金融不良资产处置中的律师非诉业务
金融不良资产处置中的律师非诉业务2007-12-25 10:06:03 鞠维军
内容摘要：在不良资产处置中，存在有大量的律师非诉业务。对于中国的律师界而言，这是一个崭新的业务领域。而随着经济的发展和经济管理模式的日益规范，此领域对律师的要求也会越来越高。本文试从律师的角度，就资产管理公司对处置不良资产的几种方式作出相关的阐述。
主题词：债转股、打包出售、债务重组、资产证券化、资产置换、资产租赁、资产托管、资产承包、破产清偿、推荐企业上市
时下，资产管理公司的不良资产处置正成为我国律师界一大热点问题。我们在开展此业务的具体实践中发现，利用传统的催收追讨、诉讼等手段依法收贷，是现阶段律师在此领域中最常见的业务方式。就某些项目而言，此虽也是必要的，
但弊端也很明显，如处置成本高，律师业务单一。而随着我国加入WTO，这种状况正在发生改变，我国金融行业处置不良资产的方式正日趋多样。金融业界充分汲取国际经验，并紧密结合中国的实际，通过加强与国内外的专业人士和中介机构的合作，综合运用出售、置换、租赁、资产重组、债转股、资产证券化等方法对贷款及抵押品进行处置；对债务人提供管理咨询、收购兼并、分立重组、包装上市等方面的服务；对确属资不抵债的企业申请破产清算；按照国家有关规定向境内外投资者出售债权、股权，实现资产回收最大化。这种局面之下，我们律师也将大有做为。下面，笔者尝试从具体的各种方式下手，分别进行阐述。
一、债转股
债转股是现阶段不良资产处置的重要方式之一，也是牵涉律师业务最大的一个领域。现阶段，由于我国的资本市场还不够成熟，与资本市场相关的政策法规还不配套，债转股过程中遇到很多困难和障碍。因此，律师的介入对债权转股权的运行就显得尤为重要。债转股是国家组建资产管理公司，在依法收购和处置国有商业银行原有不良资产的基础上，对部分企业的银行贷款，以资产管理公司作为投资主体实施的将债权(原银行贷款)转化为股权的改革，即银行把对企业的
贷款债权剥离给资产管理公司，然后转为股权，由资产管理公司作为股东，行使出资人对企业权利。债转股作为我国产业政策的一个转型，其目的在于盘活银行的不良资产，化解金融风险，促使国有企业摆脱困境和建立健全现代企业制度，确保国有资产的保值增值。
“债转股”从理论上提出由来已久，但鉴于缺乏直接的法律依据和现有法律的障碍(例如、《商业银行法》第43条关于商业银行不得向企业投资的规定)，该理论一直未付诸实施，直到1999年7月国家下发《关于实施债权转股权若干问题的意见》这—规范性法律文件。目前，以信达、长城、华融、东方四大资产管理公司和国家开发银行为持股人，国家经贸委和中国人民银行为主管机关的债转股模式宏观构架已经确立。他包括债权的消灭和股权的产生两个法律关系。简单说来，他有两种形式：一种是根据国家政策进行的债转股；一种是与企业协商确定的债转股。
债转股的运作程序和其中的律师业务根据国家的法律文件和目前运作实践，债转股的基本程序为：由国家经贸委按国家规定的，定条件向资产管理公司提出债转股的建议名单，再由各资产管理公司对名单中的企业进行调查和独立评审；确认债权性质和金额；论证实施债转股的可行性，并与企业
和贷款银行共同提出实施债转股的具体方案，该方案经国家经贸委、财政部和中国人民银行联合审核同意并报国务院批准后实施。律师在此程序中的工作，在此分阶段阐述如下：
债权确认与收购阶段的律师工作。资产管理公司在债权确认和收购阶段必然涉及到对负债企业现行法律地位和经营状况的调查；对债权损失确认、与商业银行协商债权收购条件等事项，这些都是律师擅长的非诉讼业务。具体由律师参与调查组，通过负债企业、主办银行、当地工商、税务、企业主管部门、司法机关、企业的交易相对人(主要客户)调查企业的经营状况，与其他调查人员(例如财务人员)一起确认债权损失，最后负责起草被调查企业不良债务的调查报告或出具资信调查报告书，对被调查企业的持续经营能力、偿债能力、目前存在的问题和发展前景作出综合评价，对债权的安全性作出法律评价并提出基本的处置意见一一诉讼、破产或收购。对欲收购的债权，参与和商业银行的谈判、协商收购价格、收购条件等，并起草收购协议书等法律文件。
债转股可行性论证阶段的律师工作。目前，许多国家企业视债转股为国家为其提供的“最后的晚餐”，为达到逃避债务和控股的目的，隐瞒真实情况，制造虚假信息；当地政府和企业主管部门视债转股为甩包袱的“最佳时机”，这些都将干
扰债转股工作的顺利进行。律师在这一阶段，依据第一阶段的调查报告和国家法律法规及相关政策出具法律意见书，对每笔债权实行债转股的可行性提出中肯、可行、有效的法律意见，以防止负债企业的规避行为，避免资产管理公司与企业主管部门、地方政府之间的冲突；保障资产管理公司的独立评审权和自立决策权。
债转股实施阶段律师的参与。债转股可能涉及到具体方案的制定、负债企业的增资扩股和股份制改造，这些工作十分复杂；律师的参与非常有必要。在制定债转股实施方案时，由律师审查其可行性、是否符合《公司法》等法律的规定；是否符合国家产业政策等，以确保实施方案现实可行，便于操作；在具体实施方案时，负债企业如为非公司企业，则应进行股份制改造，资产管理公司作为股东参与新公司的发起，按新公司的注册程序办理工商注册登记；如负债企业为规范的公司，资产管理公司的加入必然引起股东结构的变化，应依法办理增资扩股，变更工商登记、重新申领营业执照等手续。这些环节涉及到股份制改造、资产评估、产权界定、工商注册登记及变更登记等法律事务、律师的参与会有效地保障这些工作有序、高效地进行。
律师协助资产管理公司，在债转股企业经营成熟阶段退出，
最终实现债权。有一点必须明确，债转股不是普通的机制，无论从债转股的文件还是实例来看，资产管理公司都是阶段性持股，其真正目的不是做企业的股东，而是最终出售股权，收回债权。因此，资产管理公司必将在债转股企业经营成熟阶段退出。这—阶段律师的工作有：第一、在协助制定债转股方案和起草公司章程中，应预先订立资产管理公司转让出资(出让股权)的相关条款，以约束各方，以便日后退出；第二、实施具体方案中，作为资产管理公司的法律顾问，对债转股的企业开展管理咨询，帮助实施战略管理，建立健全企业法人治理结构，确保债转股企业的规范运作和健康发展；第三、待债转股企业经营良好，资产管理公司退出时机成熟时，协助资产管理公司按以下方式退出，实现债权：(1)债转股企业自身股权回购；(2)资产管理公司向第三人转让在债转股企业中的出资(股权)；(3)通过企业重组、兼并、收购或证券化上市等其他方式间接退出。
债转股作为全新的金融工作，其政策性很强，涉及到大量的法律法规和国家政策；其操作难度很大，涉及到大量的调查、论证工作，并需制作和签订各种复杂的法律文件，因此，高素质的律师作为法律顾问参与债转股的项目操作显得更为重要。
二、打包出售
打包出售也是处置不良资产的较为普遍的方式之一，其优点显而易见，因为对资产进行逐笔处置不仅成本高，而且可行性比较小。特别是对众多单笔资产量较小的项目，打包出售有利于提高处置效率、降低处置成本。资产的打包出售即成为处置不良资产的重要手段。
资产打包的具体出售方式主要是公开出售和议价出售等，交易结构包括现金买断、合资合作、现金加合资合作等。目前，由于我国不良资产处置市场的发育状况，结构化出售的方式，即联合尽职调查+议价+合资合作，将是主导方式。其原因在于，买卖双方基于资产联合尽职调查信息的议价过程有助于买方和卖方更加充分、全面的掌握对资产变现价值有正面和负面影响的因素，使双方在更加一致的信息平台上形成对资产的价值评估。由于部分消除了信息不对称的影响，双方的估价分歧将得到一定程度的弥合。在此基础上，再通过合资合作等交易结构的安排来进一步弥合双方的估价分歧并最终达成交易。因而此种方式，存在有大量的律师非诉业务。首先是调查，律师对于调查工作具有大量的实践经验，其基本工作方式之一即是调查。其次是议价，律师能够对其间所涉的法律问题提供专业意见。
交易结构的安排实际上是在买方出价达不到卖方心理价位时，以买方出价作为交易成交价的首付现金部分，卖方在获得该出价的同时保留资产的部分收益分配权，而买方则通过在较大程度上锁定基本投资回报或获得融资便利来降低交易风险的交易策略。根据卖方为买方提供的降低交易风险途径的不同，律师可以为其设计不同的交易结构，大体有两种：锁定回报型和融通资金型。当面对的不良资产投资者拥有充裕的资金时，卖方可以为其提供锁定回报型交易结构；当面对有融资需求的不良资产投资者时，卖方可以提供融通资金型的交易结构。当然，在投资者需要时，卖方也可以对两种交易结构进行适当的结合，设计出混合型的交易结构。满足买卖双方需求的交易结构将增加交易成功的可能性，推动不良资产处置市场的发展。
三、实施债务重组
实施债务重组是处置不良债权的主要方式，其好处在于：债权人可以实现由不良债权直接转化为现金、实物资产或股权资产，以实现成立资产管理公司的初衷。对债务人来说，在实施债务重组过程中，获得了重组收益，减轻了债务负担，因此债务重组对债权人和债务人来说是一个双赢政策。而在
此过程中，为了使双方有一个都能接受的、客观的、相互可信赖的参考依据，律师对债务人资产负债状况作出的调查，出具对其现实价值及偿债能力的法律意见书，能确保交易的公正合法。同时，律师的意见书可以为重组的方式出具专业意见。具体而言，债务重组一般可以采取以下两种方式：a.债务解除。即债务人通过转移资产或股权给债权人以了结债务，也就是说债务重组后，债务人不再对债权人负有偿债义务。这种方法既有利于债务企业放下包袱，轻装前进，又减少了债权人的损失，易于被债权债务双方接受。但是使用这种方法时银行部门应该注意，以债务转为股权来清偿债务要受到我国法律的限制，因为在我国目前银行控股权受到限制。特别是对于股份上市公司，不单银行不能随便持有股票，对于公司自身来说发行新股也要受到严密监控，因而相对而言以资产来清偿债务比较行得通。b.修改条款法。即继续保留原有的债权、债务关系，通过修改债务条件来减轻债务人的债务危机，包括：降低利率、推迟偿债期限，削减债务本金或积欠利息等，这种方法适应于某些一时财务困窘，但尚有发展潜力的企业。
另外，企业债务重组应界定范围，区别进行。由于需要债务重组的国有企业数量繁多，因而在实施过程中，应界定债务重组的范围有针对性地选择不同的方法实施。a.具有还债
能力的企业。对于负债率较高，但有较强的赢利能力的企业，尽管负有大量的借贷信用进行扩大再生产，但还具有还本付息能力；或者虽过度借贷但能够支付一部分本息的企业，均不必考虑重整。b.经营状况极差，严重资不抵债的企业。这类企业应该依照《企业破产法》让其破产，它们拖欠的各种债务，除按照偿债程序申请破产债权，从企业破产财产中收回一部分以外，其余部分予以核销。就银行而言，国家应当给予较宽政策，以适当提高呆帐准备金提取比率，使银行可以将因企业债务重组所造成的信贷资金损失用呆帐准备金冲抵。c.经营状况正常，负债过度，无偿还能力的企业。这类企业可以通过债务重组，改变现状，具体地说可以采取如下几种方式：1）延长负债企业的还款期限或修改贷款条件。企业与管理公司可以签订修改协议书，使企业在依靠自身力量更好地增强自己的经营业绩或改善经营之后有能力偿还债务。2）最大的债权人将债权转换为股权。资产管理公司作为最大的债权人可以将沉淀的贷款转换为企业的股权，从而通过行使股东权利监督或直接参与企业经营管理，扭亏为盈，进而提高经济效益，获得较好的股利收入；资产管理公司还可以将持有的企业股权卖给其他证券公司或控股公司，取得现金收入，相当于收回部分贷款。不过，就银行业而言，由于目前我国金融改革的方向是将原有专业银行转变为商业银行，商业银行从事证券、股权交易活动受到严格控制，因而
这种债务重整方法只宜占小部
四、资产证券化
这是指以公司持有的资产为抵押通过资本市场发行证券实现资产变现目的的方式。不良资产能否证券化有严格的前提条件，这个前提条件就是，被证券化的资产必须具备良好的未来预期收益，要有未来的现金流量作保证。具体说就是：资产缺乏流动性但能够在未来产生可预测的稳定的现金流量；本息偿还能够分摊于整个资产的存续期；资产的抵押物具有较高的变现价值或其对债务人的效用很高；资产具有标准化和高质量的合同条款。
实现资产证券化，其发起人首先要分析自身对其证券化的融资要求与目标，然后对能够证券化的资产进行清理、估算，根据证券化的目标确定资产数，最后将这些同质资产汇集组建资金池。不良资产证券化与资产证券化之间本质的不同，就在于难以组建这样的资产池，即不良基础资产的现金流收入难以稳定而不可预见，缺乏必要的信用记录，达不到一定的资产规模。因此，如果要运用资产证券化方式，就需要制定相应资产的分类程序和标准，把能够在未来产生稳定现金流量的符合资产证券化的贷款，按照一定的分组标志挑选出
来，只有对这部分资产才能实施证券化。应将不同种类、期限、利率的贷款组合起来，尽量形成未来现金流量稳定的贷款组合，尤其要注意不同地区、不同类型的贷款组合，形成不同的资产池，并采用高级/次级结构，以满足不同投资者的投资需求。而这仅仅是其第一步操作。
第二步是建立目的公司和向目的公司真实出售资产，在目前的条件下，由政府部门出面担保，资产管理公司自行设立专门从事不良资产证券化业务的目的公司机构是一个简便可行的做法。目的公司建立以后，资产管理公司应与目的公司之间签订资产池转让协议，实现资产的“真实出售”。在这个过程中，资产管理公司要保证做到“两个确保”，即证券化资产完全转移到目的公司后，既要确保资产管理公司与证券化资产之间实现“破产隔离”，也要确保今后证券化资产的投资人对资产管理公司的其他未证券化资产没有追索权。
步骤三是对证券化资产进行信用增级。资产证券化运作中，进行信用增级不仅可以提高证券的信用等级以吸引更多的投资者，还可以相应地降低融资成本。对于不良资产证券化来说，信用增级的作用更显突出。资产管理公司目前应当主要通过内部信用提升的办法来进行信用增级。作为处置不良资产的专业机构，资产管理公司拥有一般金融机构所没有的政
策优势，其实现信用增级的方法也更加灵活。具体做法有资产打折、超额担保、划分优先／次级结构证券等。通过资产打折，资产管理公司可以在资产池原价的基础上向目的公司折价出售来实现信用增级。通过超额担保，资产管理公司可以用一个较大规模的资产池支持其中部分资产的证券化运作来实现信用增级。所谓划分优先／次级结构证券，就是将基础资产产生的变现收入优先支付给优先证券持有者，剩余部分再支付给次级证券的持有者，这样就把优先证券持有者的风险转嫁给次级证券持有者承担，同时次级证券持有者相应可以获得较高的预期收益。资产管理公司在证券化运作中可以通过相应增加次级证券的比例来对优先证券进行信用增级。
步骤四是证券发行。完成了资产证券化的各项程序以后，目的公司可以将证券交由某个证券承销商发行。资产管理公司自身也具有证券承销资格。在证券成功发售以后，目的公司将证券发行收入全部作为购买不良资产的价款支付给资产管理公司。
此过程中，律师可以参与的法律事务很多，主要包括：
1、参与资产证券化的发起和计划书的制定工作，《资产
证券化发起计划书》主要包括以下内容：商业银行或特设机构的具体情况；发行资产抵押证券的目的、作用；拟融资资金的具体规模；拟用作发行证券的抵押贷款的具体情况包括数量、品种、期限、信用程度、优良率等；拟售出的贷款组合单价、总价、价款支付等情况；拟融资的款项用途；拟融资的期限等等。
2、参与特设机构的组建法律工作。从特设机构目的公司的运作规范上看，特设机构应当属于公司，并且可以是上市公司，应当根据《公司法》的规范来设立和运作。同时，根据资产证券化的要求，出售贷款组合的商业银行在特设机构中不应当占有股份，特设机构的名称不得含有出售银行的名称，商业银行在特设机构董事会中的董事人数不得超过一人，等等。所以，设立特设机构也是一项比较具体和规范的工作，律师参与其中能够起到很好的实质作用。律师参与特设机构的组建工作，主要是参与起草和审定公司章程、股东合同等法律文件，参与办理公司名称的预先核准登记手续，参与办理公司的注册、验资手续，参与办理公司的登记注册手续等。
3、参与资产证券化过程的协调和谈判工作。在资产证券化过程中，为了能够顺利地发行资产抵押证券，筹得资金，必须进行多项的法律工作。在完成各项法律工作之前，除了
要与上级部门进行沟通、解释工作以外，还必须与平等主体的多方面、多部门进行协商、谈判工作。在这些工作中，除了要将有关金融实务问题向上级主管部门作说明、解释外，还必须就各方面的法律问题进行说明。另外，还要就出售贷款的各种细节问题与有关部门协商或谈判，包括贷款组合的出售价格、价款支付、收益的处理与分成，特设机构的证券发行过程中的有关问题，特设机构与商业银行之间就贷款组合的托管和服务问题，特设机构与保险公司之间就贷款组合的保险问题,等等。这些工作均需要高素质律师的介入，这样才能保证各方面的工作不因法律问题的疏漏而陷于被动，所以，律师必须参与协调各部门、各单位的关系。律师需参与协调的部门涉及多个行政和经济主体，包括上级主管部门、证券主管部门、商业银行、证券公司、担保公司、资信评级公司、保险公司、投资基金、证券交易所以及一般存款人和投资者等。
4、参与各项法律文件的起草和制定工作。主要包括：⑴《贷款组合买卖合同》，是指为了出售贷款组合，取得融资收入，而与特设机构签订的关于贷款组合买卖及相关问题约定的合同。⑵《被证券化贷款资产管理服务合同》，这是指特设机构与资产管理公司之间签订的，由资产管理公司负责提供收取、记录由贷款组合产生的现金流收入，并将这些款
项全部存入特设机构收款帐户等服务的合同。⑶特设机构与信托投资公司等受托人之间的《现金流资产投资管理信托合同》。特设机构在发行贷款证券后，对收回的贷款现金流资金在没有偿付给投资者之前，必须进行资金的再投资管理，以确保证券到期日向投资者支付本金和利息。在这个过程中，特设机构可以开立自己为受益人的信托帐户，将该资金交由信托机构进行再投资管理，再投资收益在特设机构与接受委托的信托投资公司之间分配。⑷其它的法律业务工作。除了上述事项外，律师还可以参加证券发行和承销过程中的其它工作，比如在发行阶段作为发行人的律师，按照要求对证券发行工作的有关事项出具《法律意见书》和制作《律师工作报告》；作为主承销商的律师按照要求参与对《证券发行说明书》的验证工作，出具验证笔录，以及参与起草、签订《证券承销协议》等。简单说来，与股票发行的律师工作相似。
五、资产置换
资产置换是指资产管理公司自行或委托中介机构将其持有的股权、抵债资产或其他资产，采取与其他主体合法持有的资产互换手段，促进整体变现的处置措施。
实施此类重组步骤涉及的法律问题有：1、先进行资产置
换后转让控股股权。此种重组实施方式要求：首先按《公司法》《证券法》以及中国证监会（105号文件）规定进行资产置换；在资产置换完成后，利用置换出的资产再向原控股股东进行转让而取得该等控股股权。 2、先转让控股股权后进行资产置换。此种重组实施方式要求：首先依照《公司法》《证券法》以及中国证监会和财政部门的有关规范性文件规定进行控股股权的转让；原控股股东用转让股权所得对价再向重组方收购其完成资产置换后所置出的原公司资产。3、同时进行控股权与资产置出置入行为。此种方式要求重组方须与原方、置入公司签署三方协议，约定重组方将置入公司优质资产形成的债权，与原控股方的控股权进行置换，原控股方再将由此取得的对置入公司的债权置换置入公司原资产和原主业，彻底消灭三方之间的债权债务关系。或者反向操作：先由置入公司将资产置出给原控股方，形成对原控股方的债权，再用该债权与重组方的优质资产进行置换，将重组方优质资产和主业置入置入公司；重组方由此取得对原控股方的债权，再用该债权置换原控股方对置入公司的控股权，彻底消灭三方之间的债权债务关系。
上述三种实施方式，均须做到依法操作，尤其是在信息披露以及履行相关行政审批程序方面，要严格贯彻落实有关规范性文件的规定与要求，不得放任自流，律师的介入对此将
会是有力的保障。首先，资产置换双方协议的签定须有律师的介入。协议对于置换主体的基本情况，包括资产、定价、人员安置，以及置换的目的和对双方的影响，都需在协议中体现。律师的介入无疑会保障协议的全面、合法、有效；其次，在置换的准备阶段，律师可以首先单为一方出具法律意见书，对置换双方的主体是否适格、置换的主要资产情况、资产置换协议是否有效、置换所涉的债权债务、实质要件、公司章程是否对置换存有障碍，以及资产置换之后的后继法律问题，作出分析，确保置换过程的合法、有序进行。这些业务领域的介入也会对律师提出更高的要求，促使中国的律师业逐步走向成熟。
六、资产租赁
是指自行或委托中介机构将资产管理公司持有的股权、抵债资产或其他资产，采取租赁手段变现的处置措施。确定租赁资产项目主要是解决租赁资产应具备的基本条件和确定以租赁方式进行资产处置的依据。
资产租赁的首先一个法律问题，就是要确定需对外租赁的财产。通过对租赁业务特点的反复研究和对租赁市场的深入调查，笔者认为租赁资产应具备三个条件：首先是对资产拥
有所有权或使用权；其次是租赁的资产应具有使用价值；再次是可以在市场中流通和转让。我们现在可以初步确定以租赁方式进行资产处置的资产情况：一是虽具有市场价值，但近期内“有行无市”，不能马上变现，需要等待商机的资产。这是采取一般式租赁资产普遍存在的特征。二是虽有市有价，具有变现能力，但远期增值可能性很大的资产。三是虽有市有价，但为了有效防范经营过程中存在的资产损失风险，从而采取销售式租赁方式处置资产。四是既有市有价，又适合市场需求与承租人购买力的资产，采取销售式租赁分期转移资产所有权。五是近期内既不能变现，但又需要雇人看管的资产。从实物上看，租赁资产基本上分为三大类：暂时闲置的土地，适应市场需要的商业网点、宾馆、写字楼、酒楼、厂房及配套设施，耐磨损、好计价、易保管的设备和运输工具。确定租赁项目的租金，是租赁过程中的第二大问题。租金的确定是租赁业务中的一个敏感性问题。对采取销售式租赁的资产，要聘请评估师进行评估，根据中介机构评估值确定底价，此过程的合法性尤为重要。最后一关是如何确定租赁项目的承租人。确定承租人主要是解决承租人应具备的条件和确定承租人的程序等两个问题。资产租赁过程中，要求承租人必须同时具备四个条件：具有经营租赁资产的能力，尤其是对技术含量高、专业性强的资产经营；具有支付租金的能力和保障；具有良好的社会信誉；具有经营资产的便利
条件。此过程中，律师的调查才能更加能够展露无遗。
七、资产托管
资产托管指通过签订委托管理协议，资产管理公司将持有的抵债资产或债转股企业委托给特定的组织经营管理、确保资产保值增值的资产处置措施。主要流程包括：通过交流相互了解资信实力或委托意愿，签订《资产托管协议》；根据具体情况，并结合对市场的研究，由受托方提交切实可行的操作计划与实施方案；根据托管方的意愿和协议要求，受托方认真实施既定的操作计划与方案，并接受托管方必要的查询和监督。律师的工作，首先是确定托管主体的合法性。根据我国的相关法规，能够受理托管的金融单位，必须是经过中国证监会、中国人民银行核准的，具有完善的托管体系的特定主体。律师对其托管资格的审查，确保其拥有合理的组织结构和人员配备，具有完善的投资监督系统、会计核算系统、资产评估系统、资产核算系统、资金清算系统等必要的监管设施，为资产托管的有效性把好第一道关。其次，确保受托机构根据具体的资产规模、委托期限和风险承受能力等情况，量身定制科学的投资和管理方案，对受委托资产(企业)实施有效的管理和运作，控制风险，以实现预期的收益。
金融资产管理公司不良资产处置风险及对策 本论文是站在AMC及其出资者一国家财政的角度对相关问题进行研究的。本文所研究的不良资产处置，限于我国AMC的通用的、主要的处置手段，包 括:债权处置、股权管理。山于投资银行手段中的处置种类一收购与兼并、资产证券化、证券的发行与承销等一在我国AMC处置不良资产中占比十分有限(不超 过5%)，故不在本文研究范围之内。 491}学位论又第_价相关理价 第二章相关理论 2.1风险理论概述 Z.1.1不确定性和风险的定义 对风险的定义，不同的作者有不同的表达。经济大词典L这样解释:“风险是由于环境的不确定因素而可能发生的各种事件”，而《金融风险管理全书》中指出: “风险是指引起损失产生的不确定性”。不论那一种表达，风险都包含了不确定性这个非常重要的因素。不确定性可以理解为行为者对环境状态的无知程度。当某 一给定事件是孤立的和静态的，行为结果是唯的〔己知的)，那么，不确定因素可以完全忽
略不计，行为具有确定性。而一kf事州涉及未来的变化和多种相关因 素时，经济环境便处于一种不确定状态，行为所对应的结果也不再是确定的和唯一的，而是一个可能状态的集合，这种可能状态的集合不能进行定量衡量。在现 实的经济活动中，人们难以确定何处、何时、何种程度的潜在损失，所以几乎所有的经济行为都具有或多或少的不确定性，因而必然面临某种程度的风险。 就风险的定义来说还存在两种不同的观点。一种是客观说，认为风险是客观存在的事物，事前可以知道所有可能的结果，以及每种结果的概率客观说认为 风险与不确定性是两个不同的概念，不确定性不能对行为结果进行定量衡量的，而风险是可以定量加以衡量的，风险就是可以定量衡量的损失的小确定性，l卜川_ 在同样情况下对所有人都相同另种是主观说，认为风险是属」几主观的、个人的和心理1_的一种观念，纯属个人对客观事物的主观估计，故无法以客观的尺度 Y以衡量‘〕r观说认为风险等同于不确定性，即事前不知道行为所有可能的结果，或者虽然知道，丁能的结果，但小知道它们出现的概率不确定性的范围包括发产} 与否不确定、发生时fill不确定、发生状况不确定和发生结果不确定显然，客观说把风险、不确定性和概率区分得很清楚。而在上观说风险同义 于不确定性虽然现在人们倾向于使用概率描述客观风险，但是，这是[11 j-人们的使用范围大多局\n经济成本和社会成本。风险的经济成本又包括风险所致的直接损失成木、间接损失成木等。 风险的经济成本是指和风险相关的经济代价，包括直接损失成本和间接损失成本。直接损失成木指风险事故发生造成的财产损失和人员伤亡所必须支付的费 用。间接损失成本指在为预防风险发生和降低风险发生所致的损失而采取各种措施所支付的费用以及因风险所致直接损失以外的经济利益的减少。 风险的社会成本指风险的存在给整个社会造成的种种危害。主要包括资源配置成本、效率损失成本和精神成本等。山十风险的社会成本不易为人们所识别和 认识，因此，也将其称之为风险的无形成本。( 1)资源配置成本。由十风险的存在及其发生可能导致的经济后果影响社会 资源的优化配置，或者配置效率降低引起的社会经济效益损失。风险的客观存在以及其发生的可能产生的后果，使人们不愿意将资源投入2E高风险部门或行业， 而乐于将资源投入到风险较低的部门或行业，但这些高风险部门或T1业可能为社会所需，对整个社会的作用又非常大，如核能利用、水利资源开发等，由于风险 大，社会资源难以流入这些部门或行业，从而资源配置失衡，缺乏效率，整个社会经济效益降低受损 C2)效率损失成木。风险的存在，迫使每个经济单位为对付风险发了卜可能造成的损失而提留大量的风险损失准备金，这此准备金闲置而难以进入生产领域和 流通领域，阻碍了/匕改规模和流通规模的扩大，资金不能得到有效的运用，妨碍资本形成，从而社会生产率受损 (3)精神成木。风险的客观存在，使人们产生忧虑感和恐惧感，这种忧虑感和恐惧感使人们的精神处于一种紧张状态，从而工作效率降低，社会生产效率因 此而受损。这种恐惧、忧虑便构成了风险的精神成本。 2.1.4化解风险的方一法 化解风险的方法很多，这里只介绍有关的一种方法，即控制型化解风险的万法。控制\n 来所使用的关键概念在内涵和外延巨作了积极的拓展，把经济人行为模型从 经济领域推广到了非经济领域的行为分析，从而揭示出经济人某些更为实际的行为特征。另一方而结合交易成本、信息学等新的学术成果放宽新古典经济人模型
刑事涉案财物司法网络拍卖的相关法律依据整理 张淘律师河南佩里弗迪律师所在实务工作中，笔者在使用《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》（法释〔2014〕13号）第12条之规定：“被执行财产需要变价的，人民法院执行机构应当依法采取拍卖、变卖等变价措施。……”条款处理实务时，被问及上述条款中规定的“依法”指的是依据的什么法律时，经过对相关法律法规的筛选梳理，笔者认为上述条款中的“依法”是指依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第447条规定：“财产刑和附带民事裁判的执行，本解释没有规定的，参照适用民事执行的有关规定。”（第19章第4节）。 根据现行的法律法规及其司法解释等规定，“参照民事执行的有关规定”中的“有关规定”最直接的依据是《最高人民法院关于人民法院执行中的拍卖、变卖财产的规定》（法释〔2014〕16号）第2条：“人民法院对查封、扣押、冻结的财产进行变价处理时，应当首先采取拍卖的方式，但法律、司法解释另有规定的除外。” 关于司法拍卖，依据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》（法释〔2016〕18号）第2条：“人民法院以拍卖方式处置财产的，应当采取网络司法拍卖方式，但法律、行政法规和司法解释规定必须通过其他途径处置,或者不宜采用网络拍卖方式处置的除外。”的规定，应当采用网络司法拍卖的方式进行。 综上所述，对于刑事裁判涉财产部分的执行中被执行财产需要变价处理时应当优先采用网络司法拍卖的方式，因为网络司法拍卖与传统的司法拍卖有着无法比拟的优势，例如扩大了竞拍参与人的范围，降低流拍率，促进标的物的价格最大化，最大程度保护各方利害关系人利益，减少暗箱操作，提升司法公信力等。 但是，也并非所有的被执行物都可以使用该方式进行处理，为此，司法实践中，《最高人民法院关于认真贯彻适用<最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定>的通知》（法〔2016〕431号）第二条第二款对此作了特别约定：“（二）《网拍规定》施行后，地方各级人民法院在开展司法拍卖工作过程中应严格坚持网络司法拍卖优先原则。对法律、行政法规和司法解释规定必须通过其他途径处置或不宜采取网络拍卖方式处置的，报经执行法院院领导审批后可采用委托拍卖方式或其他方式对涉案财产进行变价。”。 委托拍卖不难理解，而条款中的“其他变价方式”依据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》应该主要指的是变卖，变卖区别于拍卖两者在程序、期限、确定标的物价值的方法、形式等方面存在较大的区别，例如拍卖必须经过严格的既定程序、时间安排、拍卖期限、采用公开竞价的方式，同时拍卖可适用的标的物范围很广，涵盖了动产、不动产，一般财产、特殊价值财产，且凡是拍卖的物品，拍卖之前必须对其进行查封、扣押，而变卖则不需要，关于变卖： 1、根据《最高人民法院关于人民法院执行中的拍卖、变卖财产的规定》第三十四规定，当事人双方及有关权利人同意变卖的，或者是金银及其制品、当地市场有公开交易价格的动产、易腐烂变质的物品、季节性商品、保管困难或者保管费用过高的物品，可以变卖，由此可见，变卖程序更加灵活，可变卖的范围也不仅于包括查封、扣押的财产。 2、根据第三十五条的规定：（1）变卖价格权利人有约定从约定，无约定根据市价，无市价但价值较大不易确定的委托评估后变卖；（2）评估价不能成交的，可降价变卖（但最低变卖价不得低于评估价的二分之一），仍无人应买，则交由申请执行人或其他执行债权人以物抵债；（3）申请执行人不同意的则人民法院应当解除查封、扣押，并将该财产退还被执行人。 经过对上述条款的梳理，可以对刑事裁判涉财产部分的执行有了明确清晰的基本法律思
腹有诗书气自华 什么是法院京东拍卖 什么是法院京东拍卖？网络司法拍卖是指是指人民法院依法通过互联网拍卖平台，以网络电子竞价方式公开处置财产的行为。和实际生活中的面对面的拍卖区别在于渠道不同，方式不同，但是拍卖本质是不变的。都是竞拍者轮番独立开展竞价的方式促进成交！下面就由上海银宗来给大家简单介绍下吧！ 法院在京东网、人民法院诉讼资产网、公拍网及中拍网拍卖，均无需完成注册手续，可直接发布信息、进行拍卖。 网络司法拍卖是指是指人民法院依法通过互联网拍卖平台，以网络电子竞价方式公开处置财产的行为。 竞买人参与拍卖，需注册平台账号、完成实名认证、勾选同意竞买规则，并在拍卖竞价程序结束前交纳保证金，经人民法院或者平台确认后，取得竞买资格。委托他人代为竞买的，应当在竞价程序开始前经人民法院确认，并通知平台，否则其委托关系将不被认可。
拍卖开始后，取得竞买资格的竞买人通过在线出价的方式参与竞买，拍卖从起拍价开始以递增出价方式竞价，增价幅度由人民法院确定。 为杜绝串标现象的发生，最高人民法院要求平台为所有竞买人赋予竞拍代码，竞买人真实身份不在网站展示，通过竞拍代码参拍。 网络司法拍卖的竞价时间不少于二十四小时。对于有人出价的拍品，竞价程序结束前五分钟内无人出价的，拍卖时间结束后拍卖成交，最后出价即为成交价；竞价程序结束前五分钟内有出价的，竞价时间自该出价时点顺延五分钟，在此期间内每有人出价再次顺延五分钟，直至最后一个五分钟内无人出价，拍卖成交，最后出价即为成交价。竞价时间内无人出价的，拍卖流拍。 拍卖成交后，载明买受人真实身份的拍卖成交确认书在网络司法拍卖平台上公示。 付款、财产交接 拍卖成交后，买受人按照法院要求的时间，将成交尾款（成交价-保证金）支付到法院指定账户，并按照法院要求领取相应法律文书，提取拍品或办理过户。 腹有诗书气自华
不良资产的处置的一般经过如下程序： 一、不良资产处置流程包括确定拟处置标的、处置公示 拟处置标的可以是一户不良资产，也可以是几户不良资产。后者就是组包了。资产管理公司有时是根据资产特点主动组包并进行招商，但大多数情况下是根据客户提出的需求确定处置标的。因为要处置的不良资产很多，没人提出购买的话，一般先放置在那里。处置标的确定后，绝大多数项目需要进行处置公示——报纸上和资产管理公司的网站上。 二、不良资产处置流程包括进行尽职调查 除损失类不良资产或能够回收本金的不良资产，其他不良资产基本上要进行评估。企业不配合评估或财务制度不健全的不良资产，评估前还要请律师进行财产调查；法律关系复杂的不良资产，请律师出具意见。 三、不良资产处置流程包括谈判 评估结果是不良资产定价的重要参考依据。一般情况下，评估结果出来后资产管理公司再与投资者拟定交易价格及交易结构。但常常是，边评估边谈判。 四、不良资产处置流程包括报批 处置不良资产需要资产管理公司项目组撰写处置方案进行报批。参与审批的人员不参与项目处置。有的项目办事处有权批复，不良资产损失大的还需要报总公司批复。 五、不良资产处置流程包括拍卖 不良资产进行批复后选拍卖行，拍卖行再刊登拍卖公告并组织拍卖。当然，有些项目可以协议转让，不必走拍卖程序。有的项目可能搞招标，有的项目搞竞价。不管什么形式，首选公开，很少协议。
六、不良资产处置流程包括签约付款 协议版本由资产管理公司提供。 七、不良资产处置流程包括债权交接、债权转让公告 付清款项后，资产管理公司将移交不良资产借款合同、不良资产催收通知、不良资产抵押权证的资料，并通知债务人、担保人债权已转让不良资产，让债务人、担保人向购买方履行还款义务。
不良资产干货之二：不良资产包交易双方有哪些 2016-02-24 10:09 不良资产包交易双方有哪些 一、供应方（一）金融企业 指在国内依法设立的商业银行、政策性银行、信托投资公司、财务公司、城市信用社、农村信用社以及银监会依法监督管理的其他金融企业。 由于多方面原因，社会投资者一般难以直接向国有商业银行购买债权。个别时候，国有商业银行也有可能在产权交易所通过挂牌的方式转让其债权（一般委托北京、天津、上海、南方、重庆等几大产权交易所）。 而社会投资者想向其他股份制商业银行购买不良资产，也是困难重重，一方面银行要价通常较高，兴趣也不大，另一方面受监管限制，一次性只能转让10户以下债权，而且程序繁复、耗时很长。 所以，即使社会投资者看中了某银行的某笔（批）不良资产，通常只能商请一间AMC出面与银行商洽，交易完成后再依公开程序转让给投资者（即通常所说的“过桥”或“借通道”）。【注：通过“过桥”方式，不能保证准买家能百分百购买到该项不良资产，有时候会遇到第三方“阻击”而失手】 （二）AMC 分为国有四大AMC（即华融、长城、东方、信达，属央企）和省级地方AMC （目前全国已逾20家）。 四大国有AMC是国内不良资产最主要的供应方，拥有绝对的垄断地位。因此，社会投资者如有意介入不良资产领域，需刻意与前述公司建立及保持良好沟通渠道，为获取信息、提高转让效率等创造便利。 省级AMC，只能参与本省（区、市）范围内不良资产的批量转让工作；而且，根据《金融企业不良资产批量转让管理办法》第三条规定，其购入的不良资产应采取债务重组的方式进行处置，不得对外转让。但奇怪的是，虽然有前述转让限制，但地方AMC依然将其手头上的债权对外转让给社会投资者，而司法机关对此也予以确认。据闻，各地方AMC目前正积极游说，希望主管部门修改上述《办法》中“不合理”的条款。
不良资产处置方式比较分析 整体来看，无论是不良资产转让、成立AIC还是发行不良ABS，均达到完成不良资产处置、降低银行不良余额和不良率、增加现金收入的目的。除此之外，我们针对以上3种不良资产处置的新方式，分别探讨银行业在采取各种方式处置不良过程中的利弊。 一、单户对公和批量零售类不良转让 （一）从益处来看： 对公方面从3户打包转让到允许单户对公直接转让，使得对公不良的处置更加灵活，这和监管先前将对公批量转让门槛由10户下降到3户的监管意图一致。通过减轻批量处置的数量门槛，银行业可以将不良资产更好的进行分类处置。在批量转让对公不良时，基于对公贷款的借款人经营情况、资信水平、偿债能力、流动性水平等差异较大，同质化程度低，将3家以上进行打包出售，较难满足AMC 等收购方特定的资产需求，也增加了给不良资产包定价的难度，加大了产生分歧的可能。而单户对公转让不存在上述问题，银行和AMC可以根据特定不良资产进行转让，资产评估和定价更加容易。 零售方面，允许批量零售类不良转让。零售贷款具有同质性高、单笔金额低、客户分散的特点，因此基于单笔
不良进行评估定价不具有经济可行性。基于大数法则，批量打包转让的零售不良资产包整体现金流更加稳定，充分的分散投资降低单笔不良对整体资产的冲击力。 （二）从弊端来看： 其一、价格不高。目前不良转让的主要途径是国有4大AMC，其市场占比超过90%，不够充分的市场化竞争，以及国有AMC对于地方银行及其不良客户的经营情况并不熟悉，导致4大AMC在收购不良资产时往往在账面价值的基础上大打折扣，从银行角度性价比就较低。 其二、零售不良的回收率较高。零售贷款因为其单笔金额低，叠加当前征信系统不断完善的情况下，违约人后续的偿还意愿和能力均较高，因此即使在不良发生后，零售贷款不良仍有较高的几率可以收回部分或全部贷款，同时银行更加熟悉违约客户的情况，可以更加针对的进行不良催收清缴工作。在较高的不良回收率下，较低的不良资产收购价就更加不具有性价比。 二、金融资产投资公司（AIC） （一）从益处来看： 从企业角度来看，AIC增加了企业融资的渠道，在显著补充资本的同时降低了企业的负债率和利息成本。通过引进AIC股东，获得相应的金融和产业资源，增加企业的利润率。企业经营情况的改善，使得银行业的不良资产变为
债权拍卖流程浅析 说明：当前金融资产公司对国有银行剥离的不良资产、抵押房地产、其它物资等资产的处置正如火如荼地进行着，上述资产的重要处置途径便是选择拍卖行公开拍卖。也可以说，金融资产公司的资产处置工作已成为拍卖公司比较主要而且稳定的业务来源。 但是，其处置的资产绝大部分为债权项，债权的拍卖工作如何进行？它和传统以房地产、汽车、艺术品以及其它动产拍卖有何异同？债权拍卖将涉及哪些法律法规、各方当事人又有怎样的权利与义务及其关系如何定位？债权拍卖的具体实施策略、目标、流程以及风险防范等工作应当怎样进行？等等问题是国内不少拍卖行、甚至是整个拍卖业都应当明晰、探讨的重要问题。 直言不讳的讲，债权拍卖在本公司基本上应属空白领域，为了逐步开始学习操作拍卖债权，笔者特撰此文，一盼与领导及同事共同学习、探讨，研究出一条复合我公司实际情况的债权拍卖之路；二望提供一些信息，以己之鄙
见抛砖引玉，请观者各抒己见、同心协力打造一个债权拍卖非海南国威莫属的品牌。 正文： 一、债权拍卖的委托 1、委托方分析： 债权拍卖的委托方可以是金融资产公司、银行、其他债权人等，金融资产公司和银行作为委托方与其他债权人不同，有一些特别的适用规定。 金融资产公司主要有信达、东方、华融、长城等，各自对资产处置的管理规定不同，但一般都是以在报纸上发布债权处置公告，或者向拍卖企业发送邮件和聘书等方式发布信息。信息中有时候未明确提供处置资产的详细说明，需要拍卖公司派人询问或者向其购买招标书。一般这类委托方多会在招标文件中提出一些苛刻的条件，比如缴纳竞标保证金。虽然不断有业内人士对这种做法提出法律质疑，但是现实中由于拍卖行业的内部联系不够，无法对此据理力争，只能配合缴纳或者将此风险转嫁给竞买人。
1、接受不良资产管理处置授权文件。 2、签定不良资产交接协议。 3、审阅不良资产，建立资产管理台帐。 4、制定不良资产管理处置方案。 5、选择具体不良资产处置预案和处置方式。 6、审核资产处置追索方案。 7、设立不良资产处置专门帐户。 8、组织实施不良资产的清理处置，建立抵债物资明细帐册。 9、处置入库物质和收益。 10、拟写不良资产管理处置意见，并做好终结资产资料的移交工作。 11、总结不良资产管理处置工作。 12、报告不良资产管理处置工作情况。 （A为我公司，B为其他公司） 1、首先要看B公司不良资产是否符合A公司能力范围之内,A 公司是否能依法依规帮助B公司清除不良资产。此项目是否依法依规存在。撰写可行性或可研究性报告。
2、确认在A公司能力范围之内后、应确认B公司不良资产项 目的可行性，此项目是否会给A公司带来经济盈利或经济亏损。 3、A公司能力范围且内；依法依规存在；B公司不良资产项目可行；A公司能够帮助B公司清除不良资产；能给A公司带来经济利润；符合以上五个条件，即可与B公司谈判。 4、双方达成共识后签订不良资产处置交接协议，此项不良资产将由A公司以拍卖、运营、债转股等多种依法依规方式进行最大化变现。 5、资产管理的实施工作。 清理处置工作展开后，资产管理处置人员将依据单项资产处置计划或方案，按照资产处置工作程序，选择切实可行的资产追索处置突破口，采取各种有力处置措施和手段，确保重点追索、资产变现目标的实现;确保国有资产的损失减少到最低程度、确保国有资产的权益得到维护、确保资产清理处置收益最大化。 6、货物资金的处置
(1)对盘亏的存货，扣除责任人赔偿后的差额部分，依据下列证据，进行财务核销：a、存货盘点表;b、社会中介结构 的经济鉴证证明;c、其他应当提供的材料： ①存货保管人对于盘盈和盘亏的情况说明; ②盘盈存货的价值确定依据(包括相关入库手续、相同相近 存货采购发票价格或者其他确定依据); ③盘亏存货的价值确定依据; ④企业内部有关责任认定、责任人赔偿说明和内部核批文件。 (2)对报废、毁损的存货，将其账面价值扣除残值及保险赔 偿或责任人赔偿后的差额部分，依据下列证据，进行财务核销：a、单项或者批量金额较小的存货，有企业内部有关部 门出具技术鉴定证明;b、单项或者批量金额较大的存货，应取得国家有关技术鉴定部门或具有技术鉴定资格的社会中 介机构出具的技术鉴定证明;c、涉及保险索赔的，应当有保险公司理赔情况说明;d、其他应当提供的材料： ①企业内部关于存货报废、毁损情况说明及审批文件; ②残值情况说明; ③企业内部有关责任认定、责任人赔偿说明和内部核批文件。
XXX投资合伙企业（有限合伙） 项目备忘录 一、项目名称： 二、项目编号： 三、项目概况： 四、项目配资： 本项目所需收购价为万元。采取以下第种方式配资：（1）由普通合伙人XXXX有限公司出资万元，有限合伙人XXXX有限公司出资万元。 （2）由优先级资金方XXX公司出资万元，普通合伙人XXXX有限公司作为劣后级出资万元，有限合伙人XXXX有限公司作为劣后级出资万元。
（3）由优先级资金方XXX公司出资万元，普通合伙人XXXX有限公司作为劣后级出资万元，有限合伙人XXXX有限 公司作为劣后级出资万元，XXX公司作为劣后级出资万元。 本项目无论是否有优先级资金方或第三方劣后级资金参与配资，有限合伙人与普通合伙人均按照各自在XXX投资合伙企业（有限合伙）的实际认购比例进行全额配资或劣后级资金配资。 五、项目实施和费用承担： （一）根据合伙企业《不良资产合作收购及处置管理办法》的规定，本项目由有限合伙人与普通合伙人分别指派的人员组成项目工作小组整体负责本项目收购处置等具体工作的实施。工作小组成员在项目实施过程中所支出的各项费用（包括但不限于人员工资、差旅费、交通费、办公花费等）分别由该成员所属单位承担。 各成员系所属单位在本项目的临时派驻人员，与合伙企业无劳动关系，各成员在本项目中无论出于何种原因造成自身或第三方的各项损失责任由成员本人或所属企业自行承担，与合伙企业无关。 （二）除本条第（一）项所列费用外，本项目运作过程中产生的优先级资金方固定收益（如有）、通道费（如有）、委托处置管理费（如有）、各项税费和项目清收处置成本费、第三方劣后级资金及收益（如有）等与本项目收购处置直接相关的费用计入合伙企业成本，优先从本项目处置收益中扣除。 其中项目清收处置成本费包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、
不良资产清收处置手段与流程 第一节常规催收 一、定义 常规催收是指利用各种非诉讼的催收手段，督促债务人/担保人及其他还款义务人偿还债务的清收方式，包括协商还款、电话催收、媒体公告催收、信函（含公证送达）催收等方式。 二、适用条件 常规催收主要适用于满足以下条件的不良授信客户： （一）有较强的还款意愿。 （二）有效资产能完全覆盖其债务。 （三）负债结构简单，其他债权人未采取且预计在催收期内不会采取法律行动。 （四）能够按照商定的还款计划如期偿还债务。 （五）如采取法律诉讼将影响债务偿还。 （六）其他适合采取常规清收方式的情形。 三、工作流程
四、利弊分析 常规清收作为我行不良资产清收的一种主要手段，具备成本低、操作技术难度不高的优势，绝大部分从事不良资产清收处置的工作人
员均能熟练掌握并运用，同时鉴于大部分借款人并非主观恶意逃废银行债务，所以采用常规清收手段可以把对借款人的影响降到最低，能够确保在有效维护与借款人关系的基础上取得清收处置效益最大化。 常规清收手段的弊端在于清收处置的效果主要取决于借款人的还款意愿和还款能力，如果借款人的还款意愿产生变化，就不得不采取其他清收手段；同时，常规清收手段的基础在于借款人借款单一或其他债权人不会采取法律诉讼，可变因素较多，需时刻关注并调整清收策略。 五、风险控制 （一）准确清查债务人/担保人的资产和负债情况，评估资产价值，分析负债结构，了解其他债权人的清收动向。 （二）保持对债务人/担保人的催收力度和频度，原则上应每年送达一次催收函，收取回执后归档，并根据实际情况或相关法律规定，增加催收频度。 （三）对尚处于正常经营的债务人，原则上应每季度现场核查其生产经营状况和抵质押物的存续状况，如出现重大风险事项或变化，应及时核实并采取相应控制措施。 （四）应尽早协商债务清偿方案并付诸实施。 （五）可要求并落实追加担保。 第二节依法收贷 一、定义 依法收贷是指我行就到期未受清偿的债权，依法向管辖法院（或仲裁机构）提交诉讼、仲裁、申请支付令或执行公证债权文书等，通过管辖法院（或仲裁机构）的判决（或裁决）、裁定，确立债权的合
金融不良资产处置中的律师非诉业务 金融不良资产处置中的律师非诉业务2007-12-25 10:06:03 鞠维军 内容摘要：在不良资产处置中，存在有大量的律师非诉业务。对于中国的律师界而言，这是一个崭新的业务领域。而随着经济的发展和经济管理模式的日益规范，此领域对律师的要求也会越来越高。本文试从律师的角度，就资产管理公司对处置不良资产的几种方式作出相关的阐述。 主题词：债转股、打包出售、债务重组、资产证券化、资产置换、资产租赁、资产托管、资产承包、破产清偿、推荐企业上市 时下，资产管理公司的不良资产处置正成为我国律师界一大热点问题。我们在开展此业务的具体实践中发现，利用传统的催收追讨、诉讼等手段依法收贷，是现阶段律师在此领域中最常见的业务方式。就某些项目而言，此虽也是必要的，
但弊端也很明显，如处置成本高，律师业务单一。而随着我国加入WTO，这种状况正在发生改变，我国金融行业处置不良资产的方式正日趋多样。金融业界充分汲取国际经验，并紧密结合中国的实际，通过加强与国内外的专业人士和中介机构的合作，综合运用出售、置换、租赁、资产重组、债转股、资产证券化等方法对贷款及抵押品进行处置；对债务人提供管理咨询、收购兼并、分立重组、包装上市等方面的服务；对确属资不抵债的企业申请破产清算；按照国家有关规定向境内外投资者出售债权、股权，实现资产回收最大化。这种局面之下，我们律师也将大有做为。下面，笔者尝试从具体的各种方式下手，分别进行阐述。 一、债转股 债转股是现阶段不良资产处置的重要方式之一，也是牵涉律师业务最大的一个领域。现阶段，由于我国的资本市场还不够成熟，与资本市场相关的政策法规还不配套，债转股过程中遇到很多困难和障碍。因此，律师的介入对债权转股权的运行就显得尤为重要。债转股是国家组建资产管理公司，在依法收购和处置国有商业银行原有不良资产的基础上，对部分企业的银行贷款，以资产管理公司作为投资主体实施的将债权(原银行贷款)转化为股权的改革，即银行把对企业的
不良资产催收及处置流程概述 不良资产清收处置手段与流程（一）——常规催收与依法收贷 常规催收 一、定义
常规催收是指利用各种非诉讼的催收手段，督促债务人/担保人及其他还款义务人偿还债务的清收方式，包括协商还款、电话催收、媒体公告催收、信函（含公证送达）催收等方式。 二、适用条件 常规催收主要适用于满足以下条件的不良授信客户： （一）有较强的还款意愿。 （二）有效资产能完全覆盖其债务。 （三）负债结构简单，其他债权人未采取且预计在催收期内不会采取法律行动。 （四）能够按照商定的还款计划如期偿还债务。 （五）如采取法律诉讼将影响债务偿还。 （六）其他适合采取常规清收方式的情形。 三、工作流程
四、利弊分析 常规清收作为我行不良资产清收的一种主要手段，具备成本低、操作技术难度不高的优势，绝大部分从事不良资产清收处置的工作人员均能熟练掌握并运用，同时鉴于大部分借款人并非主观恶意逃废银行债务，所以采用常规清收手段可以把对借款人的影响降到最低，能够确保在有效维护与借款人关系的基础上取得清收处置效益最大化。 常规清收手段的弊端在于清收处置的效果主要取决于借款人的还款意愿和还款能力，如果借款人的还款意愿产生变化，就不得不采取其他清收手段；同时，常规清收手段的基础在于借款人借款单一或其他债权人不会采取法律诉讼，可变因素较多，需时刻关注并调整清收策略。 五、风险控制 （一）准确清查债务人/担保人的资产和负债情况，评估资产价值，分析负债结构，了解其他债权人的清收动向。 （二）保持对债务人/担保人的催收力度和频度，原则上应每年送达一次催收函，收取回执后归档，并根据实际情况或相关法律规定，增加催收频度。 （三）对尚处于正常经营的债务人，原则上应每季度现场核查其生产经营状况和抵质押物的存续状况，如出现重大风险事项或变化，应及时核实并采取相应控制措施。 （四）应尽早协商债务清偿方案并付诸实施。 （五）可要求并落实追加担保。 依法收贷 一、定义 依法收贷是指我行就到期未受清偿的债权，依法向管辖法院（或仲裁机构）提交诉讼、仲裁、申请支付令或执行公证债权文书等，通过管辖法院（或仲裁机构）的判决（或裁决）、裁定，确立债权的合法性，依据判决书或裁定书回收债权，或者依靠强制执行程序（含和解）收回债权的清收处置方式。
什么是房地产不良资产？ 房地产不良资产主要指以房产、地产相关物业进行抵押的不良资产，包括但不限于土地、写字楼、存量房、投资物业等。 房地产是如何变为不良的？ 第一类：涉及违规、违建、超建的房产。 比如政府批复10万㎡，结果开发商建了11万㎡。此类房产会面临拿不到批文，进而拿不到销售证的局面，开发商无法实现销售、无法支付工程款和银行贷款，变成不良。 第二类：由于政府政策变更、政府领导换届、城市规划调整而导致的不良。这种风险主要发生在商业环境并不是很友好或者政治不稳定的地区，项目以大的城市综合体为主。 第三类：因复杂的债权、债务纠纷进而形成的不良房地产。 这种以民营企业投资的地产项目居多。比如有位民企老板，之前拿地项目估值10个亿，从银行借了5个亿，信托借了3亿，又以股权质押的形式从民间融资了1个亿，相当于10亿的项目借了9亿。 后来，由于项目没设计好，销量上不去，资金无法回笼，现金流断裂，所有债权人一拥而上，将其诉之于法律。法院将整个项目查封，进
而导致项目更是无法动工和销售，债权债务人都冻在里面出不来，进而形成利滚利的局面。 第四类：市场定位不准，产品设计能力差、开发商操盘水平差，进而导致项目陷入困境。 例如一个包工头，拿了一块有湖景的地，坚持要实现自己的个人梦想和情怀，建豪宅。于是，在湖边造了很多大别墅，但在当地市场，能够买得起几千万别墅的都是高端客户，不仅挑产品，还挑开发商，显然这个民营老板的操盘水平和公司品牌支撑不了这么高的售价，于是房子卖的很慢，进而没有资金支付工程款和银行贷款，形成了烂尾楼。 第五类：纯粹是基于市场原因导致的不良。如果一个地区的市场供应量过大，可能未来十年都处于去库存阶段，那么，房产项目变为不良也就不足为奇。 房地产抵押不良资产的特点 房产抵押不良资产的特点可以概括为：资产流动性程度差异较大；房产属性多；处置过程中变数较多。 由于房产地段不一样、属性不一样造就了资产流动性程度差异较大。抵押房产的属性有商品房、唯一住房、商业地产、厂房等，不同的房产处理方式非常不一样。在处置过程中遇到的变数非常多。可以总结
---------------------------------------------------------------最新资料推荐------------------------------------------------------ 银行抵押不良资产处置流程全揭秘【干货】银行抵押不良资产处置流程全揭秘2016-03-19嘉适投资临近年关，各金融机构都面临回款压力，同时也容易集中爆发不良风险。 在银监会披露的 2015 款率连续第 9 增加 944 年三季度主要监管指标数据显示，2015 年第三季度商业银行亿元，较上季末不良贷款率为 1.59%，较上季末上升 0.09 个百分点。 这已经是商业银行不良贷个季度上升。 商业银行不良贷款余额为 11863 年第四季度以来连续 15亿元，是自 2011个季度增多。 银行不良资产的量非常大，而且国有的四大资产管理公司根本处置不完，国家层面非常支持民间资本参与到银行不良资产的处置中来。 当然在互联网金融层面也会产生不良资产，但是由于互联网金融的量比较小，并且还处于初级阶段，所以在此我们主要讨论银行的不良资产。 在很多人眼里，视不良资产如洪水猛兽，但其实处理好的话，不良资产也蕴含着很大的生财空间。 金融机构最常见的不良资产是房产抵押或车辆抵押的不良贷款，由于内容较多，今天我们先来了解一下房产抵押的不良资产是如何处置的。 1/ 15
银行对不良资产的认定有一套标准，如果真的形成了不良贷款。 银行最急切的愿望是将不良资产出表。 一般出表方式有卖给四大国有资产管理公司（长城、信达、东方、华融），或者卖给有实力的第三方合法主体（个人或者公司）。 银行不良资产最先产出的地方是银行，然后会流动到四大。 四大再流动到民间不良资产处置机构。 银行卖出不良一般是三折，如果卖给了四大，四大再卖到民间不良资产处置机构。 四大卖出不良资产途中一般不会加太多的价格，也有四大以从银行拿到的价格出售给民间不良资产处置机构，然后处置了不良资产的利润分给四大。 两种操作模式都比较常见。 1、房产抵押不良资产的特点房产抵押不良资产的特点可以概括为：资产流动性程度差异较大；房产属性多；处置过程中变数较多。 由于房产地段不一样、属性不一样造就了资产流动性程度差异较大。 抵押房产的属性有商品房、唯一住房、商业地产、厂房等，不同的房产处理方式非常不一样。
处置不良资产的方法一般有七种： 1、诉讼追偿。司法诉讼是金融资产管理公司维护国家金融债权的最后屏障，也是经济活动中追索债务最常用的手段。有些企业经营困难，但并不表明丧失完全的还款能力，有的依靠其自身的经营收入还有一定的偿债来源，但一些企业无视信用，利用各种借口拖延归还，利用各种手段逃债务。通过起诉追索债务，能加大对债务人履约的力度，同时也可以避开国有机构处置不良资产需要履行的烦琐的报批手续。 2、资产重组。资产的重组包括债务重组，企业重组，资产转换和并购等，其中债务重组包括以资抵债、债务更新、资产置换、商业性债转股、折扣变现及协议转让等方式。其实质是对债务企业做出债务重新安排，有的在还款期限上延长，有的在利率上做出新的安排，有的可能在应收利息上做出折让，有的也可以在本金上做出适当折让。对债务人进行资产和债务重组，是资产管理公司在不良资产处置中大量使用的一种方式。 3、债权转股权。债权转股权，指经过资产管理公司的独立评审和国家有关部门的批准，将银行转让给资产管理公司的对企业的债权转为资产管理公司对企业的股权，由资产管理公司进行阶段性持股，并对所持股权进行经营管理。 4、多样化出售。 （1）、公开拍卖。公开拍卖又称公开竞买，是一种通过特殊中介机构以公开竞价的形式，将特定物品或财产权利转让给最高应价者的买卖方式和交易活动。不良资产采用公开拍卖处置方式，具有较高的市场透明度，符合公开、公正、公平和诚实信用的市场交易规则，能体现市场化原则，是当前银行和资产管理公司处置抵押资产中使用较多的方式。该处置方式主要适用于标的价值高、市场需求量大、通用性强的不良资产，如土地、房产、机械设备、车辆和材料物资等。 （2）、协议转让。协议转让是指在通过市场公开询价，经多渠道寻找买家，在无法找到两个以上竞买人，特别是在只有一个买主地情况下，通过双方协商谈判方式，确定不良资产转让价格进行转让地方式。它主要适用于：标的市场需求严重不足，合适地买主极少，没有竞争对手，无法进行比较选择地情况。
第一章拍卖市场（新增） 一、我国拍卖市场的形成 1．起步：我国的拍卖业恢复于20世纪80年代中期，最早的拍卖活动是一些零星的破产企业财产拍卖。从1986年国营广州拍卖行成立开始，到《拍卖法》实施之前的1996年底，是我国拍卖行业起步和拍卖市场初步形成的阶段。 这一阶段的拍卖总体呈现以下特点：标的含义不清，标的组成较为混乱；主持拍卖的企业不明确；佣金支付不规范；处置渠道多样化。2．第一次转折（质的飞跃）：上世纪末，围绕公物拍卖的委托减少，拍卖市场竞争加剧，从而导致拍卖行业的一次转折，即从以公物拍卖为主转为以司法强制拍卖为主的市场态势。到本世纪初，司法强制拍卖已经成为我国拍卖行业最为主要的市场之一。 这一时期的拍卖市场具有以下特点：（1）标的主要涉及公物和涉案物品；（2）拍卖标的已涉及不动产和无形资产；（3）行业较为依赖政策性拍卖而缺乏主动开拓市场的能力。 3．快速成长：目前，我国的拍卖市场体系终于形成，行业发展达到新的高峰，标的物空前丰富，几乎涵盖了可流通商品的全部，包括动产、不动产、无形资产，既有物质资料，又有精神产品。 ★二、目前我国拍卖市场的构成（简记：国有破产、金融房产、土地机车、文艺无形） 1．国有资产拍卖市场：最重要的拍卖市场之一
2．破产企业财产拍卖：重要的拍卖市场。普遍性、案值大、涉及问题多且复杂 3．金融资产拍卖市场：最为重要的拍卖市场之一 4．房地产拍卖市场：最为重要的拍卖市场，所占成交比重极大5．国有建设用地使用权拍卖市场：前景光明 6．机动车拍卖市场：快速发展 7．文物艺术品拍卖市场：市场化、专业化程度高，与国际接轨，最具活力的拍卖市场 8．无形资产拍卖市场：我国拍卖行业的创新，最具中国特色的拍卖市场 ★三、目前我国拍卖市场的特点 1．政策性拍卖占主导地位：由公物拍卖起步，由司法强制拍卖发展，由国有企业改制、金融不良资产处置等逐步壮大，皆因法定或政策规定使然，导致过度依赖政策性业务，不利于行业发展。 2．运作过程缺乏技术含量：以政策性拍卖为主的现实使拍卖企业更多注重的是人际关系和公关，而普遍忽略专业技术的提高，运作过程较为简单。 3．拍卖形式单一：从接受委托到拍卖会上使用的竞价方式，二十多年没有多大变化，尤其缺少对国际行业新变化、网上拍卖的研究。4、市场拓展乏力且缺乏手段：面对新的市场，缺乏方向、思想准备、人才。
国外金融不良资产的处置方法及启示 内容摘要：金融风险防范是金融监管的重要内容，我国银行业的高不良资产已带来了危及国内金融体系安全、破坏经济持续和稳定发展以及损害存款人利益等一系列问题，必须采取有力的处置措施加以解决。本文认为，国内处置金融不良资产的效果欠佳，应寻找新的途径及办法，而国外利用多样化方式处置金融不良资产的经验值得借鉴。 关键词：金融不良资产处置方法启示 近年来，我国银行业不良资产居高不下。根据国外有关机构对国内银行系统不良资产的估计，国内银行系统不良资产的比例大约为30%～40%。银行不良资产比重的上升，降低了银行资产的安全性、流动性和赢利性，使银行系统抗击意外事件冲击的能力下降，从而导致整个经济所面临的金融风险上升。鉴于银行大量不良资产所带来的危及金融体系安全、破坏经济持续稳定发展及损害存款人利益等问题，国内已开始对银行不良资产着手进行处置。笔者认为，尽管我国已采取多种方式处置银行不良资产，但仍存在一些难以克服的障碍，致使不良资产的处置困难重重。有鉴于此，本文拟从防范金融风险的角度对金融不良资产处置问题进行探讨。 国外金融不良资产的处置方法分析 银行不良资产一直是困扰各国经济发展的一个重大问题。银行不良资产的增加导致银行抗击意外事件冲击的能力降低，进而增大整个银行系统的风险，导致金融和整个社会经济的不稳定。因此，各国均采取了一些解决金融不良资产的方式和方法。 推行金融不良资产分类处置的方式。为解决不良资产，各国采取了一些积极举措加以解决，并利用多样化方式处置金融不良资产。对于一定比例之内的不良资产，用银行的呆帐准备金核销，甚至从银行原有股本金冲销。对于超过正常比例的银行不良资产，主要采取的处理方法包括：政府用减免税收的方法，允许金融机构在税前利润中冲销部分不良资产，帮助金融机构减少不良资产；金融机构在市场上直接出售或债券化出售不良资产，折价出售带来的损失用准备金、税后利润或自有资本冲销；由金融机构共同出资设立专门机构负责收购其不良资产。对于不良资产问题严重，但在银行体系中占有举足轻重地位的大银行，政府一般采取非破产性拯救措施，包括政府注资、改组机构、剥离坏帐，甚至政府设立专门机构管理运营和消化不良资产、拯救处于危机的银行。对于不良资产问题严重
不良资产包的处理方式 不良资产包的处理方式，包括： 一、常规催收对一些尚在经营、有翻盘机会且有偿债意愿的债务人，可采用直接催收方式，但应密切监控债务人的经营状况、还款能力、涉诉案件、逃废债务、其他债权人追索等情况，避免被债务人玩弄。 二、和解清收可综合考虑已查控财产的种类、价值、处置难度、处置时间，评估回报期望、回报周期，债务人的背景能量、对抗性，及债务人的其他可供执行的财产情况、负债情况、不可知的障碍因素、其他债权人的执行力度等等，决定是否与债务人和解。 三、诉讼清收在论证可行性及成本控制的基础上，根据债务人的财产情况，合理确定行动的时机、方式、标的和申请财产保全。裁决生效后，债权人应尽快申请执行。对违法、显失公平的裁决，债权人应及时上诉、申诉。 四、追加偿债主体债权人经调查取证，在获得确凿证据下可依据相应法律规定，在执行程序中申请追加、或者通过诉讼程序要求相关主体对债务人的债务承担责任。 五、债务重组应对债务人的偿债能力进行分析，谨慎确定重组方案并落实担保条款（尤其要增加股东、实际控制人及其近亲属作连带担保）和相应保障（查控）措施，督促债务人（担保人）履行约定义务，防止债权被悬空。
六、以物抵债如果债务人已丧失现金偿还能力，或者债务人的其他债权人强势，或者债权人的目的就是以物抵债，可同意以物抵债。应当优先接受产权清晰、权证齐全、具有独立使用功能、易于保管、变现能力强、有升值空间的实物类资产抵债，须及时接收抵债物且尽快办理产权过户手续。 七、债转股对于一些尚有经营前景、有还款诚意、可以信任及合作且债务负担不重的债务人，或基于特殊目的，债权人可以采用债权转股权或以实物抵债后作价入股企业的方式实现债权。 八、盘活重整对于有优质项目（如一线城市的房地产项目）、只限于资金周转不灵或融资能力不足的债务人，可以考虑通过盘活重整的方式实现债权。对于产业正常、前景优良，只因杠杆过高、高利息、债务负担重而导致流动性不足的债务人，可以采取债转股、引入并购基金、说服原股东出让部分股权、冻结债务、注入新的流动资金等重组方式，由新的管理者接管企业权力，在营运管理和财务上给予债务人支持与提升。 九、转让债权适宜以转让方式处置的项目包括：未掌握财产的；司法处置难度很大或处置时间很长的；自身团队在该地区人脉、资源较薄弱的；债务人很有背景且对抗性很强的。 十、资产证券化受制于法律、税务和市场接受程度，目
一级行业：商务服务 二级行业：拍卖典当行业 拍卖典当行业话术 一、拍卖典当行业 二十多年来，我国拍卖业星星点点，为数不多，既不为政府及主管部门所重视，也没有被社会所了解和认可。而今天的拍卖，逐步为社会所认知，被各级政府所重视。特别是随着政府机构改革的深入，企业改制的深化，拍卖地位的提高，拍卖的作用越来越明显。随着政府“阳光工程”、“政府采购”政策的出台，拍卖这一手段用得越来越多。从有形资产到无形资产、从动产到不动产、从产品到“工业品，从处理不良资产到司法部门的强制拍卖，几乎无所不能拍，拍卖这一中介手段逐渐被社会，被政府所认可，所重视。拍卖人。拍卖师的地位也日益提高。随之与拍卖相关理论和法律法规也应运而生。拍卖作为一个中介行业，在国民经济发展中的地位和作用越来越明显。 据统计，2007年，北京共举办各种类型拍卖会171场次，审核拍卖标的117556件（套），总成交额达到104.39亿元，比去年增长25%。北京文物艺术品市场拍卖成交额首次突破了百亿元。 自1987年，新中国第一家当铺在成都开业以来，典当行业以惊人的速度发展。据商务部的数据显示，目前我国共有典当企业2052户，分支机构81个，行业注册资本总额170多亿元，从业人员近18000人，2006年全行业年典当总额预计800亿元。2007年上半年我国典当业继续保持平稳快速发展的态势，累计实现典当总额441亿元，同比增长31%。 二、潜在客户分布广泛 拍卖典当行服务对象是市场末端客户，主要是民营企业和个体工商户。由于我国金融制度安排的缺陷，国有银行主要保证国有经济的资金需求，对私企经济具有先天的排斥性和不信任，若要改变原来的服务内容，将大幅度提高需要支付的信用评估与监督成本，从成本与收益角