合同法
第一节合同概述
一、合同的概念及特征
1、合同的概念
合同是指平等主体的当事人（公民、法人、其他组织）之间设立、变更、终止民事权利和义务关系的协议。
2、合同的特征
（1）合同是当事人之间在自由平等基础上所达成的协议。
（2）合同以确立民事权利义务关系为目的。
（3）合同的主体是自然人、法人、其他组织。
二、合同的分类
1、双务合同与单务合同
双务合同，是指当事人双方相互享有权利、承担义务的合同。如买卖、互易、租赁、承揽、运送、保险等合同为双务合同。
单务合同，是指当事人一方只享有权利，另一方只承担义务的合同。如赠与、借用合同就是单务合同。
2、有偿合同与无偿合同
有偿合同，是指当事人一方取得合同规定的权益，必须向对方当事人偿付相应代价的合同。买卖、租凭、保险等合同是其典型。
特点：当事人双方均有给付义务；当事人双方所为的给付具有财产内容。
无偿合同，是指当事人一方取得合同规定的权益，无须向对方当事人偿付相应代价的合同。
3、有名合同与无名合同
有名合同，也称典型合同，是法律对某类合同赋予专门名称，并设定专门规范的合同，如《合同法》分则所规定的十五类合同。
无名合同，也称非典型合同，是法律上未规定专门名称和专门规则的合同。无名合同，是合同实践的常态。
4、诺成合同与实践合同
诺成合同，是指以缔约当事人意思表示一致为充分成立条件的合同，即一旦缔约当事人的意思表示达成一致即告成立的合同。（成立即生效）
实践合同，是指除当事人意思表示一致以外尚需交付标的物才能成立的合同。（成立不代表生效）如定金合同，保管合同等。
5、要式合同与不要式合同
要式合同，是指必须按照法定的形式或手续订立的合同。
不要式合同，是指法律上不要求按特定的形式订立的合同。
6、束己合同与涉他合同
束己合同是指严格遵循合同的相对性，合同中约定的权利义务关系仅限于当事人之间享有和承担，而不能及于第三人的合同。在束己合同中，当事人为自己设定并承受权利义务，第三人不能向合同当事人主张权利，当事人也不能向第三人主张权利。
涉他合同，是指突破了合同的相对性原则，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定了义务的合同，包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。（如帮家人买人身保险的合同）
三、合同法的概念和特征
（1）合同法的概念
合同法是调整合同关系的法律规范的总称。以财产为调整对象的，不涉及人身关系。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用《合同法》。
（2）合同法的特征：以任意性规范为主；规范交易行为。
四、合同的基本原则
（1）平等原则：合同双方当事人法律地位的平等
（2）自愿原则：当事人订立合同是根据自身的意愿，不受其他人的干预
（3）公平原则：合同确立的当事人之间权利的享有与义务的分担应当公平合理，对双方都有利。
（4）诚实信用原则
第二节合同的订立
一、合同订立的概念
合同的订立就是缔约人达成这种协议的过程，即缔约人相互为意思表示并达成协议的状态。
二、合同成立的作用
1、合同的成立旨在解决合同是否存在的问题
2、合同的成立是认定合同效力的前提条件
3、合同的成立是区分合同责任和缔约过失责任的标志
三、合同订立的一般程序
1、要约
（1）要约的概念和条件
要约：希望和对方订立合同的意思表示。
要约的构成要件：
①要约必须是向特定的受要约人发出的
②要约的内容应当具体确定。具备主要条款和一般条款
③应表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。
④该要约必须传达到受要约人。
甲对乙声称：“我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家具，价格暂定为20万”(要约邀请)
甲对乙提出：“我愿意卖掉家中祖传的一套红木家具，价格为20万”（要约）
（2）要约的生效：要约到达受要约人时生效。
甲于5月1号向乙发出一商业要约普通信函，要以某一价格向乙购买某种商品。5月5日到达乙处。何时生效？
假如5号到达乙的信箱，恰巧乙外出办事，7号回来后才看到这个要约函，何时生效？
到达指到达受要约人及其代理人可控制的区域范围内，至于受要约
人及其代理是否看到，在所不问。
（3）要约的撤回与撤销
所谓要约的撤回，是指在要约人发出要约后，在要约生效前，宣告取消要约。
如：甲于5月1号向乙发出一商业要约普通信函，2号市场行情突变，于是3号发出撤回原要约的信函，以特快的方式寄出，4号到达乙处。5号到达的原要约是否有效？
所谓要约的撤销，是指在要约生效后，使要约归于消灭的行为。
如：甲于5月1号向乙发出一商业要约普通信函，5号到达乙处，乙受到要约准备8号下午发出承诺。但是5号甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递邮出，于8号一早到达乙处。乙就不能再发出承诺了
法定的不能撤销的要约有两种：
约定了承诺期限。如甲在发给乙的要约函中称“你若承诺，必须在8号前作出，过期不候”。那么乙仍然可以发出承诺；
明确表示这个要约不可撤销的，如甲为了取信于乙，表明自己的决心在1号的函中写明“本要约为不可撤销要约”字样，那么乙仍然可以发出承诺；
受要约人已经为履行合同作了准备工作，如甲在1号的要约中称“事急，请贵方早回话，并及早作旅行准备，我公司期待与贵方合作/在贵方回话以前，我们不会和其他公司联系”。乙方见函后立即着手准备货物，并于6号基本备齐，那么乙仍然可以发出承诺。
（4）要约的失效：要约的失效是指要约丧失法律拘束力。
失效的原因有：
①拒绝要约的通知到达要约人；
②要约人依法撤销要约；
③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；
④受要约人对要约的内容作出实质性变更。
2、承诺
（1）承诺的概念和条件
承诺是受要约人同意要约的意思表示。
承诺必须具备下列条件：
①承诺必须由受要约人向要约人作出，并传达给要约人。主体是受要约人。
如：甲给乙发出一要约，乙受到后未置可否，丙在乙处看见了该要约，即给甲发出了一个承诺，甲受到后未置可否。甲丙之间的合同是否成立？
未成立。丙发出的是一个新要约，甲用沉默的方式表示拒绝。
②承诺必须在要约的有效期内作出。我们国家采取到达主义
③承诺的内容必须与要约的内容相一致。如果受要约人对要约内容作了实质性的变更（主要条款）则视为新要约。
（2）承诺的方式
承诺原则上采用通知的方式，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。
如:甲建筑公司向乙、丙两个水泥厂各发一函“急需某型号水泥1000吨，价格300元/吨，货到付款”。乙厂受到函后即传真给甲“函已收到，即日发出”。丙厂收到函后未回函，但当即组织车队运送了某型号水泥1000吨，运至甲处。
此时两个合同效力问题？
（3）承诺的迟延
承诺的迟延。承诺的迟延是指承诺在承诺期届满后到达要约人。
根据《合同法》的规定，受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，视为新要约；
如：北京的甲于5月1号发函给广州的乙，载明乙务必于5月10日前承诺。函5号到达乙处，乙于11号作出承诺以快递方式发出，12号到达甲处。甲未置可否，合同不成立；如果甲立即回电称接受该承诺函，则合同成立。
而对于意外迟延承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。
所谓“其他原因”包括例如邮递失误、要约人地址变更、要约人所留通信地址不详等情况，但注意：这里的导致承诺迟到的“其他原因”应当不是由于承诺人的过错造成的，如果是因为承诺人写错了地址、邮政编码而导致承诺迟到，则不属于29条所说"按照通常情形能够及时到达"；要约人及时通知受要约人不接受承诺的，承诺无效；如：上例中乙方于8号作出承诺并于当日以特快专递邮出。依惯例9号即可到达但是到15号，甲方才收到该邮件。经查是特快专递公司
职员疏忽忘投此邮件，耽误了几日；甲收到后没有任何回复。
问：此时合同成立与否？成立
甲收到邮件后，于次日通过电话告诉乙，不接受该承诺，则合同不成立。
假设该回函确实于9号到达甲处，逢甲外出办公，于15号回来方看到此回函，合同是否成立？何时成立？
该合同于9号成立，因为到达不以要约人看到为要件。
（4）承诺的内容应该与要约内容基本一致
承诺之意思表示须与要约一致。但一致只是指不能进行实质性变更，否则为新要约；非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。
在水泥案中，如果乙方回函“同意发货，款到发货”。甲受到函后立即汇去30万到乙的帐户上。此时乙的回函是新要约。他们之间的合同成立，甲对乙的新要约以行为的方式作出了承诺。
（5）承诺的生效和撤回
①承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺行为时生效。承诺的法律效力
②承诺的撤回。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达
③承诺不能撤销
四、合同内容和形式
1、合同的内容：
合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：
（1）当事人的名称或姓名和住所；
（2）标的；（指合同的双方当事人之间存在的权利和义务关系）（3）数量；
（4）质量；
（5）价款或酬金；
（6）履行期限、地点和方式；
（7）违约责任；
（8）解决争议的方法。
PS:合同法61条：合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
2、格式条款：由当事人一方事先拟定的，在订立合同的时候不与对方协商的条款
格式条款在下列情况下无效：
提供格式条款的一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的该条款无效
格式条款的解释规则：不利于格式条款提供方/非格式条款优先
3、合同的形式
当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。订立合同一般宜采用书面形式。《合同法》第十条第二款规定“法律、行政法规规定
采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”
4、缔约过失责任
指缔约一方当事人，违反依诚实信用原则造成对方信赖利益的损失时所应承担的民事赔偿责任。
缔约过失责任的成立条件
（1）缔约人违反先合同义务（指在要约生效后合同生效前的缔约过程中，缔约双方基于诚实原则而应负有的告知、协力、保护、保密等合同附随义务）
（2）主观有过错
（3）缔约相对人遭受有损失
（4）损失和缔约人的过错之间有因果关系
缔约过失责任的主要类型：
（1）假借订立合同，恶意进行磋商
（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况
（3）泄露或不正当使用在订立合同时知悉的对方的商业秘密（4）其他违背诚实信用原则的行为
何为损害结果
1、信赖利益，是指当事人按照诚实信用原则，所应当享有的利益，其意义在于确定缔约过失责任的范围：缔约过失责任的赔偿目的是恢复到合同订立之前的财产状态，而不是让某一方获利。
2、履行利益，是指在合同如期履行后当事人所获得的全部利益。
3、安全性利益，是指因违反保护义务，使相对人的人身和财产遭受损害。这种损害可能远超过履行合同所产生的利益，所以不以履行利益为界限。
第三节合同的效力
一、合同效力含义及表现
1、合同效力的概念
合同的效力有广义和狭义之分。狭义的合同效力是指依法成立的合同所具有的法律约束力。广义的合同效力是指已经成立的合同所发生的法律后果。根据《合同法》的规定，从效力角度可以将合同划分为有效合同、无效合同、效力待定合同和可变更、可撤销的合同四大类。
二、有效的合同
１、合同生效要件
（１）主体合格：行为人具有相应的行为能力
（２）当事人意思表示真实
（３）合同内容合法，不违反法律或者社会公共利益
2、合同生效的时间：
（1）大多数合同成立即生效
（2）根据法律、法规应该办理相应手续的，等待手续办理后生效。如：甲将一专利技术转让给外商乙，两人于5月1日订立了合同，5月3号报国家专利局审核，国家专利局于5月28号批准并登记。问：
该合同什么时候成立？何时生效？
1号成立，28号生效。1号到28号期间合同为已经成立但没有生效状态。
（3）附条件生效的，所附条件成立时，合同生效
（4）附期限生效的，所附期限至时生效。
如：甲与乙在今年5月1号订立一个房屋租赁合同，约定如果明年甲出国定居的话，乙可以搬进来住。
甲与乙在今年5月1号订立一个房屋租赁合同，约定如果甲的父亲死亡，则甲将房屋租给乙居住。
附条件和附期限的一个重大区别，即在于后者是肯定会到来的，具有确定性。但是如果以将来肯定不会发生的事实作为生效条件，则视为该行为无效
如：甲乙约定如果太阳从西方升起则甲赠乙100万，可见甲并无赠与乙之意。
三、无效合同
1、无效合同的概念及特征
无效合同又称绝对无效合同，是指自始就确定的当然的绝对不能发生法律效力的合同。
无效合同具有以下特征：
第一、无效合同是自始就不发生效力的合同；
第二、无效合同是确定的不发生效力的合同；
第三、无效合同是当然的不能发生效力的合同。
2、无效合同的种类
（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益
（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的
（3）以合法形式掩盖非法目的
（4）损害社会公共利益
（5）违反法律、行政法规的强制性规定
3、其他合同中的无效免责条款
（1）造成对方人身伤害的免责条款
（2）因故意或重大过失造成对方财产损害的免责条款
（3）格式条款具有以下情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
4、无效合同的法律后果
无效合同不具有履行效力
无效合同自始不能发生法律效力。因此，合同被确认无效后，合同未履行的，不得履行；正在履行的，应当立即停止履行；已经履行的，合同所涉及的财产依下列规则处理：
一、返还财产。
二、赔偿损失。
三、收归国家所有或返还集体、第三人。
四、可撤销合同
1、又称为可变更、可撤销的合同，是指因意思表示有缺陷，撤销权的当事人，对已经成立的合同予以变更或撤销的合同。
可撤销合同具有以下特点：
第一、可撤销合同在被撤销前是有效的，只有在被撤销后才是自始无效的；
第二、可撤销合同的发生事由是因当事人的意思表示有缺陷；
第三、可撤销合同是只有有撤销权的当事人可主张无效的合同。
2、可撤销合同的种类
（1）因重大误解订立的合同
（2）在订立合同时显失公平的合同
（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同
欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意识表示。
胁迫：以将来要发生的损害或以直接施加损害相威胁，使对方产生恐惧的行为。
乘人之危：利用他人危难处境或紧急需要，为谋取不正当利益，迫使对方违背自己的真实意愿而订立的合同。
3、撤销权的行使
（1）撤销权的行使方式
在合同欺诈、胁迫的手段或者乘人之危中，受害当事人可以选择申请变更或撤销。在重大误解订立、显失公平的合同中双方都可以行使撤销权。如果撤销权人向对方作出撤销的意思表示，而对方未表示异议，则可以直接发生撤销合同的后果；如果对撤销问题，双方发生争议，
则可以要求法院或仲裁机构予以裁决。
（2）撤销权行使的期限
具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权或具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。
如：某甲在一商场购买钻戒一枚，商标表明是“天然钻石”，买回后被人告知是人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月未果。甲欲诉请法院撤销该买卖关系，是否能得到法院的支持？
五、效力待定合同
１、效力待定合同的概念
是指合同虽已成立，但其效力能否发生处于不确定状态，尚待有形成权的第三人同意或者拒绝来确定的合同。
２、效力待定合同的种类
（１）限制民事行为能力人订立的合同
（２）代理权有瑕疵——无权代理人代订的合同
（３）无权处分合同
如：甲、乙为朋友，甲有一彩电委托乙代为保管，乙在保管期间，不经甲同意，即以自己的名义将彩电卖给丙。甲得知后，原谅了乙的行为，并告诉丙“我同意乙的行为”。此时合同有效
３、不属于效力待定合同的两种特殊情形
（1）表见代理：一般发生在行为人和被代理人之间曾存在雇佣关系，但因为种种原因被代理人未将二者雇佣关系终止的事实公告或行为
人手中仍持有被代理人的相关文书、公章等。
如：A公司业务员甲常年负责A公司与大客户B公司的业务往来。5月1日，A公司开除了甲但未及时通知B公司。6月10号，甲又以A 公司的名义与B公司签订了一份业务合同。该合同对A公司继续有效构成表见代理
（2）超越代表权订立的合同
甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实，但当甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购100吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是( )。
A、甲的行为构成无权代理，合同效力待定
B、甲的行为构成无权代理，合同无效
C、丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权
D、丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在一个月内未作表示，合同有效
第四节合同的履行
一、合同履行概述
１、债务人按照合同的约定或法律的规定，全面地、正确地履行自己所承担的义务。
２、合同履行的特征
（1）合同的履行是合同的基本法律效力
（2）合同的履行是债务人所为的特定行为
二、合同履行的原则
1、适当履行原则又称为全面履行原则，是指当事人应当按照合同的约定或者法律的规定全面、适当地履行合同。
2、诚实信用原则
三、合同内容约定不明确时的履行规则
1、合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
如果仍不能确定的，则按照以下规定履行：
（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有上述标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（2）价款或报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或指导价的，按照规定履行。
（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可随时履行，但应当给对方必要的准备时间。
（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
2、执行政府定价或者政府指导价合同的履行规则
执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期内政府价格调
整时，按照交付时的价格计价。
逾期交付标的物，遇价格上涨时，按原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。
逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。
3、合同履行涉及第三人时的规则
（一）向第三人履行
当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未履行债务或履行债务不符合约定的，应由债务人向债权人承担违约责任。
（二）由第三人履行
当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人未履行债务或履行债务不符合约定的，应由债务人向债权人承担违约责任。
四、合同当事人的特别权利
1、抗辩权
（1）同时履行抗辩权：指当事人互负债务且没有先后履行顺序，一方当事人在他方未为对待给付前，拒绝履行自己的合同义务的权利如：甲、乙订立一商品买卖合同，约定甲给付乙10吨货物，乙付款100万。后甲交付了7吨货物，同时请求乙付款100万元。
本案中甲、乙未约定履行顺序，故乙可以行使同时履行抗辩权，但此时应行使30万元的抗辩权，对另外70万元，乙无权行使抗辩权。设乙应甲的请求，付款70万元，同时提出，甲应先交付另外3吨货，乙其后再付款。有没有道理？
（2）后履行抗辩权：指在双务合同中应当先履行的一方当事人没有履行合同义务的，后履行一方当事人拒绝履行自己的合同义务的权利。
如：甲乙订立一商品买卖合同，约定甲于5月1日前交货，乙收到货后1个月内付款。过了5月1日，甲未交货，但要求乙付款。乙有拒绝的权利。
（3）不安抗辩权：
是指在双务合同中，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形时，中止履行自己债务的权利。如：甲乙订立一商品买卖合同，约定甲于5月1日交货，乙收到货后2个月内付款。到了4月底，甲发现乙的财务状况严重恶化，于是甲停止交货，并通知了乙。乙当日回电愿意以一幢大楼抵押给甲。该大楼价值远在货款之上。
问甲接受抵押后，怎么办？
如果甲拒绝了乙的抵押，提出解除合同，可否？
如果事后证明甲得知的消息是小道消息，子虚乌有，问甲承担什么责任？
2、代位权
（1）成立条件
1．债权人对债务人的债权合法。
2．债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。（怠于指债权人不宜诉讼方式或仲裁方式向次债务人主张其享有的具有金钱
给付内容的到期债权）
3．债务人的债权已到期。
4．债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。
（2）代位权行使
1．行使方式—向法院提起诉讼的方式行使（由次债务人住所地人民法院管辖）
2．行使主体—债权人
3．行使范围—以债权人的债权为限
4．行使的必要费用—由债务人负担
3、债权人撤销权
（1）债权人撤销权的概念
指当债务人实施减少其财产的行为而害及债权人的债权实现时，债权人为保全自己的债权，得请求法院予以撤销的权利。
（2）债权人撤销权的成立条件
（3）债权人撤销权的行使期间
撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。第五节合同的变更和转让
一、合同的变更
1、合同变更的含义
是指合同主体不变，而变更合同的内容。
2、合同变更的程序