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2021年西南政法大学法学院704法学基础考研核心题库之法理学初阶案例分析题精编

特别说明

本书根据历年考研大纲要求并结合历年考研真题对该题型进行了整理编写,涵盖了这一考研科目该题型常考试题及重点试题并给出了参考答案,针对性强,考研复习首选资料。

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1.小学生李明8岁。一天偷拿了父母2000元钱,到一珠宝店购买白金项链一条,送给了同班同学王芳,后李明父母知道了所有事情,委托律师找到珠宝店和王芳的家长,要求王芳家长退回项链,要求珠宝店退款,收回项链。

根据材料回

【答案】

(1)请指出本案例中存在的平权法律关系?(至少三个)

(2)从法律行为分类的角度,李明购买金项链的行为属于什么行为?(至少三种)

(2)李明家长及代理人能要回钱款吗?为什么?

答:(1)李明和父母;李明和同学;李明和商店;李明父母和律师。

(2)个人行为、双方行为(契约行为)、自主行为、私法行为。

(3)能要回钱,因为李明属于无民事行为能力人,所实施的购买项链,赠与项链行为,为其不能独立实施的法律行为,无法律效力。

2.案例:2001年10月16日,中国足球协会对长春亚泰足球队进行了处理,剥夺其甲A的升级资格,该队最后一轮甲B联赛的上场队员被禁赛一年,主教练被禁止担任教练1年。

相关法律规定:《中华人民共和国体育法》规定,国家队体育竞赛实行分级管理。全国单项体育竞赛由该项运动的全国性协会管理。

作为行业协会的中国足球协会对本案是否有执法权?为什么?

【答案】本案中的中国足球协会对本案有执法权。该案涉及的问题主要是,中国足协的性质主要是行业协会而不是行政机关,中国足协的行为主要是根据国际足联和自己的章程作出的,那么,中国足协是否具有行政主体资格?

根据行政诉讼法的相关规定,行政机关及其工作人员作出的侵犯相对人权益的具体行政行为属于司法审查的对象。法律并没有明确规定其他机关或组织作出的管理行为是否也可以接受司法审查。但是,从行政法法理以及实践来看,不具有行政机关身份的组织由于法律、法规的明确授权也可以称为行政管理者,从而具备行政主体资格。本案中的中国足协,虽然属于社会团体法人,不享有一般行政管理权,但是《中华人民共和国体育法》已经有相关规定授权:“国家对体育竞赛实行分级管理。全国单项体育竞赛由该项运动的全国性协会负责管理。”从法理上讲,中国足协属于受到法律授权的社团组织,应该在授权范围内行使权利,由此带来的损害后果,相对人可以提起行政诉讼而非民事诉讼。

本案还折射出国家权力干预与市民社会自治的关系问题。中国足协属于行业自律组织,有权

根据章程的规定作出处罚行为。但是,作为自律产物的足协章程同样不能违反法律、法规的规定,这是行业协会开展活动的基本前提。在我国公共行政演进过程中,原来属于国家行政管理的领域,逐步让位于一些社会团体、事业单位去管理,但这并不意味着这些行业协会完全独立于国家权力之外,更不意味着它们与相对人的关系是平等的民事关系。在法律授权范围内行使的权力,仍然属于行政主体所为,仍有执法权。从法理上讲,部分公共事务由社会组织承担由其管理后,这些自治组织仍没有脱离国家的监控和授权,在实践中,一方面要尊重社会组织的自治权,将具体事务的处理让于该组织;另一方面,针对一些重要的管理行为,应当有一定的法律规范,在任何时候,行业组织的管理权来自于国家法律的明确授权,并且不能超越国家的法律规定。

3.材料:大学生小吴参加了一次普法宣传,当有群众问他什么是“立法”时,小吴解释说:“在我国,立法就是国家机关根据各自的需要创制新的法律文件的活动。”

请结合法理学关于法的制定的知识和原理,对小吴的上述解释进行分析。

【答案】(1)小吴的解释是不正确的。

(2)在我国,立法又称为法的制定,是指有立法权的国家机关或经授权的国家机关,依照法定的职权和程序创制、认可、修改和废止法律或者其他规范性文件的活动。

(3)小吴对我国“立法”的解释在以下几个方面是错误或片面的:

第一,立法的主体是特定的国家机关,只有享有立法权的国家机关或者经授权的国家机关才能从事立法活动,并不是所有的国家机关都可以从事立法活动。小吴认为立法是国家机关的活动,这种认识是片面的。

第二,立法是国家的一项专门活动,所有的立法都是根据国家的需要、以国家的名义进行的。小吴认为立法是国家机关根据自己的需要进行的,这种认识是错误的。

第三,立法是立法主体依照立法程序进行的一项活动,小吴在对“立法”进行解释时,忽略了立法的程序性。

第四,立法活动的内容除了创制新的法律规范外,还包括认可本来就存在的某些社会规范、修改或补充现存的法律规范以及终止某些法律规范的效力等。小吴将立法的内容理解为仅仅是创制新的法律文件,这种认识是片面的。

第五,法律文件可以分为规范性法律文件和非规范性法律文件,立法活动的对象仅限于规范性文件,而不包括创制非规范性法律文件。小吴认为立法的对象是法律文件,这种认识是片面的。

4.案例

材料:《中华人民共和国合同法》

第44条依法成立的合同,自成立时生效。

法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。

第47条限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。

相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。

合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

试分析:

(1)运用法律关系主体资格的有关知识分析第47条的规定。

(2)既然第44条规定了合同依法成立和生效,又在第47条规定了合同的效力由法定代理人和相对人来决定,这反映了法律关系的哪些特征?

【答案】(1)法律关系主体资格包含主体的权利能力、行为能力、责任能力。权利能力由于是一种资格,是一种可能性,因此具有平等性;行为能力是一种现实性,因此具有差异。法律上依据年龄和智力状况规定了不同的行为能力,并规定了相应的法律后果。限制民事行为能力人只能进行与其年龄、智力、精神健康状况相适应的活动,其法律后果才是确定有效的。

(2)反映了法律关系的法定性和两种意志性。由于大多数法律关系是国家意志与当事人意志的结合,因此法律关系具有两种意志性。国家意志是指法律关系的建立要依据法律规定的条件,而这些条件的设立是国家意志推行的结果,当事人遵循实际上是反映了国家意志。但是立法又给当事人的活动留下了空间,允许当事人在法定的范围内反映自己的意志

5.某日,陈某因生活琐事将肖某打伤。当地公安局询问了双方和现场目击者并做了笔录,但未做处理。两年后,该公安局对陈某作出了拘留10日的处罚。陈某申诉,上一级公安局维持了原处罚决定。陈某提起诉讼。法官甲认为该公安局违反了《人民警察法》关于对公民报警案件应当及时查处的规定,因此应当撤销其处罚决定。法官乙认为,如果因公安局的迟延处理而撤销其处罚,就丧失了对陈某的违法行为进行再处理的可能,因此不应当撤销。

问题:

(1)法官甲运用了哪种法律推理方式?

(2)法官乙的观点是否属于司法解释?为什么?

【答案】(1)法官甲的推理是公安局两年后处罚陈某的行为违反了《人民警察法》的相关规定,故而应该撤销其处罚决定。这是典型的将《人民警察法》作为大前提,将公安局的处罚行为作为小前提,得出小前提中的行为违法的结论,因而属于三段论的演绎推理。这是成文法国家主要的法律推理方式。

(2)在我国,司法解释是国家最高司法机关对司法工作中具体应用法律问题所作的解释。司法解释分为最高人民法院的审判解释和最高人民检察院的检察解释,也就是说司法解释权属于最高人民法院和最高人民检察院,而不是所有的法官都享有司法解释权。因此,法官乙的观点不属于司法解释,而是一种非正式解释。

6.正义是现代法律的核心价值,司法是实现正义的重要途径之一。据统计,2013年我国各级人民法院受理的案件达到1400多万件。如何“让人民群众在每一个司法案件中都能感受到公平正义”,成为司法机关必须面对和思考的问题。

请根据上述材料,结合我国法治发展的现实,论述通过司法实现正义的途径与措施。

【答案】(1)正义是人类追求的共同理想,也是现代法律的核心价值。作为现代社会权威的

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