龙源期刊网 https://www.doczj.com/doc/3617468437.html,
试论“没收违法所得”不应当列为行政处罚种类的理由及处理方式
作者：王传斌
来源：《法制与社会》2014年第03期
摘要没收违法所得是《行政处罚法》规定的处罚种类之一，在行政执法实践中得到广泛适用。从法律特种分析，没收违法所得的根本属性是纠正违法行为，不具备行政处罚的属性，而且没收违法所得可能侵害其他合法权利人利益。《刑法》在处理非法财产时，将没收财产、追缴或者退赔违法所得以及没收违禁品、没收犯罪分子所用财物等严格区别适用，非常值得《行政处罚法》借鉴。建议修订《行政处罚法》时，将没收违法所得从行政处罚种类中删除，将其作为纠正违法行为的方式加以规范，并明确行政机关的监督执行职责。由于违法所得涉及行政法、刑法、民法领域，国家应专门立法，对违法所得的认定、计算方式、税费征缴以及没收、追缴、退赔等处理方式予以规范和统一，在此基础上清理各部门法律、法规中涉及没收违法所得的条款。
关键词没收违法所得行政处罚纠正违法
基金项目：本研究受国家质检总局科研项目资助，项目编号：2012IK071。
作者简介：王传斌，江苏出入境检验检疫局法制处，副处长。
中图分类号：D922.1文献标识码：A文章编号：1009-0592（2014）1-166-03
“没收违法所得、没收非法财物”是我国《行政处罚法》规定的处罚种类之一，也是行政执法实践中应用较多的惩戒措施之一，当然也是政处罚研究领域最受关注的热点之一。对违法所得的研究内容归纳起来主要在集中在三个方面：一是对违法所得的认定和计算方式，有“收入说”、“获利说”和“折衷说”三种观点；二是对违法所得是否要应当征税，主要是财税界形成了“应征”和“不征”两种意见；三是行政法、刑法、民法等对没收违法所得法律规范的冲突等问题。对以上问题，不论是法学理论界还是行政执法、司法等实务界都结合各自工作提出了鲜明的观点和解决方案，这些研究成果对教学研究学者以及实务工作者进一步加深对违法所得法律性质的认识，推进行政处罚工作和刑事司法工作的合法化和规范化都具有重要的意义。笔者在学习研究没收违法所得的过程中发现，没收违法所得、没收非法财物是一类非常特殊的惩戒措施，在法律性质上与《行政处罚法》规定的其他处罚种类有很大的不同。受我国《刑法》对违法所得、非法财产处理的规定启发，认为没收违法所得和没收非法财物不应当作为行政处罚种类使用，而应当纳入对违法行为的纠正措施中加以规范。由于违法所得和非法财物的法律属性基本相同，而且非法财物的认定较之违法所得更为简单，本文仅以没收违法所得作为研究对象，个别涉及到非法财物之处仅作仅作简单提及。