2010年商法（一）企业法串讲讲义
李建伟
第一章单元公司法总则
一、公司的能力
（一）转投资的限制
第15条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。合伙企业法第3条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
1．转投资对象：可向其他企业投资；但一般不得成为连带责任的出资人，唯一的例外是合伙企业；
2虽然可以向合伙企业投资，但国独公司、上市公司不可以为普通合伙人
[例] 甲公司注册资金为120万元，主营建材，乙厂为生产瓷砖的合伙企业。甲公司为稳定货源，决定投资30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？（04-4-31，单？）
A.须经甲公司股东会全体通过方为有效
B.须经甲公司董事会全体通过方为有效
C.须经乙厂全体合伙人同意方为有效
D.无效
（二）对外担保
第16条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。
前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
第122条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
1．公司为自己债务担保，不受任何限制
2．为他人（其他企业、个人）担保也不被禁止，但受到严格的程序规制—
（1）只有“两会”有决议权；
（2）为股东、实际控制人担保的，只有股东（大）会有决议权；此时利害股东表决回避。
证券公司对内担保，禁止。
3.上市公司对外担保，一年内超资产总额30%，须经股东大会2/3以上通过。
（三）借款
第116条【股份】公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。
股份公司不得直接或者通过子公司向高管层借款。
（四）举债
发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的40％（《证券法》第16条）。
二、法人格否认
第20条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
第21条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。
违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
第64条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
1．股东对公司、其他股东、公司债权人的诚信义务
2．违反对公司债权人的诚信义务，揭破法人面纱（面膜？）
公司法人人格否认，是指在个案中，个别滥权股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
3．一人公司被揭破的具体情形：财产混同；举证责任倒置。
三、公司的组织过程
（一）公司的设立
第23条设立有限责任公司，应当具备下列条件：
(一)股东符合法定人数；
(二)股东出资达到法定资本最低限额；
(三)股东共同制定公司章程；
(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；
(五)有公司住所。
【重点】第95条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：
(一)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；
(二)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；
(三)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。
1．设立与成立的关系
2．违反设立条件的，为设立失败
3．股份公司设立失败的，设立人承担的责任3类型（95条，一三项也适用于有限公司）【例】以下各项，哪些是任何公司在设立时都必须具备的基本条件？（9-3-5题，多）
A.必须有发起人
B.必须有资本
C.必须制定公司章程
D.必须在登记前报经审批
（二）公司的变更
1．合并
第173条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。
一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。
第174条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
第175条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。
（1）类型
吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续；
新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭。产生新的人格C；
（2）程序
合并协议——10日内通知债权人——30日内公告——30/45日内清偿或者担保
（3）后果
承继债权债务
2．分立
第176条公司分立，其财产作相应的分割。
公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。
第177条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。
（1）类型
派生分立：A=A＋B；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续；
新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；
（2）程序
分割财产——10日内通知债权人——30日内公告【注意没有担保、清偿的要求】
（3）后果
分立后的公司原则上承担；连带责任。
[例]庐阳公司系某集团公司的全资子公司。因业务需要，集团公司决定庐阳公司分立为两个公司。鉴于庐阳公司已有的债权债务全部发生在集团公司内部，下列哪些选项是正确的？（07-3-79，多）
A.庐阳公司的分立应当由庐阳公司的董事会作出决议
B.庐阳公司的分立应当由集团公司作出决议
C.庐阳公司的分立只需进行财产分割，无需进行清算
D.因庐阳公司的债权债务均发生于集团公司内部，故其分立无需通知债权人
3.减资
第178条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。
公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。
减资决议——10日内通知债权人——30日内公告——30/45日内清偿或者担保
减资后的注资不低于法定最低额
为什么不规定增资的特别程序？
4．形式变更
第9条有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。
有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。
第96条有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。
1．形式可以互换；
2．注意96条。
（三）终止（解散与清算）
1．解散、破产与清算、终止的关系
第188条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。
公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。
第189条公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，
申请注销公司登记，公告公司终止。
解散、破产导致清算；
解散清算的前提是资足以抵债；破产清算的前提是资不抵债；
清算结束，注销公司，导致公司终止
解散；破产——清算——注销——公司终止。
2．解散的事由
第181条公司因下列原因解散：
(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；
(二)股东会或者股东大会决议解散；
(三)因公司合并或者分立需要解散；
(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；
(五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。
第182条公司有本法第一百八十一条第(一)项情形的，可以通过修改公司章程而存续。
依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
第183条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。
自愿解散：（一）（二）（三）
强制解散：行政解散（四）；司法解散（183）
3．解散清算
第184条公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
第186条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。
债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。
在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。
1．184条为何独缺第（三）项：合并或者分立程序中，被注销的公司不需要进行清算，因为合并、分立对公司债务由后续公司承继，对债权人无影响。
2．清算人：有限公司：股东；股份公司：董事、股东大会指定人员；或法院指定人员。
3．了解清算程序（略）
[例] 一枝花有限公司因营业期限届满解散，并依法成立了清算组，该清算组在清算过程中实施的下列哪些行为是合法的？（07-3-76，多）
A.为使公司股东分配到更多的剩余财产，将公司的库房出租给甲公司收取租金
B.为减少债务利息，在债权申报期间清偿了可以确定的乙公司债务
C.通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之间的供货合同并对其作出相应赔偿
D.代表公司参加了一项仲裁活动并与对方当事人达成和解协议
四、财务、会计
第167条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注
册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。
公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。
公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。
股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。
公司持有的本公司股份不得分配利润。
第168条股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。
第169条公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。
法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。
（一）公司收益分配顺序
毛利—税—弥亏（如有）——法定公积金——任意公积金（自愿）—分红
（二）公积金
公积金是指企业根据法律和企业章程的规定提留备用，不作为股利分配的部分所得或收益。盈余公积金和资本公积金（根据来源）；法定公积金和任意公积金（根据提取依据）
1.法定公积金提取的几个数字：10%；50%
2.公积金使用：三大用途；法定公积金转为资本时，留存的该项公积金不得少于转增前注资的25%。3．资本公积金：不得用于弥亏；股份公司发行股票的溢价款应当列为资本公积金
[例]某公司注册资本为500万元，该公司年终召开董事会研究公司财务问题。在该董事会的决议内容中，下列哪一项是不合法的？（川08-3-27，单）
A．鉴于公司历年的法定公积金已达300万元，决定本年度不再提取法定公积金
B．鉴于公司连年赢利，决定本年度税后利润依公司章程全部由股东按持股比例分配
C．为扩大生产，将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本
D．公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得
第二单元有限公司
一、章程与有限公司的意思自治
第11条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。
第35条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
第43条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。
第167条第3款公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。
第187条第2款公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。
1．章程是股东意思自治的载体，对那些人有效？
2．出资比例股权比例投票比例分红比例——四大比例不挂钩；但股份公司只有一处（分红比例自由约定）；但分配剩余财产比例都是法定的。
二、股东出资与公司资本
第26条第1款有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。
第26条第2款有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。
第81条第3款股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。
（一）资本分期缴纳与法定最低注册资本
各类的公司最低资本限额总结：
有限公司一般为3万
一人公司为10万
股份公司500万
商业银行：（1）全国性商业银行，10亿
（2）城市合作商业银行，1亿元
（3）农村合作商业银行，5000万
以上均为实缴货币资本。
证券公司。（1）经纪类，5000万
（2）综合类，据经营项目分别为1亿、5亿
保险公司2亿，实缴货币资本
（二）出资形式
第27条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。
全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。
公司登记管理条例第14条第2款股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
第28条第1款股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。
1．法不禁止就可以：掌握被禁止的6项财产。问题：债权/股权能出资吗？
2．货币出资：最低要求，以及存入账户。
3．非货币出资：要估价；要转移财产权（交付、登记）
（三）出资责任
第28条第2款股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
第31条有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由
交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。
第35条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
第36条公司成立后，股东不得抽逃出资。
第208条第三款承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。
1．不足额缴纳的，两个责任：
对公司的补缴责任（不受诉讼时效限制）；
对其他股东的违约（设立协议）责任
2．虚假出资的，对公司补足差额，其他发起股东负连带责任
3．思考问题——出资的意义：
不出资的，当然丧失股东资格吗？
实缴的意义：股东按照实缴比例分红，按照实缴比例行使优先认股权（老实人不吃亏）；
但是，也只有这两个权利，公司法明示按照实缴比例行使，其它权利视为按照认缴比例行使如投票权、选举权（有时候老实人吃亏）等。
[例] 湘东船运有限公司共8个股东，除股东甲外，其余股东都已足额出资。某次股东会上，7个股东一致表决同意因甲未实际缴付出资而不能参与当年公司利润分配。3个月后该公司船只燃油泄漏，造成沿海养殖户巨大损失，公司的全部资产不足以赔偿。甲向其他7个股东声明：自己未出资，也未参与分配，实际上不是股东，公司的债权债务与己无关。下列哪些选项是正确的？（07-3-78，多）
A.甲虽然没有实际缴付出资，但不影响其股东地位
B.其他股东决议不给甲分配当年公司利润是符合公司法的
C.就公司财产不足清偿的债务部分，只应由甲承担相应的责任，其他7个股东不承担责任
D.甲的声明对内具有效力，但不能对抗善意第三人
[综合试题]甲、乙出资设立注册资本为400万元的丙有限责任公司，章程规定：甲以现金出资280万元，乙以现金出资40万元，专利作价40万元，机器设备作为实物出资作价40万元。公司成立后，甲按期足额缴纳现金280万元，乙只缴纳了20万元现金，其专利的实际市场价额为20万元，机器设备虽然已实际移交给公司，但该设备属于丁所有，系丁委托乙保管。下列哪些选项是正确的？（川08-3-70，多）
A.乙应当履行其余20万元现金出资的义务，并应当向甲承担违约责任
B.乙应当补足其专利权出资的实际价额与作价金额之间的差额，甲对此承担连带责任
C.丙公司应根据丁的请求向其返还机器设备
D.甲、乙达成协议，可以通过减少资本程序免除乙对差额部分的出资责任
（五）股东身份的证明
第33条第2款记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。
第3款公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
股东名册，股东向公司主张股权的凭证，生效效力；
工商登记，对抗效力。
[例]周某向钱某转让其持有的某有限责任公司的全部股权，并签署了股权转让协议。关于该股权转让和
股东的认定问题，下列哪些选项是正确的？（08-3-74，多）
A.在公司登记机关办理股权变更登记前股东仍然是周某
B.在出资证明书移交给钱某后，钱某即成为公司股东
C.在公司变更股东名册后，钱某即成为公司股东
D.在公司登记机关办理股权登记后该股权转让取得对抗效力
三、有限公司股东的出资转让
（一）内外有别
第72条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
第73条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。
1．内部转让无限制
2．向外部转让，程序的严格限制——
（1）其他股东的过半数同意；此处过半数是指人头，唯一的法定人头主义；
（2）优先购买权：30日犹豫期，沉默视为同意；不同意就购买；不购买就同意；
（3）优先权的冲突处理：各自比例分享；
（4）优先权适用于强制执行程序，但“半数以上同意”规则不适用此场合。
[例] 甲公司因货款债务被乙公司申请法院强制执行，法院决定对甲公司所持丙有限责任公司的40万股股权予以强制执行。丁公司表示愿意受让该项股权，但丙公司其他四位股东除王某外，李某、张某、刘某三位均不同意丁公司受让该项股权。下列哪些选项是正确的？（川08-3-69，多）
A.由于大部分股东不同意丁公司受让，因此法院不能强制执行甲公司所持有的丙公司股权
B.李某、张某和刘某反对丁公司受让甲公司的股权，因此应当购买该股权
C.上述四位股东对该股权在同等条件下享有优先购买权
D.上述四位股东在法定期限内不行使优先购买权，视为放弃
※依照上述三项规则转让股权后，公司应当修改公司章程，对公司章程的该项修改不需要再由股东会表决（74条）
（二）继承
第76条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。
原则上允可；允许章程例外规定（区别于合伙）
四、公司治理机构
（一）股东会
——组成、召集与主持
第37条有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。第39条首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。
第41条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。
董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
第40条股东会会议分为定期会议和临时会议。
定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。
1．召集人、主持人
2．重点：少股股东的自行召集和主持权
3．临时会议的提议人
——会议规则
第42条第1款召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
第44条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。
股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
第104第2款【股份公司】股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
第122条【上市公司】在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
1.资本多数决：认缴出资比例；
2.绝对多数决的适用7事项；上市公司多1项；
3.特别注意：不要求最低出席数，只要求最低表决权数。
4．法定通知时间
（二）董事会
——组成
第45条有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。
两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。
第13条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。
第51条股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。
第46条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。
董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。
1．董事会（执行董事）乃必设机关，人数；3-13人
2．组成：只有国有公司要求职工董事，无比例要求
3．董事长：产生方式章定；并非必然的法定代表人
4．什么样的公司可以只设立执行董事？
5．任职期限到后任就任前
——职权
第47条董事会对股东会负责，行使下列职权：
(一)召集股东会会议，并向股东会报告工作；
(二)执行股东会的决议；
(三)决定公司的经营计划和投资方案；
(四)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；
(五)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；
(六)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；
(七)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；
(八)决定公司内部管理机构的设置；
(九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；
(十)制定公司的基本管理制度；
(十一)公司章程规定的其他职权。
掌握了董事会的职权，就掌握了股东会、经理的职权
——会议规则
第48条董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。
第49条董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。
董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。
董事会决议的表决，实行一人一票。
1．召集人、主持人
2．人头主义：与股东会不同。
（三）经理
第50条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：
(一)。。。。。。
(二)。。。。。。
(八)董事会授予的其他职权。
公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。
经理列席董事会会议。
1.设立与否，非法定，章定；故非必设机关；
2.职权非法定，章定
（四）监事会
第52条有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。
监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
董事、高级管理人员不得兼任监事。
1．监事（会）是普通有限公司的必设机关。
2.组成：必须有职工监事，不分公司类型（不同于职工董事）
3.本公司董事、高级管理人员不得兼任监事。
五、一人有限公司
第58条一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。
第59条一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。
一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
第60条一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。
第61条一人有限责任公司章程由股东制定。
第62条一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。
第63条一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。
第64条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
对于一人公司（仅限于有限公司）的6大特殊规制措施
1.较高的资本要求：10万，一次缴纳。
2.自然人一人公司的计生与绝育：一个自然人，一个一人公司，一代。
3．身份公示：名称注明自然人独资或者法人独资，在营业执照中载明
4．重大决定公示：一人公司不设股东会，股东作出决定时，应当采用书面且置备于公司。
5．强制审计：在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师所审计。
6．严厉的人格否认（略）。
附：
一人有限公司普通的有限公司
投资人一个自然人或一个法人股东2-50人
资本制度一次缴付可以分期缴付
最低注册资本10万元。最低3万，有更高的，从其规定。
组织机构不设股东会；可以不设董事会；可以不设
监事
三会基本健全。
转投资限制一个自然人设立一个一人有限公司；该一
人公司不能投资设立新的一人公司。
无此限制
[例] 王某依公司法设立了以其一人为股东的有限责任公司。公司存续期间，王某实施的下列哪一行为违反公司法的规定？（06-3-24，单）
A.决定由其本人担任公司执行董事兼公司经理
B.决定公司不设立监事会，仅由其亲戚张某担任公司监事
C.决定用公司资本的一部分投资另一公司，但未作书面记载
D.未召开任何会议，自作主张制定公司经营计划
（二）国有独资公司（略）
第66—70条
第三单元股份公司
一、设立
（一）发起设立
第78条股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。
发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。
募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。第79条设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。
第81条第1款股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。
第84条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。
发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。
发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。
发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。
募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。
1.发起人的要求：2-200人，其中须有半数以上在中国境内有住所。
2．发起设立的分期缴付制，在缴足前，不得向他人募集股份。
（二）募集设立
第81条第2款股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。
第85条以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。
1．募集设立的法定资本制：募集设立的，注资为实收股本总额。
2．募集设立的程序：
股份公司募集设立的程序：
发起人认购股份
↓制作招股说明书
↓签订承销协议和代收股款协议
↓申请批准募集
↓公开募股
↓召开创立大会
↓申请工商设立登记
发起人的出资规定：35%认购。
（三）创立大会
第90条发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。
发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。
第91条发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。
创立大会行使下列职权：
(一)审议发起人关于公司筹办情况的报告；
(二)通过公司章程；
(三)选举董事会成员；
(四)选举监事会成员；
(五)对公司的设立费用进行审核；
(六)对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；
(七)发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。
创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。
第92条发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。
1．只有募集设立，才有创立大会。
2．程序：30日
3.组成：发起人、认股人组成。
4．最低表决权数：25%＋1股
5．重点：3种情况下可以抽回资本。
登记前登记后
认股人、发起人股东
认股书股票
创立大会股东大会
更换
选举董事会、监事会（发起设立中股东大
会选）
通过章程修改
三种情形可以撤资不可以
发起人合伙法人
认股人对出资财产仍享有所有权公司财产
[例]李某花1 5万元购买了某股份公司发行的股票2000股，但该公司股票尚未上市。现李某欲退还已购股票。在下列哪些情况下李某可以要求发起人退股？（04-3-69，多）
A.发起人未按期召开创立大会
B.公司股东大会同意
C.公司董事会同意
D.公司未按期募足股份
（四）出资责任
第94条股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。
股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。
总结：两个连带责任，不同于有限公司。
二、股份转让
第138条股东持有的股份可以依法转让。
第142条发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。
公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。
【重点】第143条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
(一)减少公司注册资本；
(二)与持有本公司股份的其他公司合并；
(三)将股份奖励给本公司职工；
(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。【股份回购请求权】
公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第(一)项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第(二)项、第(四)项情形的，应当在六个月内转让或者注销。
公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。
公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。
1．原则上的自由转让（资合、公开公司的特性）
2．特殊主体的限制
（1）发起人的禁止：1年，起算点；
（2）高管的限制与禁止：
（3）允许章程更严厉的限制。
3．公司回购股份的特别规定，情形有四，不同处理——
（1）情形一的，10日内注销；
（2）情形二、四的，6个月内转让、注销；
（3）情形三，重点掌握：限额；收购资金来源；1年内转让。
4．公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。
[例]某上市公司总股份为1.5亿股，该公司在股权分置改革时承诺三年内不增资扩股，其后该公司对章程进行了修改。关于修改后的章程内容，哪些是违法的？（川08-3-72，多）
A.公司董事持有的本公司股份在离职后三年内不得转让
B.公司在一年内回购本公司股份1000万股用于实施股权激励
C.公司监事持有的本公司股份在离职时经股东大会批准可以转让
D.任何时候公司都不得接受本公司的股票为质押物
三、治理结构（非重点掌握）
（一）股东大会
——临时股东大会的召开情形（重点）
第101条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：
(一)董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；
(二)公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；
(三)单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；
(四)董事会认为必要时；
(五)监事会提议召开时；
(六)公司章程规定的其他情形。
——召集主持人，少数股东自行召集主持权是重点
第102条股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。
董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。
——会议规则
第103条召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。
单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。
股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。
无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。
第104第1款股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。
第107条股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。
第108条股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。
看以上加黑部分
董事会
——组成
第109九条股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。
董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
第110条董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。
1．5-19人，职工董事意定；
2．董事长的产生方式法定：选举产生。
——会议规则
第111条董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。
代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。
董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。
第112条董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。
董事会决议的表决，实行一人一票。
第113条董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。
董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。
【重点】董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。
1．临时董事会的提议人；
2．人头，全体董事为基数
3．委托投票
4．（重点）违法违章决议的赔偿责任。参与者赔偿；何时能够免责？[例]华胜股份公司于2006年召开董事会临时会议，董事长甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事会中其余4名成员未出席。董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，但董事会经与会董事一致通过，最后仍作出决议。错误的是？（08-3-77，多）
A.该决议有效，因其已由出席会议董事的过半数通过
B.该决议无效，因丁退席使董事的同意票不足全体董事表决票的二分之一
C.该决议是否有效取决于公司股东会的最终意见
D.该决议是否有效取决于公司监事会的审查意见
（二）经理
第114条股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。
本法第五十条关于有限责任公司经理职权的规定，适用于股份有限公司经理。
总结：1.设置法定；
2．职权意定。
（五）上市公司特别规定
第122条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
第123条上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。
第124条上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。
第125条上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。
1．122条的绝对多数决
2．独立董事、董秘的设置
3．关联交易利害董事的回避表决
第四单元公司高管层
一、任职限制
第147条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：
(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力；
(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；
(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；
(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；
(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。
公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。
董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。
1．具体分析消极性资格，考点：法人可否？非股东可否？公务员可否？哪些公司必须有职工董事或者监事？
2．违反者：选举、任命无效。
二、诚信义务
第148条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
第149条董事、高级管理人员不得有下列行为：
(一)挪用公司资金；
(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有；
(七)擅自披露公司秘密；
(八)违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
第150条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
1．第149条的义务不包括监事，为什么？
2．违反者，归入权；赔偿责任。
3．责任追究途径：股东代位诉讼（下文）
第五单元股东权利及其救济
一、股东权利的定义与分类
1．财产权；身份权（社员权）；
2．自益权；共益权
3．单独股东权；少数股东权。
重心在于保护少数股东的权利
二、决议无效、撤销之诉
第22条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。
公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。
1．无效之诉——
针对的是违法的决议
无期限
2．撤销之诉——
（1）违章、违法程序的决议；
（2）60日。
（3）法院可以要求担保
三、知情权及有限公司股东的知情权诉讼
【有限公司】第34条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。
股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。
【股份公司】第98条股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。
【公司】第151条股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。
董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。
1．有限公司与股份公司的股东知情权的渠道不一样，也一样（151，质询权）；
2．第34条只适用于有限公司，股东可以提起知情权诉讼——
（1）对于第1款，无限制；
（2）对于第2款的查阅会计账簿，需要前置程序。
[例]张某系一有限公司的小股东，由于对公司的经营状况不满，想通过查阅公司账簿去深入调查公司经营出现的问题。下列哪一选项是错误的？（川08-3-26，单）
A.张某必须向公司提出书面申请
B.公司有权以可能会泄露公司商业秘密为由拒绝张某的查账申请
C.若张某聘请专业机构人员帮助查阅账簿，公司不得拒绝
D.公司拒绝张某查阅时，张某只能请求法院要求公司提供查阅
四、股东的自行召集、主持股东会议权
第41条第3款【有限公司】董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第102条第2款【股份公司】董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。
为少数股东权
五、股东代位诉讼与直接诉讼权
第152条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
第153条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
（一）股东代位诉讼
又称派生、间接、代表诉讼，当公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时，公司的股东即以自己名义起诉，而所获赔偿归于公司的一种诉讼——
1．单独股东权与少数股东权：两个公司的限制不一样。
2．前置程序用尽原则。
3．诉讼当事人：
原告—股东；
被告—赔偿责任人（董事、高管、监事；他人—股东、实际控制人及其利害关系人）；
第三人——公司。
[例] 刘某是甲有限责任公司的董事长兼总经理。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0 5%的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。下列哪些选项是正确的？（08-3-75，多）
A.王某持有公司股权不足1%，不具有提起股东代表诉讼的资格
B.王某不能直接提起诉讼，必须先向董事会或监事会提出请求
C.王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字
D.王某应以自己的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司
（二）直接诉讼
董事、高管违法违章直接某个损害股东利益的，该股东向法院提起诉讼。原被告很平常。
六、股份回购请求权：股东的退出机制
（二）回购请求权
第75条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：
(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；
(二)公司合并、分立、转让主要财产的；
(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。
第143条【股份】公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。【股份回购请求权】
（一）有限公司
1．反对股东的权利
2．三情形；
3．几个时间点。
（二）股份公司
只有一种情形，为何比有限公司少？
七、股份公司选举董监事的累积投票权
第106条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。
本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。
八、司法解散请求权
第183条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。
【参考】公司法解释二第1条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；
（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；
（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。
股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。
[例] 甲为某有限公司股东，持有该公司15％的表决权股。甲与公司的另外两个股东长期意见不合，已两年未开成公司股东会，公司经营管理出现困难，甲与其他股东多次协商未果。在此情况下，甲可以采取下列哪些措施解决问题？（09-3-73，多）
A．请求法院解散公司
B．请求公司以合理的价格收购其股权
C．将股权转让给另外两个股东退出公司
D．经另外两个股东同意撤回出资以退出公司
1．解决公司僵局，遵循内部救济用尽原则
2．少数股东权
3．当事人：原告是少数股东；被告是公司，其他股东充当原告（赞成的）或者第三人（反对的）[综合试题] 金某是甲公司的小股东并担任公司董事，因其股权份额仅占10%，在5人的董事会中也仅占1席，其意见和建议常被股东会和董事会否决。金某为此十分郁闷，遂向律师请教维权事宜。在金某讲述的下列事项中，金某可以就哪些事项以股东身份对公司提起诉讼？（06-3-69，多）
2017年司法考试真题解析 （商法、经济法、知产产权法） 希律法考郑远民 一、商法： 25.植根农业是北方省份一家从事农产品加工的公司。为拓宽市场，该公司在南方某省分别设立甲分公司与乙分公司。关于分公司的法律地位与责任，下列哪一选项是错误的? A.甲分公司的负责人在分公司经营范围内，当然享有以植根公司名义对外签订合同的权利 B.植根公司的债权人在植根公司直接管理的财产不能清偿债务时，可主张强制执行各分公司的财产 C.甲分公司的债权人在甲分公司直接管理的财产不能清偿债务时，可主张强制执行植根公司的财产 D.乙分公司的债权人在乙分公司直接管理的财产不能清偿债务时，不得主张强制执行甲分公司直接管理的财产 【考点】总公司与分公司 【答案】D 【解析】A项考查分公司负责人能否以总公司名义对外签订合同。分公司是总公司的分支机构，分公司的经营行为是总公司的一种代表行为。其负责人在经营范围内，可代表总公司对外签订合同。A项说法正确，不选。 B、C、D项考查总公司与分公司的债务承担问题。依据公司法第14条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，总、分公司是一个法律主体，对外以其总、分公司的全部财产承担法律责任。因此，B、C说法正确，不选，D项说法错误，应选。（本题答案：D） 26.彭兵是一家(非上市)股份有限公司的董事长，依公司章程规定，其任期于2017年3月届满。由于股东间的矛盾，公司未能按期改选出新一届董事会。此后对于公司内部管理，董事间彼此推诿，彭兵也无心公司事务，使得公司随后的一项投资失败，损失100万元。对此，下列哪一选项是正确的? A.因已届期，彭兵已不再是公司的董事长 B.虽已届期，董事会成员仍须履行董事职务 C.就公司100万元损失，彭兵应承担全部赔偿责任 D.对彭兵的行为，公司股东有权提起股东代表诉讼 【考点】董事任期、董、监、高责任、股东代表诉讼 【答案】B 【解析】A、B考查董事任期。依据公司法第四十五条规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。A项彭兵虽然任期届满，仍是公司董事长，A项错误；B项董事会成员仍应履职，正确。
合同法, 民法通则 篇一：合同法与民法通则重点法条 合同法重点法条李建伟 第二章合同的订立合同条款、合同形式、要约与承诺、格式条款、缔约过失 1、合同形式10 条要式（书面－一般要式）/ 不要式（可以口头）特殊要式：书面＋有权机关登记/ 批准（生效）5 类明确要求书面形式的合同：建设工程、商业借款、技术开发、技术转让、融资租赁合同不采用则合同不成立 非绝对36 、37 条一方已经履行主要义务而对方接受的（事实合同），合同成立 2、合同条款12 条非必备条款，一般具备标的物和数量就可以成立合同 61、62、63条 3、要约与承诺15 条要约邀请4 类：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书 商业广告可能为要约邀请或要约（符合14 条） 14 条内容具体确定－有标的和数量表明经受要约人承诺，要约 人即受该意思表示约束 16条要约的生效：到达主义—可撤回（到达前）、可 撤销（到达后）
19 条要约不得撤销的情形：①要约明确规定不可撤销；②要约 人确定了承诺期限； ③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经作了准备工作 21条 28、29 条承诺须遵守时间迟到是受要约人自己造成则无效 30、31 条承诺须遵守内容实质性变更/ 非实质性变更 26 条承诺的生效：到达主义 25 条承诺生效时合同成立限制解释：只限于不要式的诺成合同 践成合同须有标的物的交付> 4、格式条款39 、40 条提请对方注意，按要求予以说明不尽 到该两项义务格式条款不成立，即使成立也无效 按普通人理41 条解释规则：非格式条款优先于格式条款，解解 释，按不利于格式条款提供方解释 5、缔约过失42 、43 条两种：在订立合同中由于一方原因导致合同不能成立 在订立合同中利用商业秘密损害对方利益的 58 条两种：合同虽成立但由于一方过失导致合同无效 或被撤销第三章合同的效力 1、合同的成立与生效44-46 条 3个模式：⑴合同成立即生效 ⑵成立在前，生效在后①法律规定合同生效须以批准 或登记为前提（中外合资、中外合作、向外国人转让
一、《中华人民国公司法》（2014年） 目录 第一章总则 第二章有限责任公司的设立和组织机构 第三章有限责任公司的股权转让 第四章股份的设立和组织机构 第五章股份的股份发行和转让 第六章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 第七章公司债券 第八章公司财务、会计 第九章公司合并、分立、增资、减资 第十章公司解散和清算 第十一章外国公司的分支机构 第十二章法律责任 第十三章附则 第一章总则 第一条为了规公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。 第二条本法所称公司是指依照本法在中国境设立的有限责任公司和股份。 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 第五条公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。 公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。 第六条设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份；不符合本法
规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份。 法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。 第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营围、法定代表人等事项。 公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。 第八条依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者字样。 依照本法设立的股份，必须在公司名称中标明股份或者股份公司字样。 第九条有限责任公司变更为股份，应当符合本法规定的股份的条件。股份变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。 有限责任公司变更为股份的，或者股份变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。 第十条公司以其主要办事机构所在地为住所。 第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 第十二条公司的经营围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营围，但是应当办理变更登记。 公司的经营围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《劳动合同法》解读 1、劳动合同法的立法原则——是保护劳动者还是保护双方当事人？ ?第一稿：“为了调整劳动关系，规范劳动合同，维护当事人的合法权益，促进经济社会的发展，制定本法。” ?征求意见稿：“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法。” ?第一条为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 2、《劳动合同法》的适用范围 《劳动法》第二条： ?“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 ?国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。” ?第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 ?国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 劳动关系与劳务关系的区别 ?劳动关系的界定 ?劳动关系的基本特点 a) 劳动关系兼有平等性和隶属性的特征 b）劳动关系具有人身性和财产性的性质 认定劳动关系主要考虑两个标准： ?一是用人单位与劳动者之间实际存在着管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。 ?二是用人单位提供了基本的劳动条件，劳动条件包括劳动场所、劳动对象和劳动工具。 ?此外，还可以考虑的标准是：劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位向劳动者提供劳动报酬。 劳动关系与劳务关系区别 ?案例：赵某是一个从事乡镇间运输的个体经营者，自2003年2月开始雇佣张某为售票员兼沿途拉客服务，双方未签订劳动合同，赵某没有营业执照。同年7月，张某在下车拉客过程中不慎被另一车撞死，张某家属即向当地劳动部门申请工伤鉴定，劳动部门认为不是工伤，张某家属向法院提起行政诉讼。法院认为，赵某虽从事个体运输，但未办理营业执照，不是劳动法所认可的用人单位，且双方没有订立劳动合同，他们之间是雇佣关系不是劳动关系，故驳回张某的起诉。 特殊劳动用工关系的认定 ?１．非法用工主体与劳动者建立的关系认定 ?２．退休人员的用工关系认定 ?３．实习生的用工关系的性质认定 ?4、公司董事、经理等高管与公司是否为劳动关系 3、劳动规章制度
一、考试内容、方式和科目： 国家司法考试内容包括：理论法学、应用法学、现行法律规定、法律实务和法律职业道德。 国家司法考试实行全国统一命题。司法部制定并公布的《国家司法考试大纲》作为命题依据。 2015年国家司法考试采用闭卷、笔试方式。考试分为四张试卷，每张试卷分值为150分，四卷总分为600分。试卷一、试卷二、试卷三为机读式选择试题，试卷四为笔答式案例分析、法律文书、论述试题。考试时间为每年的9月份第三个星期六、星期天。 试卷一：9月19日上午08：30—11：30，考试时间180分钟。 试卷二：9月19日下午14：00—17：00，考试时间180分钟。 试卷三：9月20日上午08：30—11：30，考试时间180分钟。 试卷四：9月20日下午14：00—17：30，考试时间210分钟。 各卷科目为： 试卷一：综合知识。包括：中国特色社会主义法治理论、法理学、法制史、宪法、经济法、国际法、国际私法、国际经济法、司法制度与法律职业道德; 试卷二：刑事与行政法律制度。包括：刑法、刑事诉讼法、行政法与行政诉讼法; 试卷三：民商事法律制度。包括：民法、商法、民事诉讼法(含仲裁制度); 试卷四：案例分析、法律文书、论述。包括：中国特色社会主义法治理论、法理学、宪法、行政法与行政诉讼法、刑法、刑事诉讼法、民法、商法、民事诉讼法。 二、经验分享总论部分 问题一：关于司法考试的难易程度？
关于司法考试的难易程度，这是一个很难用难或者不难来回答的。平均通过率为10%，也就是说，100个人中是有90个人过不了的。 我给出的答案是，司法考试是一门综合性太强，考题的不可预测性太强，复习范围的不确定性太强的一门考试。“一鼓作气”是通过司法考试的总方针，要么万事俱备，全力以赴，要么趁早放弃。 就好像某老师说的那样，司法考试毕竟是一场绝大多数人出局的游戏。作为考生，我们要么相信运气一定会降临，要么默默的把自己锤炼到最好。司法考试的难度，没有：“得之我幸，失之我命”那么的的不可预测，不可拿捏。只要你能够做足准备，那么你自己掌控自己考试命运的可能性将十分的大。 问题二：关于复习司法考试要不要报班 报班的好处：首先，报班的好处就是气氛，你看着几百号人都在那里没命的复习，再看看每年的通过率，你也会不经意的开始不要命的复习起来。其次，只要你有不懂，基本上就会立即会有人把你教懂，因为有老师和辅导老师。再有，材料齐全，你不用为了什么书或者什么材料奔波。 报班的不足：课时十分的紧张，无论你之前学的有没有搞懂，你都不得不去听下一节课的内容。没有时间及时的复习巩固。每一科目的老师层次不齐，你无法选择老师，只能听安排的老师上课，没有选择的余地。 自己复习的好处：复习进度自由，可以自己安排复习科目，进度，时间，不懂了，就停下来弄懂了再继续。可以听自己喜欢的老师上课，这个不喜欢可以换一个，这个教得不好可以换一个教，不用一棵树上吊死。不用住在外面，家里有好吃的好喝的。 问题三：用什么书复习？ 我司法考试用书一直秉承一个观念，不在于资料多，而在于你把一份资料看透。所以我的书不是很多。
民法通则,合同法 篇一：合同法与民法通则重点法条 合同法重点法条李建伟 第二章合同的订立 合同条款、合同形式、要约与承诺、格式条款、缔约过失 1、合同形式 10条要式（书面－一般要式）/不要式（可以口头）特殊要式：书面＋有权机关登记/批准（生效）5类明确要求书面形式的合同：建设工程、商业借款、技术开发、技术转让、融资租赁合同不采用则合同不成立非绝对 36、37条一方已经履行主要义务而对方接受的（事实合同），合同成立 2、合同条款 12条非必备条款，一般具备标的物和数量就可以成立合同 61、62、63条 3、要约与承诺 15条要约邀请 4类：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书 商业广告可能为要约邀请或要约（符合14条） 14条内容具体确定－有标的和数量 表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 16条要约的生效：到达主义→可撤回（到达前）、可撤销（到达后）
19条要约不得撤销的情形：①要约明确规定不可撤销； ②要约人确定了承诺期限； ③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经作了准备工作 21条 28、29条承诺须遵守时间迟到是受要约人自己造成则无效 30、31条承诺须遵守内容实质性变更/非实质性变更 26条承诺的生效：到达主义 25条承诺生效时合同成立限制解释：只限于不要式的诺成合同 践成合同须有标的物的交付> 4、格式条款 39、40条提请对方注意，按要求予以说明不尽到该两项义务格式条款不成立，即使成立也无效41条解释规则：非格式条款优先于格式条款，按普通人理解解释，按不利于格式条款提供方解释 5、缔约过失 42、43条两种：在订立合同中由于一方原因导致合同不能成立 在订立合同中利用商业秘密损害对方利益的 58条两种：合同虽成立但由于一方过失导致合同无效或被撤销
众合教育2010年民法突破八十题 ——研发人：丁绍宽、马特、吴一鸣、蒋学跃、李建伟 （2010,08-09） 第一部分民法通则 1．民事法律关系 可能的命题点：民事法律关系的范围（并不是所有人类社会中的所有行为和事件都能够产生民事法律关系）；好意施惠中出现侵权或合同缔结过程中有过错致对方损害，仍受民法调整；民事法律关系的产生和变动及其类型 法条：合同法第42、43、58、合同法解释二8条、物权法106条 试题1：下列哪种情形成立民事法律关系？ A．甲为了排斥竞争对手，特假装与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜，后借故终止谈判 B．甲在火车上害怕睡过站，就与乙协商在到站后叫醒自己，且为此向乙支付100元。后乙也睡着而没有叫醒导致甲误站 C．甲因自己通过司法考试邀请乙在某酒馆喝酒庆贺，乙自己贪杯醉酒致胃出血住院治疗 D．甲带着邻家七岁儿童一起游泳，后者在游泳中溺水身亡 例题2：关于民事法律关系，下列表述错误的是？ A．合同无效时，双方不产生任何法律关系 B．发生侵权时，双方当事人产生绝对权的法律关系 C．中外合资经营企业合同因为一方恶意报批后未获批准，另一方可以主张违约损害 D．合同无效后，双方当事人不可能发生物权的变动关系 2．民事权利 可能的命题点：形成权（概念和范围；与除斥期间的关系：多数形成权都有除斥期间的规定，但除斥期间并不仅仅适用于形成权）；各种民事权利的属性 法条：合同法47、48条 例题3：关于民事权利的相关问题，下列表述不正确的是？ A．对于效力待定的合同，权利人的追认权诉讼时效期间的限制 B．债权人的的撤销权或者代位权，必须通过法院行使 C．请求权并非是权利受到侵害后才会产生，且只能针对特定的对象行使 D．丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利是绝对权，丙负有消极义务 例题4：关于民事权利，下列哪些选项是正确的？ A．知识产权作为支配权，不存在对应的义务人和义务 B．监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行拒绝追认的权利，属于抗辩权 C．张某吃掉或者卖掉其拥有的一块面包的行为，属于行使请求权的行为 D．受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示，属于形成权的行使方式 3．宣告死亡 可能的命题点：申请人顺序；被宣告死亡人重新出现后的四种后果（人格、遗产、婚姻、收养）法条：民通意见25、29条、40条 例题5：张生走失5年之后，有家人妻、父、子三人。后家人宣告其死亡，妻子翠平自愿放弃继承权后改嫁他人，其父继承其粮食数千斤，其子继承其汽车一辆。一年多后，张生返回家乡，死亡判决被法院撤销。关于这一家人的关系，叙述正确的是？
劳动合同法讲座 篇一：劳动合同法讲座 篇一：劳动合同法实务讲课稿 劳动合同法实务讲课稿（1） 注：作者在XX年8月1日为40余家法律顾问单位企业老总及人事主管培训会上的讲稿安徽今昔律师事务所劳动合同法实务讲课 （XX-08-01） 背景 《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》等最新劳动法律的颁布实施，极大冲击着用人单以往的用工管理模式，给用人单位劳动用工管理带来了挑战，劳动争议案件急剧上升。在这种背景下，如何根据新法调整用工思路、规范操作模式、规避法律风险、节约用工成本，成为我们企业用人单位十分关注的内容。为此根据最新劳动法律法规，结合劳动争议处理的工作经验，对用人单位用工管理操作技巧与应对措施进行阐述和讨论。我今天主要讲六个方面的内容： 第一部分劳动合同订立中的问题 劳动合同是确立用人单位和劳动者之间权利与义务关系的协议。 劳动合同期限分三种：固定期限、无固定期限（无终止
时间）、以完成一定工作任务为期限的劳动合同（约定以某项工作的完成为合同期限）；劳动者上班方式两种：全日制用工，还有种非全日制劳动用工（以小时计酬为主，在同一单位每日工作不超4小时，每周不超24小时的用工形式）。 法律要求用人单位必须与劳动者签订书面劳动合同。 一、不订立书面劳动合同的后果 1、支付双倍工资。劳动合同法第82条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 2、补订书面劳动合同。条例第6条7条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。 3、形成无固定期限劳动合同。条例第7条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 二、劳动合同订立的程序 1、审查劳动者主体资格。 劳动者年龄审查劳动者学历、资格和经历等审查审
司法考试心得(精选多篇) 司法考试心得 司法考试对于非法学的人来说，要想考过其中的艰辛可想而知，而我就是其中一位，我用半年的时间征服了中国第一考，再也不用废寝忘食的被它折磨了。回想起那段时光真的是五味俱全，所以我现在想把它写下来，以便对那些即将备考司法的朋友们提供一个借鉴，希望能够帮助到你们。我总结的方法就是：法大司考+自信+坚持。 我是12年准备参加司法考试的，并且给自己定了一个死目标就是一次性通过绝不复考，但是想要在短时间内通过考试并不容易，况且我又不是学法学专业的，所以我就在网上了挑选了几个
培训机构，经过对比选择了中国政法大学法司法考试学院，我看中的就是中国政法大学司法考试学院是一所公办的并且依托中国政法大学资源的机构，他的权威性已经公办性，还有就是他的口碑比较好，这是我选择他的原因，还有就是他在价格上的优惠，我选择了他。事实证明我选择法大司考是对的，因为它让我一次通过，在这里非常感谢法大司考。 首先要说的是既然选择司法，那就必须要有自信，如果没有自信，纵然有心去考也难通过，其实还有很多朋友总是认为司法考试太难了，认为通过率很低，肯定考不过或者考一次肯定考不过，其实这些想法都是错误的，你还没有开始准备就已经输掉了一半，所以在决定要参加司法考试的那一刻起，就要树立绝对的自信，必须一次考过，不给自己再来一次的准备，毕竟这不是买饮料会让你中奖，也许你是非法学专业，有很多不懂得不会的内容，但是没有关系，
但这些都不重要，只要努力什么都不是问题。 其次，我们决定了参加司考，就必须要坚持下去，不要半途而废，可以试想一下，拼搏岁月，苦点累点，那只是短暂的几个月，若一次没有考过，我们累的不再是几个月了，是更长的时间，这个时间我们等得起码，我们又多少时间可以浪费，所以我们必须要抓住每一分每一秒去学习，断绝自己的后路，不要给自己再来一次的机会，我在复习的时候几乎是每天晚上12点才睡觉，早上五点就起床，或者我的时间不是很标准，但是我自己可以坚持下来，在这里跟大家提个醒，休息时间要根据自己的情况而定，我想说的是吃的苦中苦方位人上人，必须要勤奋，也许我们这样学习可能会坚持一天两天，但是长时间的坚持不知道能不能做到，所以光有勤奋之心还不行，必须要能够坚持下去。坚持下去了，你也就成功，在上课的时候注意听讲，不懂得就问老师，问同学，尽量
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 民法通则合同法 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
篇一：合同法与民法通则重点法条 合同法重点法条李建伟 第二章合同的订立合同条款、合同形式、要约与承诺、格式条款、缔约过失 1、合同形式10 条要式（书面－一般要式）/ 不要式（可以口头）特殊要式：书面＋有权机关登记/ 批准（生效） 5 类明确要求书面形式的合同：建设工程、商业借款、技术开发、技术转让、融资租赁合同不采用则合同不成立 非绝对36 、37 条一方已经履行主要义务而对方接受的（事实合同），合同成立 2、合同条款12 条非必备条款，一般具备标的物和数量就可以成立合同 61、62、63条 3、要约与承诺15 条要约邀请 4 类：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书 商业广告可能为要约邀请或要约（符合14 条） 14 条内容具体确定－有标的和数量表明经受要约人承诺，要约 人即受该意思表示约束 16条要约的生效：到达主义—可撤回（到达前）、可 撤销（到达后） 19 条要约不得撤销的情形：①要约明确规定不可撤销；②要约人确定了承诺期限；
③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经作了准备工作 21条 28、29 条承诺须遵守时间迟到是受要约人自己造成则无效 30、31 条承诺须遵守内容实质性变更/ 非实质性变更 26 条承诺的生效：到达主义 25 条承诺生效时合同成立限制解释：只限于不要式的诺成合 同 践成合同须有标的物的交付> 4、格式条款39 、40 条提请对方注意，按要求予以说明不 尽到该两项义务格式条款不成立，即使成立也无效 按普通人理41 条解释规则：非格式条款优先于格式条款，解 解释，按不利于格式条款提供方解释 5、缔约过失42 、43 条两种：在订立合同中由于一方原因导致合同不能成立 在订立合同中利用商业秘密损害对方利益的 58 条两种：合同虽成立但由于一方过失导致合同无效 或被撤销第三章合同的效力 1、合同的成立与生效44-46 条 3个模式：⑴合同成立即生效 ⑵成立在前，生效在后①法律规定合同生效须以批准 或登记为前提（中外合资、中外合作、向外国人转让
公司合同法讲座(讲稿) -CAL-FENGHAI-(2020YEAR-YICAI)_JINGBIAN
二○一一年北京泰拓法律培训系列 主讲：北京市昆泰律师事务所肖疆律师 课程目标 促使员工提高法律意识，对承办合同（包括:谈判、起草、履行等）相关的法律知识及操作技巧有所了解和掌握。 帮助合同承办人提效减负。 降低合同风险，维护公司合法权益。 课程内容及要求 第一部分：合同基础法律知识 主要涉及：合同的订立、履行、变更、终止、违反合同的法律责任及解决纠纷的途径及方法。 第二部分：合同管理注意要点。 第三部分：现场讨论。（时间：约30分钟） 一、合同基础法律知识及风险防范 （一）概述 合同，也叫契约、合同书、协议（书），是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。 合法有效的合同是当事人之间的“法律”。 合同依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。 （二）合同订立中的法律风险规避 1.合同主体要求 合法注册的商事主体：公司、分公司、个体户、非企业组织、个人。 注意： （1）项目部、办公室、办事处是没有签约资格的。 （2）合同主体名称应当与公章或营业执照一致。
（3）经办人应持代表公司的授权委托书，并需要与其公司核实身份。 2.合同的内容要求 内容：合同的内容由当事人约定，一般包括： 当事人名称、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限和地点、违约责任、争议解决的方法。 （1）合同的标的是指：双方权利义务所指向的对象。在合同中要把标的物的情况写清楚。如要加工某个产品，就要写清楚产品的名称、规格、外观尺寸、颜色、光洁度以及内在的技术要求等。除了使用文字说明以外，有些还需要精确、清楚的图纸来表达。 （2）质量主要是指：合同要求标的物必须达到什么样的质量标准，比如：国家标准、行业标准还是通常标准等。 （3）标的物的数量要准确，准确的数量包括数字和科学的计量单位。不仅要使用双方合意的计量单位，还要确定好计算方法，否则容易出现纠纷。 （4）标明价款的时候，要写清楚单价和总价。如果履行合同的过程中要进行预算变动，比如装修合同，要约定发生增项、减项时，应该怎么计算单价和总价，这些都要有个说明。 （5）履行期限是对合同当事人义务完成的时间要求，也是确定是否违约的重要因素。期限应该是明确的。最好能用日历上的日期来确定，只要到这个日子，就应发一封函来催，来主张权利。合同的履行地点和方式，履行地点要准确到某省某市某区某路某号院内。履行方式双方要协商出具体明确的方式。 3.合同的形式要求 （1）口头形式（具有不确定性，一般用于可即时履行的合同情形） （2）书面形式； 特殊书面形式：鉴证、公证、登记、审批。
民法通则合同法 篇一：合同法与民法通则重点法条 合同法重点法条李建伟 第二章合同的订立 合同条款、合同形式、要约与承诺、格式条款、缔约过失 1、合同形式 10条要式（书面－一般要式）/不要式（可以口头）特殊要式：书面＋有权机关登记/批准（生效）5类明确要求书面形式的合同：建设工程、商业借款、技术开发、技术转让、融资租赁合同不采用则合同不成立非绝对 36、37条一方已经履行主要义务而对方接受的（事实合同），合同成立 2、合同条款 12条非必备条款，一般具备标的物和数量就可以成立合同 61、62、63条 3、要约与承诺 15条要约邀请 4类：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书 商业广告可能为要约邀请或要约（符合14条） 14条内容具体确定－有标的和数量 表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 16条要约的生效：到达主义→可撤回（到达前）、可撤销（到达后）
19条要约不得撤销的情形：①要约明确规定不可撤销； ②要约人确定了承诺期限； ③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经作了准备工作 21条 28、29条承诺须遵守时间迟到是受要约人自己造成则无效 30、31条承诺须遵守内容实质性变更/非实质性变更 26条承诺的生效：到达主义 25条承诺生效时合同成立限制解释：只限于不要式的诺成合同 践成合同须有标的物的交付> 4、格式条款 39、40条提请对方注意，按要求予以说明不尽到该两项义务格式条款不成立，即使成立也无效41条解释规则：非格式条款优先于格式条款，按普通人理解解释，按不利于格式条款提供方解释 5、缔约过失 42、43条两种：在订立合同中由于一方原因导致合同不能成立 在订立合同中利用商业秘密损害对方利益的 58条两种：合同虽成立但由于一方过失导致合同无效或被撤销
第二章 消费者法 一、消费者权利和经营者的义务 1．消费者。消费者，是指为个人生活消费需要购买、使用商品和接受服务的自然人。其判断标准有两个：一是生活目的，二是个人。此外，农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料，参照消法执行。 2．消费者的安全保障权与经营者的安全保障义务。经营者的安全保障义务包括两个层次：一是保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求；二是宾馆、商场、餐馆、银行、机场、车站、港口、影剧院等经营场所的经营者，应当对消费者尽到更高的安全保障义务。经营者对消费者未尽到安全保障义务，造成消费者损害的，应当承担侵权责任。 3．消费者的结社权。消费者享有依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利，包括消费者协会和其他消费者组织。消费者组织在性质上属于社会团体，不得从事商品经营和营利性服务，不得以收取费用或者其他牟取利益的方式向消费者推荐商品和服务。其中，消费者协会是消法明文规定的一种消费者组织，履行公益性职责。各级人民政府对消费者协会履行职责应当予以必要的经费等支持。 4．经营者的退货义务。经营者的退货义务，分三种情况处理，如下表所示。 退货条件退货时间和方式费用负担一般情况不符合质量要求规定或约定→七日内退货→合同法经营者 网购等无需说明理由七日内退货消费者不合格商品行政部门认定不合格无限制经营者 关于网购无理由退货，需要注意：（1）消费者定作的，鲜活易腐的，在线下载或者消费者拆封的音像制品、计算机软件等数字化商品，交付的报纸、期刊，其他根据商品性质并经消费者在购买时确认不宜退货的商品，不适用网购无理由退货规则。（2）消费者退货的商品应当完好。这里的完好，指商品本身的完好，不包括包装的完好，也就是说，通常情况下拆封的商品也可以无理由退货。（3）经营者应当自收到退回商品之日起七日内返还消费者支付的商品价款。 另外，三种退货规则之间存在着同时适用的可能性，消费者享有选择权。 5．消费者个人信息保护规则。消费对消费者个人信息的收集使用、保密和商业性信息的发送，都有明确规定，如下表所示： 收集和使用经营者收集、使用消费者个人信息，应当遵循合法、正当、必要的原则，明示收集、使用信息的目的、方式和范围，并经消费者同意。经营者收集、使用消费者个人信息，应当公开其收集、使用规则，不得违反法律、法规的规定和双方的约定收集、使用信息。 保密经营者及其工作人员对收集的消费者个人信息必须严格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。经营者应当采取技术措施和其他必要措施，确保信息安全，防止消费者个人信息泄露、丢失。在发生或者可能发生信息泄露、丢失的情况时，应当立即采取补救措施。 商业信息发送经营者未经消费者同意或者请求，或者消费者明确表示拒绝的，不得向其发送商业性信息。
第一章合同法概述 一、合同的概念和种类 1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同的种类 合同的种类包括商事合同和非商事合同、国内合同和涉外合同、有名合同和无名合同、标准合同和非标准合同、主合同和从合同、要式合同和不要式合同、双务合同和非双务合同、有偿合同和无偿合同。 二、合同法律制度概述 1、我国合同法的发展经历了三个阶段。（1）新中国成立至1956年；（2）1957年至十一届三中全会；（3）十一届三中全会以后。 2、合同法的基本原则。（1）平等自愿；（2）遵守法律和公共秩序；（3）公平守约；（4）诚信。 思考题：1、什么是合同？它有什么特征？ 2、合同是如何分类的？ 3、如何理解合同法的基本原则。 第二章合同的订立 一、合同的订立概述 1、合同的订立是两个或者两个以上的当事人为设立、变更或者终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并促成合意的法律行为。 2、合同主体。包括自然人、法人和其他组织。 二、要约与承诺 1、要约。是当事人一方向他方发出的希望与其订立合同的意思表示。（1）要约应当具备法定条件。（2）要约的约束力体现为对要约人和相对人两方面。（3）要约的形式主要包括口头要约和书面要约。 2、承诺。承诺是受要约人同意要约的意思表示。 三、合同的成立 1、合同成立是基于合同订立而产生的结果。合同订立反映的是当事人双方就合同的主要内容进行协商达成协议的全部过程。 2、合同的形式和内容。合同的形式包括书面、口头和其他形式。合同的内容包括当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。 四、格式合同 格式合同是指合同当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。 五、先合同义务与缔约过失责任 1、先合同义务。依据诚实信用原则，当事人在订立合同期间负有充分注意义务，由于当事人的注意义务先于合同成立而产生，并且不同于合同本身所约定的给付义务，因此，成为先合同义务。 2、缔约过失责任。是指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。
法律职业资格考试《商经法》历年真题精选 及详细解析1015-23 1.法院受理了利捷公司的破产申请。管理人甲发现，利捷公司与翰扬公司之间的债权债务关系较为复杂。下列哪些说法是正确的？ A.翰扬公司的某一项债权有房产抵押，可在破产受理后行使抵押权 B.翰扬公司与利捷公司有一合同未履行完毕，甲可解除该合同 C.翰扬公司曾租给利捷公司的一套设备被损毁，侵权人之前向利捷公司支付了赔偿金，翰扬公司不能主张取回该笔赔偿金 D.茹洁公司对利捷公司负有债务，在破产受理后茹洁公司受让了翰扬公司的一项债权，因此茹洁公司无需再向利捷公司履行等额的债务
【答案】BC 【考点】破产债权的清偿 【解析】 A项考查有担保的债权清偿问题。依据《企业破产法》第109条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。第48条规定，债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。第49条规定，债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。翰扬公司有房产抵押的债权，可以在破产受理后优先受偿，但是也应当按照破产程序申报债权，A项错误。 B项考查未履行完毕的合同处理问题。依据《企业破产法》第18条第1款规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解
除合同。”翰扬公司与利捷公司有一合同未履行完毕，管理人甲可解除该合同，B项正确。 C项考查权利人的取回权问题。依据《破产法司法解释（二）》第32条规定：“债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分的，权利人主张取回就此获得的保险金、赔偿金、代偿物的，人民法院应予支持。保险金、赔偿金已经交付给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的，人民法院应当按照以下规定处理： （1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿； （2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。 债务人占有的他人财产毁损、灭失，没有获得相应的保险金、赔偿金、代偿物，或者保险金、赔偿物、代偿物不足以弥补其损失的部分，人民法院应当按照本条第二款的规定处理。”
合同解除权大全 注：本文以李建伟编著的万国民法专题为基础细化而成>> 一、特定一方有任意解除权的：即不需要有违约行为的，当事 人亦有解除权>> 1、合同法195条规定的赠与人：赠与人的经济状况显著恶化，严峻阻 碍其生产经营或者家庭生活的，能够不再履行赠与义务。>> 当事人能够随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。 3、合同法268条规定的承揽合同的定做人：定作人能够随时解除承揽 合同，造成承揽人缺失的，应当赔偿缺失。 4、合同法308条规定的货运合同的托运人：在承运人将物资交付收货 人之前，托运人能够要求承运人中止运输、返还物资、变更到达地或者将物资交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的缺失。 5、合同法337条规定的标的已公布的技术开发合同的双方：因作为技 术开发合同标的的技术差不多由他人公布，致使技术开发合同的履行没有意义的，当事人能够解除合同。 6、合同法410条规定的托付合同的双方：托付人或者受托人能够随时 解除托付合同。因解除合同给对方造成缺失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿缺失。 7、担保法27条规定的无保证期间的最高额保证人：保证人依照本法 第十四条规定就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人能够随时书面通知债权人终止保证合同，但保证人关于通知到债
权人前所发生的债权，承担保证责任。 8、保险法15条规定的保险合同的投保人：除本法另有规定或者保险 合同另有约定外，保险合同成立后，投保人能够解除保险合同。 9、合伙企业法46条规定的无合伙期限的合伙人：合伙协议未约定合 伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利阻碍的情形下，能够退伙，但应当提早三十日通知其他合伙人。 二、一方违约，另一方有专门解除权的 承租人未经出租人同意转租的，出租人能够解除合同。 5、合同法233条规定的租赁物危及安全、健康时，承租人有解除权：租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍旧能够随时解除合同。 6、合同法253条第2款规定的承揽人擅自转包时，定做人有解除权：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成要紧工作，但当事人另有约定的除外。 承揽人将其承揽的要紧工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也能够解除合同。 7、著作权法31条3款规定的图书脱销后出版者拒绝重印、再版的，版权人有解除权：著作权人应当按照合同约定期限交付作品。图书出版者应当按照合同约定的出版质量、期限出版图书。 图书出版者不按照合同约定期限出版，应当依照本法第五十三条的规定承担民事责任。
2017年商、经、知识产权先修教材.....................................................................................................................................第一部分学科综述................................................................................................................................................................. 一、学科地位和考试特点.............................................................................................................................................. （一）学科地位...................................................................................................................................................... （二）学科特点...................................................................................................................................................... （三）考试特点...................................................................................................................................................... （四）学习方法论.................................................................................................................................................. 二、2017年度课程介绍.................................................................................................................................................第二部分商法先修................................................................................................................................................................. 一、知识架构................................................................................................................................................................... 二、商主体法................................................................................................................................................................... 专题一、《公司法》重要制度.............................................................................................................................. （一）股东有限责任—公司法人人格否认.......................................................................................................... （二）设立时股东的出资制度.............................................................................................................................. （三）股东的资格.................................................................................................................................................. （四）组织机构...................................................................................................................................................... 专题二、《合伙企业法》重要制度...................................................................................................................... （一）普通合伙企业.............................................................................................................................................. （二）有限合伙企业.............................................................................................................................................. 三、商行为法................................................................................................................................................................. 专题一、《保险法》.............................................................................................................................................. （一）保险法律关系.............................................................................................................................................. （二）保险法的基本原则...................................................................................................................................... （三）人身保险与财产保险.................................................................................................................................. （四）人身保险的理赔规则.................................................................................................................................. 专题二、《破产法》.............................................................................................................................................. ................................................................................................................................................................................................... （一）破产程序的分类.......................................................................................................................................... （二）破产清偿规则.............................................................................................................................................. 专题三、《票据法》.............................................................................................................................................. （一）票据分类...................................................................................................................................................... （二）票据的功能.................................................................................................................................................. （三）票据的特征.................................................................................................................................................. （四）票据行为......................................................................................................................................................第三部分知识产权先修........................................................................................................................................................ 专题一、《著作权法》.................................................................................................................................................. （一）著作权的客体—作品.................................................................................................................................. （二）著作权的主体—作者..................................................................................................................................