合层”中的竹、木、植物纤维为选择关系，二审判决对此认定正确。2、二审判决结合本专利的说明书对权利要求的内容进行解释符合专利法和司法解释的规定，适用法律正确。3、被控侵权产品落入了涉案专利权的保护范围，构成专利侵权，二审判决认定正确。 广东省广州市中级人民法院一审查明，付志洪是专利号为200420017642.4、名称为“玻镁、竹、木、植物纤维复合板”实用新型专利的专利权人。该专利申请日是2004年4月3日，授权公告日是2005年7月6日。该专利权利要求1
法院误判的国家赔偿责任 为了切实保障法官的审判独立和敢于决定的精神，应该进一步明确对职务行为违法性进行判断的外部标准 从10月1日起，最高法院制定的《关于审理国家赔偿确认案件若干问题的规定（试行）》开始生效。该规定的重要意义主要表现在以下三个方面：第一，扩充了已有的确认程序的功能，在上诉和审判监督之外，明文规定了即使没有无罪判决或其他纠正误判的正式决定，个人或团体也可以求权向管辖法院或者其上级法院乃至最高法院申请有关职务行为侵权的确认之诉。 第二，在提出确认之诉之前，有关当事人必须穷尽申诉、审判监督等上的救济手段，除非已经获得足以证明职务行为侵权的权威性文件（包括无罪判决、纠偏决定等）。 第三，以列举的方式，明确了15项判断审判人员职务行为的违法性的标准。其中14种职务行为涉及司法程序上的诉讼指挥权和法警或执行官的命令权的行使，判决及其他审判活动并没有明文包括在内。虽然第（15）项规定的“其他情形”条款也可用来审查判决内容，但最高法院审判监督庭的有关人员指出，“适用这项条款应十分慎重，严格掌握，除确认违法各方分歧不大的情形之外，均应提交审判委员会讨论决定”（见《人民法院报》20XX年9月3日）。由此可见，本规定似乎在一定程度上受到英美传统上的“司法免责（judicial immunity）”原则的残余影响，把一般意义上的误判问题基本上排除到确认之诉的视野之外。 自1994年公布《国家赔偿法》以来，中国关于审判赔偿的司法解释或法院规定较重要的就不少于八个。如此重视司法赔偿问题，固然显示了具有中国特色的“实事求是、有错必纠”的司法原则以及责任制在维护秩序方面的关键性，但是也暴露了审判活动失误过多的严重性。《中国法律年鉴》的统计资料显示，20XX 年共受理审判监督案件93576件，占当年二审结案件数的19%，高出上诉率10%.同年处理完毕的审判监督案件有93434件，其中直接改正原判决的为23326件，指定再审的为5232件，两项合计占审判监督结案总数的31%.当年审结的国家赔偿案件共有6753件，其中刑事赔偿案件为2705件，占总数的40%，比前一年度同类案件增长%.如此高的误判率、刑事赔偿规模和索赔案增长速度，促使最高法院调整政策，把涉及审判的国家赔偿与一般性国家赔偿区别开来。 从法解释学上看，涉及审判的国家赔偿案件的判决主要依据以下四种因素作
北京市第一中级人民法院 民事判决书 （2008）一中民终字第6833号上诉人（原审被告）深圳市凯立德计算机系统技术有限公司，住所地广东省深圳市南山区高新区南 区高新技术工业村W2A栋3楼西侧。 法定代表人张文星，董事长。 委托代理人石磊，北京市中咨律师事务所律师。 委托代理人侯仰坤，男，北京劳尔知识产权发展研究中心主任，住北京市海淀区海淀路175号。 被上诉人（原审原告）北京长地万方科技有限公司，住所地北京市海淀区中关村东路95号。 法定代表人黄小池，董事长。 委托代理人陈晖春，北京市大成律师事务所律师。 委托代理人杨建序，男，北京长地万方科技有限公司总经理，住北京市海淀区北三环中路77号24楼1206号。 原审被告北京中微恒业商贸中心，住所地北京市海淀区海淀路52号2层222室。 法定代表人杨荣香。 上诉人深圳市凯立德计算机系统技术有限公司（简称凯立德公司）因侵犯著作权纠纷一案，不服北 京市海淀区人民法院（简称一审法院）（2007）海民初字第8848号民事判决，向本院提起上诉。本院依 法组成合议庭，于2008年7月9日公开开庭审理了本案，上诉人凯立德公司之委托代理人石磊、侯仰坤； 被上诉人北京长地万方科技有限公司（简称长地万方公司）之委托代理人陈晖春、杨建序到庭参加诉 讼，北京中微恒业商贸中心（简称中微恒业中心）书面表示不参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院判决认定：长地万方公司对自己制作完成的《“道道通”导航电子地图》（简称《道图》）享有著作权，在他人侵害其权利时有权请求给予著作权保护。现其主张凯立德公司的《凯立德全国导航电 子地图（335城市）》（简称《335图》）抄袭其《道图》，凯立德公司予以否认，法院将根据查明的事 实作出判断，经将《道图》与《335图》比对可见，《335图》中至少99处错误与不规范之处与《道图》 相同，虽然我国著作权法允许作品的雷同，但前提是需经作者各自创作完成，而不是基于未经许可对他 人作品的使用。就涉案导航电子地图而言，虽然相关的道路、结点、行政区划、地物要素、道路名称等 信息要素是客观的，属于公共资源，但对同一地理信息的筛选、取舍以及如何表达等具有创作的属性， 受著作权法保护。有关导航电子地图的信息采集和注记国家没有明确规范，企业据自己作业情况制作完 成，即会体现出企业自己的制作风格、特色。外业采集中因不同人对相关信息感受不同，决定了对同一 区域采集、选取信息和注记的不同，不同的企业不可能存在大量基本信息之外的雷同，如在信息筛选取 舍数量、内容、表达方面，特别是在错误及不规范方面的雷同。由于当事人双方属于国内为数不多几家 从事电子导航的企业，企业间相关的产品信息在主管部门网站上均有公示，凯立德公司有能力接触并了 解到长地万方公司的《道图》作品，对于上述雷同事实是否源于创作，其有责任提供证据给予证明。凯
民事裁定书（冻结）-法律文书 ____人民法院 民事裁定书 （）执字第号 申请执行人________ 被执行人__________ 本院依据已经发生法律效力的________，于____年____月________日向被执行人发出执行通知书，责令被执行人，但被执行人____至今未履行（或未全部履行）生效法律文书确定的义务。现查明________。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十八条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第280条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第32条的规定，裁定如下： 冻结被执行人所有的____在________存款____元。 本裁定送达后立即生效。 执行员____________ ____年____月____日 （院印） 本件与原本核对无异 书记员____________ 附： 一、首部 依次写明以下事项： 1．制作文书的法院名称 2．文书名称 3．文书编号 4．当事人的基本情况 二、正文 1．写明执行依据。在“本院依据已经发生法律效力的……”之后的空白处写明生效法律文书的制作机关、日期、文书编号和文书名称。 2．写明执行通知书的内容。表述为：“于____年____月____日向被执行人____发出执行通
知书，责令被执行人________。”在其中的空白处依次填写发出执行通知书的日期，被执行人的姓名或名称，以及执行通知书中指定履行的义务和期限。 3．被执行人的履行情况。表述为：“但被执行人____至今未履行（或未全部履行）生效法律文书确定的义务。” 4．采取冻结措施的理由。在“现查明________”之后的空白处写明需冻结的事实。 5．写明法律依据。表述为：“依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十八条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第280条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第32条的规定，裁定如下：”。 6. 写明裁定结果和裁定的法律效力。表述为：“冻结被执行人____所有的在________存款____元。本裁定送达后立即生效。”在其中的空白处依次填写被执行人的姓名或名称，被执行人存款的地点和存款金额。 三、尾部 应当依次写明以下事项： 1．执行员署名。 2．制发本文书的时间（年月日）。即签发法律文书的日期，而不是承办人拟稿书写的日期。3．制作本文书的人民法院的院印。其位置应当在制作日期的上侧，要求上不压正文，下要骑年盖月，必须不偏不斜，保持公正、严肃，文字、国徽必须清晰。 4．书记员署名。 5．“本件与原本核对无异”印戳。裁定书原本上不写“本件与原本核对无异”，应将其制成专用印戳，由书记员将正本与原本核对无误之后，加盖在正本末页的制发日期的左下方、书记员署名的左上方。个别涂改之处，应盖校对章。
国家赔偿法院撤销判决后怎么赔偿 检察院撤回起诉后，可以申请国家赔偿。《国家赔偿法》：第十七条行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有侵犯人身权情形的，受害人有取得赔偿的权利。 现实中，法院、检察官、警察等每天都要处理很多大大小小的案子，所以，有些人可能会因为证据不足、有误等意外而被误判，为此遭受不必要的惩罚甚至是牢狱之灾，在法院的后来审查中纠正并撤销判决之后，我们是否可以要求国家赔偿法院撤销判决呢？ 一、国家赔偿法院撤销判决 国家赔偿，又称国家侵权损害赔偿，是由国家对于行使公权利的侵权行为造成的损害后果承担赔偿责任的活动。 我国于1994年5月12日第八届全国人民代表大会通过《中华人民共和国国家赔偿法》[1] ，该法第2条规定："国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民，法人和其他组织的
合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。" 我国的《国家赔偿法》规定了行政赔偿和刑事赔偿两种国家赔偿。 国家赔偿是民主与法制建设的一项重要制度。其意义一方面在于公民、法人与其他组织的合法权益因公权力造成侵害时，有依法取得国家赔偿的权利。其另外一方面在于约束国家机关和国家机关工作人员正确依法行使职责。新中国建国初期就有行政赔偿的相关法律规定。最早规定行政赔偿责任的法律文件是1954年1月颁布的《中华人民共和国海港管理暂行条例》，规定港务管理机关违法行使职权造成损失的，受害人有权请求赔偿。1954年宪法第97条也规定：“由于国家机关工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有取得赔偿的权利。 二、赔偿方式和标准 国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。国家赔偿的计算标准如下： (1) 侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。 (2) 侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算：
法院判了赔偿但是没钱怎么办 题要 任何事情都一定要尽力的去做到知己知彼，才能够对于当前的相关事情去选择比较合理的解决方法的，就像是发生了民事纠纷或者是涉及到经济赔偿的问题，有些人没有调查清楚对方的实际状况就申请法院要求对方进行赔偿了。然而到最后面临的境地却是法院判了赔偿但是没钱。 任何事情都一定要尽力的去做到知己知彼，才能够对于当前的相关事情去选择比较合理的解决方法的，就像是发生了民事纠纷或者是涉及到经济赔偿的问题，有些人没有调查清楚对方的实际状况就申请法院要求对方进行赔偿了。然而到最后面临的境地却是法院判了赔偿但是没钱。 ▲一、法院判了赔偿但是没钱怎么办? 民事纠纷中，法院判决书生效后，如果债务人没钱赔偿或不履行的，可以申请法院强制执行，法院可以依法执行被执行人所有的财产，并可采取将祉执行人加入失信被执行人名单、限制高消费等执行措施。 如果被执行人确实无履行能力的，也可以由法院暂时中止执行，待有履行能力后或随时恢复执行。 ▲二、法院强制执行包括哪些手段?
法院强制执行是法院根据法律判决结果对被告人采取的强制行为。被申请执行人未按执行通知履行义务，人民法院有权查封、扣押、拍卖、变卖被申请执行人应当履行义务部分的财产。 1、查封是一种临时性措施，是指人民法院对被申请执行人的有关财产贴上封条，就地封存，不准任何人转移和处理的执行措施。 2、拍卖是人民法院以公开的形式、竞争的方式，按最高的价格当场成交，出售被申请执行人的财产。 3、变卖是指强制出卖被申请执行人的财产，以所得价款清偿债务的措施。人民法院在执行中需要变卖被申请执行人财产的，可以交由有关单位变卖，也可以由人民法院直接变卖。由人民法院直接变卖的，变卖前，应就价格问题征求物价等有关部门的意见，变卖的价格应当合理。 4、人民法院扣留、提取的存款和收入，拍卖、变卖被申请执行人财产所得的金钱，应及时交付申请执行人，并结束执行程序。 在执行过程中，还会出现被申请执行人不仅逾期不履行法律文书确定的义务，而且还将财产转移起来，拒不向人民法院交待自己真实的财产状况。针对这些情况，《民事诉讼法》第248条第1款规定：“被执行人不履行法律文书确定的义务，并隐匿财产的，人民法院有权发出搜查令，对被执
大连市开发区人民法院民事判决书 （2011）开民终字第99号 原告：王耀苹，女，1991年5月29日出生，汉族，住所：北京化工大学 学生宿舍三号楼 委托代理人：蒋晴晴，大连市月城律师事务所律师 被告大连市汇来包装有限公司，地址：大连市开发区老海西路344号。 法定代表人：谢鑫，该公司董事长。 委托代理人古丽，大连市海天律师事务所律师。 原告王耀苹（以下简称原告）与被告大连市汇来包装有限公司（以下简称被告）人身损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告、被告及双方委托代理人蒋晴晴、古丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2010年8月11日七号台风“圆规”开始影响大连市，被告为了外贸合约能按时履行，无视台风过境的危险，在8月12日仍组织全公司职工上班。受台风的影响，当日下午4时许，原告所在的工棚在风雨中突然倒塌， 原告和母亲吴玉荷等人被压在钢架工棚下。造成一人死亡、六人受伤的结果。原告请求法院判令被告赔偿原告医疗费59721.59元，护理费：4260元，交通费100元，住院伙食费1065元，营养费：1000元，残疾赔偿金：79080元，后续治疗费：30 000元，精神损害抚慰金：25 000元，律师代理费2500元。以上202726.59合 计元。 被告辩称：但原告与被告之间不存在劳动关系，造成原告受伤是百年不遇的台风，属于不可抗力，不应由被告承担赔偿责任。请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明： 原告王耀苹之母吴玉荷系被告汇来公司职工，从事产品包装工作。原告经常利用寒、暑假及休息日到被告单位和吴玉荷一起从事产品包装工作。因被告单位实行产品包装按件计酬，原告所完成的工作量均记录在吴玉荷的工账单上。7号（圆规）台风于2010年8月11日影响台州市，同月12日下午4时许，7号（圆规）台风登陆大连市，原告及吴玉荷等人正在被告单位工棚内从事包装工作，因受台风袭击，该工棚突然倒塌，造成罗素素死亡、原告及其母亲受伤。原告伤后到大连市第一人民医院住院治疗，被诊断为脑挫裂伤、右内外踝骨骨折、右小指末节坏死、全身多处挫伤等。原告住院期间，共发生医疗费59721.59元（该费用已由人民政府以特困医疗补助方式向原告补助53269.09元）、输血费2300元、剃头费120元。2011年5
人民法院第一审民事判决书及范文 一、概念及作用 民事裁判文书，是人民法院在处理民事和经济纠纷案件中，就案件的实体问题和程序问题作出处理而依法制作的具有法律效力的文书。 第一审民事判决书，是第一审人民法院对审结的民事案件和经济纠纷案件，就解决当事人实体权利义务争议而依法作出的书面处理决定。 第一审民事判决书是最重要的民事裁判文书之一，它是按第一审普通程序或简易程序制作的民事判决书。 制作好一审民事判决书是人民法院民事审判工作的一项重要任务。民事判决书制作的好坏，直接关系到能否准确运用法律，合理地解决好当事人的诉讼纠纷，关系到人民法院民事审判工作的质量。因此必须依照法律，按照法院诉讼文书格式样本的规定，认真负责地制作。力求叙事清楚，说理透彻，结论明确，格式规范，文字简洁，通俗易懂。 二、格式、内容及写作方法 按民事诉讼法的规定和最高人民法院关于民事诉讼文书格式的要求，此判决书由首部、正文和尾部组成。 (一)首部 1.标题 分两行书写，第一行写法院名称(基层法院应冠以省、自治区、直辖市的名称)，第二行写文书种类，即“民事判决书”。 2.编号
在标题右下方写编号，表述为“［年度］×民初字第××号”。如系经济纠纷案件，案件性质代字为“经”字。 3.诉讼参加人及其基本情况 ①原告：如系公民提起诉讼的，应写明其姓名、性别、年龄、民族、籍贯、工作单位、职业和住址等。如系法人提起诉讼的，应写明单位的全称和所在地址；然后另起一行写法定代表人的姓名和职务。在诉讼过程中，被告提起反诉的，在判决书中还应表明各自当事人在反诉中的称谓，如“原告(反诉被告)”、“被告(反诉原告)”。当事人有诉讼代理人的，应写明是何种诉讼代理人，应具体写明其称谓：系法定代理人、指定代理人或是委托代理人，然后写明其姓名等基本情况。②被告：除称谓为被告以外，其他基本情况写法同原告相同。③第三人：写明其姓名或名称等基本情况。 填写这个项目在写作上要注意以下几点： 第一，原告起诉后被告反诉的，应在本诉称谓后用括号注明其反诉称谓。如“原告(反诉被告)”“被告(反诉原告)”。 第二，对当事人的认定要准确。有的判决书中将未成年的人不列为诉讼当事人，而将其法定代理人列为当事人，这是不对的，我国民事诉讼法第44条规定：“有诉讼权力能力的人可以作为民事诉讼当事人。”未成年的人没有诉讼行为能力或行为能力受到限制，但它是具有民事诉讼权力能力的，当他的民事权益受到侵害或者是他给别人造成损失时，受侵害或者损害了他人的未成年人就是当然的权力义务主体，因而他也就理所当然地成为民事诉讼的当事人。当然，由于其缺乏行为能力，他们的民事活动应由他们的法定代理人代为进行诉讼，但这并不是说代理人就成了当事人，他的责任仅仅是代替未成年人的诉讼当事人进行诉讼而已。
违法解除劳动合同法院判决用人单位需赔 偿- ; 我国《劳动合同法》第三十九条规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。但是，用人单位的规章制度并不是由用人单位随心所欲制定的，而必须符合国家法律法规的规定。近日，安徽省滁州市琅琊区人民法院审理了一起关于用人单位违法解除劳动合同案件，用人单位被判支付金、工资13500元。 ; 黄某于2010年进入某公司工作，并签订了三年的书面劳动合同。2011年12月，黄某与同事朱某因记录产品数量发生矛盾，朱某在工作期间到黄某所在生产小组的机位旁，与黄某发生争执继而引起相互撕打，双方均造成轻微伤。事发后，经派出所处理，分别给予朱某、黄某罚款200元。黄某不服，向法院提起行政诉讼，法院判决维持公安机关的行政处罚决定，黄某上诉后撤诉。2013年1月某公司以黄某严重违反公司制度，在工作时间与人斗殴，并受到公安机关行政处罚为由，与黄某解除劳动合同关系。黄某不服，申请仲裁，仲裁裁决驳回黄某的仲裁请求。黄某不服，故诉至法院。 ; 用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位违法解除或者终止劳动合同
的，应当向劳动者支付经济补偿标准的二倍赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中黄某虽然在工作期间与朱某发生打架纠纷，但朱某已经法院民事判决认定承担主要责任，公司以黄严重违反公司制度，在工作时间与人斗殴，并受到公安机关行政处罚为由，与黄某解除劳动合同关系。不符合相关劳动法律法规的规定。 ; 因此，法院经审理判决某公司支付违法解除劳动合同赔偿金6000元（1500元2年2倍）及支付未能上班期间的5个月的误工工资7500元（1500元5个月），合计13500元。 ;
_____人民法院裁定书（受理申诉后确认违法用）-法律文书 ()____确申字第___号 确认申诉人__________________(写明姓名、住址等基本情况。法人或其他组织的，应写明法人名称、地址、法定代表人姓名、职务。代理人姓名、地址)。 确认申诉人以_______________(写明申请确认的案由)为由，提出确认请求。_________年_______月______日____________人民法院以()___确字第___号裁定不予确认，申诉人不服，于_____年____月____日向本院提出申诉。 本院查明，___________________(叙述确认案件的事实及认定的证据)。 本院认为，_______________________________(决定确认的理由，即：根据查明的事实和有关法律、司法解释的规定，对确认原司法行为违法、原审法院不予确认的理由和依据不足、申诉人提出的确认请求应予支持的理由进行说明)。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》_________________(引述具体条款项)、最高人民法院《关于审理人民法院国家赔偿确认案件若干问题的规定(试行)》________________(引述具体条款项)之规定，裁定如下： 一、撤销____________人民法院()____确字第____号裁定； 二、确认____________人民法院于______年______月______日作出的____________行为(裁定、决定，或者裁定、决定中的违法部分)违法。 本裁定送达后即发生法律效力。 确认申诉人可据本裁定向______________(写明被确认违法的下级法院全称)提出赔偿请求。
____人民法院行政赔偿判决书(一审行政赔偿案件用) -法律文书 ( )____行初字第_____号 原告______________________________ (写明姓名或名称等基本情况)。 法定代表人________________________ (写明姓名、性别和职务)。 委托代理人(或指定代理人、法定代理人)_________________ (写明姓名等基本情况)。 被告______________________________ (写明行政主体名称和所在地址)。 法定代表人_________________________ (写明姓名、性别和职务)。 委托代理人__________________________ (写明姓名等基本情况)。 第三人_____________________________ (写明姓名或名称等基本情况)。 法定代表人__________________________(写明姓名、性别和职务)。 委托代理人(或指定代理人、法定代理人)_______________(写明姓名等基本情况)。 原告________不服(行政主体名称)作出的行政赔偿处理决定，于________年_____月_____日向本院提起行政赔偿诉讼[被告不作行政赔偿裁决的写：原告于________年_____月_____日向______________(行政主体名称)提出行政赔偿申请，被告未给予答复(含未给予实质性答复)，原告于________年____月_____日向本院提起行政赔偿诉讼]。本院于________年_____月_____日受理后，于________年_____月____日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因________与本案被诉具体行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼(公民、法人或者其他组织申请作为第三人参加诉讼的写：“因________与本案被诉