系统强化班授课提纲
郑其斌
目标：民诉不丢分！
方法：在理论的指导下将知识点体系化，并记住它！。
主要法条依据：《民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》、《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 《仲裁法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》 参考用书：郑其斌编著《民事诉讼法专题讲座》，人民法院出版社2010年版
导论
诉――当事人因民事争议向人民法院提出的请求
1、诉的分类：判断标准——诉讼请求
确认（是否存在某种民事法律关系：积极、消极）；给付（履行一定义务：财产、行为[作为、不作为]）；变更（变更、消灭[某种民事法律关系]）
甲的邻居乙买来建筑材料，准备在房后建一杂物间，甲认为会挡住自己出入的通道，坚决反对。乙不听。甲向法院起诉，请求法院禁止乙的行为。该诉讼属于哪类诉？（2007年卷三41题，单选）
A．确认之诉B．形成之诉
C．给付之诉D．变更之诉
2、诉讼标的：争讼的民事法律关系
乙租住甲的房屋，甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中，甲放弃乙支付房租的请求，但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列关于本案的哪种说法是正确的？ （2006年卷三41题，单选）
A 甲的主张是诉讼标的的变更
B 甲的主张是诉讼请求的变更
C 甲的主张是诉的理由的变更
D 甲的主张是原因事实的变更
3、诉的要素：当事人、诉讼标的、诉的理由（注意：不包括诉讼请求）
一、基本原则和基本制度
1、基本原则（诉5、8、9、1
2、13）：调解（只能适用于诉讼程序）、处分（依法处分程序权利和实体权利）、辩论（形式：口头与书面）、平等（同等[国民待遇]、对等[反报、歧视]）
关于民事诉讼的基本原则，下列哪一选项是正确的？ （2008年延考卷三36题，单选）A．当事人诉讼权利平等原则意味着当事人拥有相同的诉讼权利
B．处分原则意味着法院无权干涉当事人诉讼权利的行使
C．原告提起诉讼与被告进行答辩是辩论原则的表现
D．调解原则适用于民事审判程序和民事执行程序
2、基本制度
（1）合议（诉40－41）：原则上组成合议庭，但例外可以独任制
1）各审级合议庭的组成
A．人民陪审员的适用：只能适用于一审，包括发回重审、再审；适用的法院级别无限制；
（同一人不能次理同一案件）B．发回重审、再审需要另行组成合议庭个两审个
2）独任庭的适用范围：
A.诉讼程序中适用的基本条件：基层法院、一审案件[不包括发回重审、再审]、简易程序
B．非讼程序也可适用：特别程序原则上适用独任制[选民资格、重大疑难除外]、督促程序、公示催告程序[公告是独任制，除权判决需合议庭]
C．一个类似的规定：调解[可以由一名审判员主持]
根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是错误的？ （2006年卷三37题，单选）
A 第二审程序中只能由审判员组成合议庭
B 二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭 C 法院适用特别程序，只能采用独任制
D 独任制只适用于基层法院及其派出法庭
（2）回避（诉45－48）
1）适用范围：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人
特别注意：证人不适用回避（证人具有不可替代性）
2）法定原因：可能影响案件公正审理
3）申请回避的时间：在案件开始审理时提出，例外：回避的事由是在开庭以后才知道的，辩论终结前提出
4）决定权：逐级决定
第四十七条 院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。
5）复议：人民法院做出不回避的决定后，申请人可以申请复议一次。但被申请人复议期间无需暂停工作（区别于申请回避以后：一旦提出申请，被申请人需暂停工作，除非采取紧急措施）
民诉中复议的总结［复议原则上向本院提出，除非另有规定］：回避决定（诉46）；财产保全、先予执行裁定（诉99）；罚款、拘留决定——向上一级法院提出（诉105）；申请调查收集证据，不予准许通知书（证19）；执行行为异议裁定——向上一级法院提出（诉202）；执行管辖权异议裁定——向上一级法院提出（执行解释3）
（3）两审终审――例外：最高院；非讼程序
（4）公开审判
含义：１）公开的对象：向社会公开；２）公开的内容：审判过程和结果．但合议庭评议绝对不公开；宣判绝对要公开（无论是否公开审理）
例外（诉120）：一律不公开[依职权不公开]（国家秘密、个人隐私）、可以不公开[依申请不公开]（离婚、商业秘密）
（2007－3－35）关于民事诉讼中的公开审判制度，下列哪一选项是错误的？
A．公开审判制度是指法院审理民事案件，除法律规定的情况外，审判过程及结果应当
向群众、社会公开
B．公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度
C．涉及国家秘密的案件，属于法定不公开审理的案件
D．离婚案件，属于当事人申请不公开审理，法院决定可以不公开审理的案件
二、主管与管辖
1、主管问题
（1）人民调解不影响起诉（诉16）：当事人是否进行人民调解，进行调解后是否达成协议均不影响当事人起诉的权利
（2）劳动争议仲裁前置（劳动争议调解仲裁法4－5）：劳动争议要诉讼必须先经过劳动仲裁程序
［劳动仲裁与民商事仲裁是不同的制度：最基本的区别在于劳动仲裁的启动具有强制性，只要一方当事人提出仲裁申请，对方必须参加；而民商事仲裁必须有合法有效的仲裁协议才可以提起］
（3）选择仲裁不得诉讼：民商事纠纷有合法有效的仲裁协议就不能去起诉（去起诉法院也不受理）
2、级别管辖
基层：一审案件原则上由基层法院管辖，除非法律另有规定。
中级人民法院管辖的第一审民事案件有三类：（诉第19条，民诉意见第1－3条） （1）重大的涉外案件；
（2）在本辖区内有重大影响的案件；
（3）最高人民法院确定由中级法院管辖的案件。
1）海事海商案件[海事法院]
2）知识产权案件：专利（集中管辖——由最高人民法院确定的中级人民法院管辖）；著作权、商标权（管辖权下放：各高级人民法院有权确定本辖区内若干基层人民法院可以管辖）
3）仲裁：对于仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的（仲裁委所在地 仲裁协议签订地、被申请人住所地；涉外：无顺序限制、增加“申请人住所地”）；撤销仲裁裁决（仲裁委所在地）；执行仲裁裁决（被执行人住所地、财产所在地）。[区别于仲裁中的财产保全和证据保全：原则是基层，涉外是中级]
最高人民法院——对认为应当由本院审理的案件，最高人民法院有管辖权（诉21）[区别于高级人民法院，高级人民法院对认为应当由本院审理的案件没有管辖权]
3、地域管辖
（1）一般地域管辖：
1）住所地问题（意见4、5、7）：
A.经常居住地（至起诉时居住满1年的地方）：住所地与经常居住地不一致，以经常居住地为准
B.没有住所地也没有经常居住地：户口迁出是否满1年[未满1年，原住所地；已满1年，目前居住地]
2）原告所在地管辖：（民诉法23、意见第9/12条）
A.身份关系：对不在中国境内居住的人或下落不明的人提起的身份关系诉讼由原告所在地法院管辖
B.保护弱者：一方丧失人身自由（原告是自由人，被告丧失人身自由，由原告所在地法
院管辖）；追索赡养费，几个被告不同地[原被告住所地法院均可管辖]；夫妻一方离开住所地超1年[另一方起诉要离婚，原告住所地法院管辖]
C.两种情况回归一般原则：双方被监禁（被告原住所地法院管辖；[被监禁1年以上的]
被告被监禁地法院管辖）；双方离开住所地超过1年的离婚（被告经常居住地法院管辖）[例]下列不属于由原告住所地人民法院管辖的有？
A．上海人赵某诉美国波音公司人身损害赔偿一案
B．北京人王某有四个子女，均居住在深圳某区，王某起诉要求四个子女承担赡养费 C．甲区王某与乙区赵某结婚后居住在丙区购买的新房，8个月后，赵某起诉要和王某离婚
D．张某被监禁在北京市甲区监狱已有3年，因债务纠纷，起诉在乙区居住的刘某
（2）特殊地域管辖
1）合同纠纷的管辖：合同履行地、被告住所地
A、履行地（民诉法24、意见18－22）：
a实际联系：合同没有实际履行
合同约定的履行地不在双方当事人住所地：被告住所地
合同约定的履行地在其中一方当事人住所地：合同履行地、被告住所地 b意思自治：约定履行地与实际履行地不一致[购销合同实际履行地为准，其他合同约定履行地为准]
B、保险合同、运输合同（民诉法26、28、意25）
ａ保险合同：保险标的物所在地、被告住所地
移动保险标的物（运输工具、运输中的货物）：[保险标的物所在地]运输工具登记注册地、保险事故发生地、运输目的地、被告住所地
ｂ运输合同：始发地、目的地、被告住所地
C、协议管辖（民诉法25、意见23－24）
要件：a适用的案件范围：合同纠纷；b协议形式：书面；c可供选择的法院：5个法院[原告住所地、被告住所地、合同签订地、履行地、标的物所在地]；
d选择的要求：确定/唯一；e限制：级别与专属——
与涉外诉讼的区别：适用范围[涉外合同或者涉外财产权益纠纷]；可供选择的法院[与争议有实际联系的地点的法院]。（诉244）
与仲裁协议的不同：适用范围[财产权益纠纷]；可供选择的仲裁委[任何仲裁委]
2）侵权案件：侵权行为地、被告住所地（民诉法29－33，意见第28、29条）
产品缺陷：制造地、销售地、侵权行为地、被告住所地
运输事故：事故发生地、最先到达地、被告住所地（合同看两头，事故到现场）
3）监护（意见10）：被监护人住所地
4）票据（民诉法27）：票据支付地、被告住所地
5）诉前财产保全（意见31－32）：财产所在地
小结：无被告住所地的有：A原告住所地；B监护；C诉前财产保全；D专属管辖；E海难救助、共同海损
根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件被告住所地法院有管辖权？（2005年卷三71题，多选）
A 某航班飞机延误，部分乘客对航空公司提出违约赔偿之诉
B 某公共汽车因为违章行驶而与其他车辆发生碰撞，受伤乘客向公交公司提出损害赔偿的之诉
C 原告对下落不明的被告提起的给付扶养费的诉讼
D 货轮甲和客轮乙在我国领海上相撞，途经此海域的属于丙公司的客轮对甲乙两船人员进行了救助，后丙公司向我国法院提起诉讼，请求支付救助费
（3）专属管辖：
1）国内：不动产案件不动产所在地法院、港口案件港口所在地法院、继承――被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地
不动产：不动产物权、不动产合同（商品房买卖合同属于专属管辖，但建筑工程承包合同不适用专属管辖）
2）涉外：中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同――专属于中国法院管辖
3）专属管辖不影响仲裁（涉外专属管辖的案件也可以到外国仲裁机构申请仲裁）
4、特殊问题
（1）管辖权争议与管辖权异议（经审规定3－5，民诉法38）
争议（法院之间）：协商不成，报请共同的上一级法院
异议（当事人与法院之间）：A主体：当事人[在具体案件中，只有被告可以提出]；B 时间：答辩期内；C效果：裁定，可上诉
（2）移送管辖（解决管辖错误的问题）和管辖权转移（民诉法36、39，意见33） 无——有（从没有管辖权法院移送给有管辖权法院，可发生在上下级之间、不同地域之间）：不得拒绝，一次为限
有――无（从有管辖权法院转移给没有管辖权法院，发生在上下级之间）：上下级贯通[上级可以提审下级管辖的案件，下级也可以就自己管辖的案件报请上级法院审理，上级可以将自己管辖的案件交给下级法院审理]
（3）指定管辖——适用于以下情形中：
ａ移送管辖：接受移送的法院认为自己没有管辖权，则报请上级法院指定管辖；
ｂ管辖权争议：法院之间发生管辖权争议，协商不成，报请共同上一级法院指定管辖；
ｃ不方便管辖：本院虽然有管辖权，但本院不方便管辖的，由上级法院指定管辖
甲区基层法院因装修办公大楼，与所在区的向阳建筑公司签订了装修合同。工程竣工后，双方就工程款的决算产生了纠纷，在协商无果的情况下，向阳建筑公司就该纠纷向甲区基层法院提起了民事诉讼，要求甲区基层法院支付尚未支付的工程款。鉴于本案的特殊情况，下
列哪一选项是正确的？ （2008年延考卷三47题，单选）
A. 本案为合同纠纷，应适用特殊地域管辖的规定
B. 本案情况特殊，应由上级法院指定管辖
C. 本案情况特殊，应适用移送管辖制度
D. 本案涉及不动产，应适用专属管辖的规定
（4）当事人、法院确定管辖的权利（力）
当事人：选择管辖、协议管辖、管辖权异议
法院：指定管辖、移送管辖、管辖权转移
（5）管辖恒定——一旦确定，不再变更：包括级别管辖恒定和地域管辖恒定。（意34）
三、当事人
1、当事人能力
（1）诉讼权利能力：能够作为民事诉讼主体的资格
A.自然人、法人（与民事权利能力相同）：未成年人、精神病人都具有诉讼权利能力
B.其他组织（意40）：个人独资企业（私营独资企业）、合伙企业（合伙组织）；分支机构（依法设立并领取营业执照）——分公司、金融机构的分支机构
甲公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼？（2006年卷三43题，单选） A 以股东会名义起诉公司
B 以公司名义起诉董事会
C 以股东名义起诉董事会
D 以股东名义起诉公司
（2）诉讼行为能力：能够自己从事诉讼活动的资格（有、无——法定代理人）
2、特殊情形下的当事人确定（《民诉意见》第41－51条）
下属机构（法人做当事人）、职务行为造成他人损害（用人单位为被告）、分立合并（承受其权利义务的主体）；
个体工商户（户主做当事人）、民事合伙（全体合伙人做共同诉讼人）——区别于个人独资企业、合伙企业；
死亡人（精神损害赔偿7）：配偶、父母、子女——其他近亲属[兄弟姐妹、祖父母外祖父母、孙子女外孙子女]
3、共同诉讼
第五十三条 当事人一方或者双方为二人以上（诉的主体的合并），其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。
共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。
（1）必要共同诉讼和普通共同诉讼（诉53、意见第57－58条）
诉讼标的：共同（一个）——同一种类（多个）
主观要件：无——法院、当事人的态度（都有否决权）
可分性：不可分――可分
〔例〕以下属于普通共同诉讼的是：
A．赵某在甲商场买了一个手机，在使用中手机发生爆炸，造成赵某及其朋友李某人身伤害，赵某与李某遂对甲商场提出侵权之诉
B．甲乙丙三人在路边放鞭炮，丁经过该路段，被鞭炮炸伤，但不能确定是谁的鞭炮炸伤，遂将甲乙丙均诉至法院
C．甲因为对学校的三个同学心有不满，某日又见到这三位同学在一起，遂上前将三位同学打伤，这三位同学将甲诉至法院
D．王某起诉李某借款不还后，赵某闻讯赶来，也起诉李某借款不还，李某不愿意合并审理
（2）必要共同诉讼的情形（第53条、意见43、46、47、50、52－56条）
借证[身份文件]（借用人与出借人作为共同诉讼人）\民事合伙（全体合伙人）\分立（承受其权利义务的主体）\财产共有（共有人）\保证\继承
（3）特殊案件
1）继承：部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；是否[明确表示]放弃继承权（没有明确表示放弃继承权的均应当追加；明确表示放弃继承权的不予追加）
2）保证
A.连带保证：债权人自由选择债务人或保证人作为被告，可单独起诉，也可以做共同被告
B.一般保证：一般保证人的先诉抗辩权
债权人可以单独起诉债务人，也可以将债务人和保证人作为共同被告；但如果只起诉保证人的，法院应当追加债务人做共同被告
4、代表人诉讼：一方或双方当事人人数众多的时候，可以成立代表人诉讼
（1）人数确定的代表人诉讼的代表人的产生：
ａ全体推选/部分推选
ｂ在部分推选时，没有推选出代表人的当事人怎么办：[必要共同诉讼]自行参诉；[普通共同诉讼]另行起诉(意见60)
（2）人数不确定的代表人诉讼的代表人的产生：当事人推选－法院与当事人协商－法院指定(意见61)[三步走的方式]
（3）诉讼代表人的资格：当事人
（4）权限（民诉法54\55\53）：相当于一般代理人，不能处分实体权利
代表人诉讼：[代表人的诉讼行为对被代表人]当然发生效力，区别于在非代表人诉讼中的必要、普通共同诉讼
必要共同诉讼：[部分共同诉讼人的诉讼行为对其他共同诉讼人]经承认后发生效力 普通共同诉讼：[部分共同诉讼人的诉讼行为对其他共同诉讼人]不发生效力
5、第三人(民诉法5
6、意见65\66)
（1）无独立请求权的第三人和有独立请求权的第三人之间的区别：
区别 有独立请求权第三人无独立请求权第三人
1、参加诉讼根据不同 对他人之间的诉讼标
的（物）主张独立的请
求权
与他人之间案件的处理结果有法律上利害关系
2、参加诉讼方式不同 提起诉讼的方式参加 申请参加或法院通知其参加（法院的通
知可以依职权，也可以依原被告的申
请）
3、诉讼地位不同 处于原告的地位，享有
原告的诉讼权利 处于辅助人的地位，诉讼权利受到很大限制：无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。
（2）可以列为第三人参加诉讼的法定情形（合同法解释第16、24、27、28条）
1）代位权诉讼：债务人作第三人
2）撤销权诉讼：受益人或受让人作第三人
3）合同转让情形下的第三人：转让方作第三人[主张抗辩权时]
4）人民法院审理重婚导致的无效婚姻案件时，涉及财产处理的，应当准许合法婚姻当事人作为有独立请求权的第三人参加诉讼。（《婚姻法解释(一)》第16条）（3）不能作为第三人通知参加其诉讼的法定情形《关于在经济审判工作中严格执行〈中华人民共和国民事诉讼法〉的若干规定》第9－11条
1）案外人与本案当事人之间存在约定管辖、专属管辖、约定仲裁的
2）产品质量案件中，供货方没有责任的
3）已经依法取得财产并支付对价的案外人：一物数卖、善意取得
6、代理人（民诉法5
7、意见67－69）
1）代理人的种类：法定、委托
2）委托代理人的资格—否定性条件：无民事行为能力人、限制民事行为能力人、有可能损害被代理人利益的人、人民法院认为不适合当代理人的人
3）代理权限（诉59）：处分实体权利、上诉、反诉、调解需要特别授权
四、证据
（一）基本理论
1、证据种类（诉63）
（1）物证[物理特征]与书证[思想内容]：证明方法不同
（2）鉴定结论：法定性（诉讼程序中，依据法定程序作出）
（3）证人证言（证53－58）
1）证人资格：凡是知道案件情况的人和单位都有义务出庭作证。(诉第70条)
只要能够正确表达，未成年人也可以做证人
2）证人出庭作证的原则
原则上证人均应当出庭作证，但有以下情况可以不出庭：年迈不便；特殊岗位；路途遥远；不可抗力（证56）——应当出庭而无正当理由没有出庭的，影响该证人证言的证明力（证69）
3）不能旁听与可以对质
2、证据分类
（1）本证与反证——依照证据与证明责任之间的关系分类
负有举证责任的人提出的证据是本证，不负有举证责任的人提出的证据是反证
1）该证据证明什么案件事实
2）这个案件事实由谁承担举证责任
（2007－3－81）原告诉请被告返还借款5万元，为证明这一事实，原告向法院提交了被告书写的“借据”；被告则主张“借款已经清偿”，并向法院出示了原告交给他的“收据”。关于原、被告双方的证据，下列哪些选项是正确的？
A．“借据”是本证，“收据”是反证
B．“借据”是本证，“收据”也是本证
C．“借据”是直接证据，“收据”是间接证据
D．“借据”是直接证据，“收据”也是直接证据
（2）直接证据与间接证据——依据证据与案件事实的关系分类
能够单独直接证明案件事实的证据是直接证据，不能单独直接证明案件事实的证据是间接证据
A、区分的关键标准——两个核心概念
1）案件事实：双方当事人之间的何种关系
2）证明：说明、表现
B、区分的意义
证明力：直接证据一般大于间接证据
（3）原始证据和传来证据——依据证据的来源分类
A区分标准：直接来源于案件事实的是原始证据，非直接来源于案件事实的，而是辗转取得的是传来证据[复印件、道听途说的]。
B区分意义——证明力：原始证据一般大于传来证据
（二）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
1、举证
（1）举证责任
1）概念：案件事实真伪不明时，负有举证责任的人承担不利的后果——不利风险的负担
ａ举证责任由法律预先规定；
ｂ举证责任必须针对案件事实而言，而不是针对整个案件
ｃ[某一项事实]只能一方当事人承担举证责任
2）合同纠纷的举证责任分配（证5）：谁主张积极事实，谁承担举证责任
a主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；
b主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任
c对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
d对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。
4）侵权的举证责任分配（证4）
甲与同事丙路过一居民楼时，三楼乙家阳台上的花盆坠落，砸在甲的头上，致其脑震荡，
共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿，而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事实，应由谁承担举证责任？
A．甲承担举证责任 B．甲、乙均应承担举证责任
C．乙承担举证责任 D．丙作为证人承担举证责任
项目／谁承担责任 侵害行为 损害事实 因果关系 被告有无过错 免责事由
侵犯方法专利权 被告 原告 原告 原告 被告
高度危险作业侵权 原告 原告 原告 ―― 被告（受害人故意）环境污染侵权原告 原告 被告 ―― 被告
建筑物侵权 原告 原告 原告 被告 被告
动物侵权 原告 原告 原告 ―― 被告（受害人过错）产品缺陷 原告 原告 原告 ―― 被告
共同危险 原告 原告 被告 原告1被告
医疗侵权 原告 原告 被告 原告、被告？？ 被告
三个记忆规则：
A损害事实是原告，免责事由是被告
B过错看归责原则：过错责任是原告，过错推定责任是被告，无过错责任不需要举证
C违法行为、因果关系的倒置是因为举证能力（被告离证据最近）：被告的举证能力显著高于原告，那么就交给被告举证，如侵犯方法专利权、环境污染侵权、共同危险、医疗侵权关于举证责任分配，下列哪些选项是正确的？ （2008年延考卷三81题，多选）
A．县供电局安装的高压线电死了刘某的牛，刘某诉请损害赔偿，县供电局应就其对刘某的牛的死不存在过错承担举证责任
B．张某因被李某养的狗咬伤诉至法院，要求李某赔偿。李某应就其对张某被狗咬伤不存在过错承担举证责任
C．陈某委托黄某去广州购买一批牛仔裤，后因牛仔裤滞销，陈某不承认黄某是代理自己去购买牛仔裤。黄某应就自己是否有代理权的事实承担举证责任
D．王某因被A公司辞退不服而诉至法院，A公司应对辞退王某的事实承担举证责任 （2）证明对象（证据规定9）
1）绝对免证（自然规律和定理）与相对免证（众所周知/推定/生效文书确认[法院文书、仲裁文书、公证文书]）
2）自认（证据规定8、13、67、74）
自认三种形式：（诉讼过程中）明确表示承认；[法官充分说明并询问]不表态；一般代理人表示[当事人在场未反对]
第八条 诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。
对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明
1共同危险与共同侵权，均不是一个独立的特殊侵权行为种类，既可能是一般侵权构成的共同危险（如扔石子砸伤人），也可能是特殊侵权造成的共同危险（饲养的动物造成他人损害），因此对于共同危险的归责原则要看其具体是一般侵权，还是特殊侵权，据此判断其适用何种归责原则。但在司法考试中一般考的就是一般侵权的共同危险，因此适用过错责任原则，应当由原告对被告的过错承担举证责任。
并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。
当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。
自认的撤回：辩论终结前，对方同意；有证据（胁迫或重大误解；与案件事实不符） 自认的三点注意：身份（害他）不自认；妥协无不利；推翻不认证
《证据规定》第六十七条 在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
《证据规定》第七十四条 诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。
（3）法院调查收集证据
依职权（证15）－害他［涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实］；程序［涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项］
依申请（证17）－保存须职权［属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料］；秘密和隐私［涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私］；客观不能［当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集］
（4）申请鉴定（证25、26、28）----当事人的意思自治：是否申请法院鉴定由当事人自行决定；如果申请法院鉴定，那么双方协议选择鉴定机构和人员
（5）举证期限（证33－36条）
1）举证期限的确定（两种方式：协商一致经法院认可或者法院指定）
2）举证期限的延长：可两次延长，本院决定（无需上一级法院决定）
3）效力：增加/变更诉求/反诉必须在举证期限内提出
注意变更诉讼请求的例外（证35）――法院与当事人对法律关系的性质或民事行为的效力认定不一致
《证据规定》第三十五条 诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。
4）“新的证据”的概念（《证据规定》第41、44条）
一审程序：a举证期限后新发现的证据；b经延期举证，仍无法提供
二审程序：a一审庭审结束后新发现的证据；b一审中申请调查收集证据未获准许，二审认为应当准许
5）“新的证据”的效果
《审监解释》第三十九条 申请再审人或者申请抗诉的当事人提出新的证据致使再审改判，被申请人等当事人因申请再审人或者申请抗诉的当事人的过错未能在原审程序中及时举证，请求补偿其增加的差旅、误工等诉讼费用的，人民法院应当支持；请求赔偿其由此扩大的直接损失，可以另行提起诉讼解决。
（6）证据交换（证37－40）
适用：可以依职权，也可以依申请；但非必须
确定（证据交换日）：协商一致经法院认可或者法院指定
效力：视为公开质证（证47：在证据交换时双方当事人认可的证据，记录在案）和出庭（证人在证据交换时出庭，开庭时可以不再出庭）
[例]以下哪些证人在开庭的时候可以不出庭？
A．某借款合同一案的关键证人刘某，已经90多岁，身体欠佳，不能自行走动
B．某侵权纠纷一案的证人王某，系居住在大山深处，每次出山一次需要1个月时间，但是去年国家已经出资为他们配置了上网设备
C．在交通事故案件中，唯一目击证人孙某在证据交换的时候已经出庭
D．在北京开庭审理的建筑工程合同案件的证人赵某，系该合同履行中的主要施工人，已经回到福建老家，由于台风肆虐，交通已经中断
E．某侵权纠纷一案的证人吴某，10岁，正在小学五年级读书，准备毕业考试，父母不愿意让他出庭
2、质证原则：未经质证的证据不能作为认定案件事实的依据
（1）原则上公开进行，但需要保密的证据不得公开质证（证48）
（2）关于法院调查收集的证据：
A人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的证据。
B人民法院依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示，听取当事人意见，并可就调查收集该证据的情况予以说明。
3、认证——证明力的确认与认定
（1）补强证据规则
下列证据不能单独作为认定案件事实的依据（《证据规定》第69条）：年龄智力不相当，证人无因（正当理由）不出庭；证人（与当事人、诉讼代理人）有利害；视听有疑点；复件无核对（不能与原件核对）。
（2）明显优势证据（73）：高度盖然性的证明标准
《证据规定》第七十三条 双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。
（3）不利证据的认定（75）
《证据规定》第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。
（4）证明力大小排序（证77）：公文书（国家机关、社会团体依职权制作）一般大于私文书
五、诉讼保障制度
（一）财产保全：为了保证判决结果得以实现
1、几种财产保全的区别：（民诉法9
2、93，意317、仲28）
区别 诉前财产保全 诉讼中财产保全 涉外 仲裁
1．提起的时间 ―― ―― 诉前、诉中都可以 仲裁中 2．提起的主体 依申请 依申请或者依职权 依申请 依申请
3．是否要提供担保不同 应当提供担保 可以责令其提供担保――
涉外仲裁
必须提供
担保
4．法院裁定的时限 必须在48小时
内作出裁定
情况紧急的，在48小
时内作出裁定
――
――
5．起诉时间 15日内 ―― 30日内（无特殊延
期规定） ――
被申请人提供担保的，予以解除
2、财产保全的范围（民诉法94，意见98、102）
ａ与本案无关的财物可以保全； ｂ担保物可以保全[不能对抗担保物权]；
ｃ对第三人的到期债权[被申请人没有其他财产可供保全]； ｄ不能重复保全
3、二审前（意见103）——当事人已经上诉，但二审法院尚未接到案卷
一审法院采取；可以依职权 [诉中]
4、仲裁中的财产保全――被申请人住所地、财产所在地人民法院（基层法院采取，但涉外由中级法院采取）
（小结）保全的管辖法院：诉前财产保全——财产所在地；仲裁证据保全——证据所在地法院（基层和涉外中级）
（2008－3－87）A地甲公司与B地乙公司签订买卖合同，约定合同履行地在C地，乙到期未能交货。甲多次催货未果，便向B地基层法院起诉，要求判令乙按照合同约定交付货物，并支付违约金。法院受理后，甲得知乙将货物放置于其设在D地的仓库，并且随时可能转移。下列哪些选项是错误的？
A．甲如果想申请财产保全，必须向货物所在地的D地基层法院提出
B．甲如果要向法院申请财产保全，必须提供担保
C．受诉法院如果认为确有必要，可以直接作出财产保全裁定
D．法院受理甲的财产保全申请后，应当在48小时内作出财产保全裁定
（二）先予执行
1、先予执行适用的案件范围：情况紧急
2、条件（民诉法97、98）：明确性（当事人之间权利义务关系明确）、迫切性(不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营)、有能力(被申请人有履行能力)、依申请（法院不得依职权采取先予执行）、诉讼中（案件受理后才可以采取，诉前不得采取）、可担保（法院可以责令申请人提供担保，诉98）
3、先予执行的内容
（1）可以是财产，也可以是行为（停止侵害、排除妨碍等）
（2）范围：诉讼请求内，以急需为限（意106）
（三）对妨害民事诉讼行为的强制措施
1、妨害民事诉讼行为的构成（第10
2、103条）――诉讼过程中
2、强制措施的种类与适用（诉100、105，意117、112、157）
（1）拘传――必须到庭的被告[ａ负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案
情的被告，ｂ法定代理人如果属于必须到庭，也适用]，两次传票无正当理由拒不到庭，经院长批准
（2）拘留、罚款程序：必须院长批准；拘留可以提前解除；两者可以合并适用
（3）对单位的措施：区分违反协助义务，还是其他行为［注意罚款、拘留的适用顺序］
ａ违反协助义务的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款；对仍不履行协助义务的，可以予以拘留；
ｂ有其他行为的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留。
（四）期间与送达
1、期间的一般理论（诉75）
（1）期间的种类：法定期间和指定期间
（2）期间的计算：
1）计算单位：期间以时、日、月、年计算。
2）计算方法：
A、期间开始的时和日，不计算在期间内。
B、期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。
C、在途时间不包括在内（邮寄时间）。
（3）期间的顺延（诉76）
1）法定情形：因（不可抗拒的事由或者其他）正当理由耽误期限的；
2）当事人申请；
3）申请时间：在障碍消除后的十日内；
4）是否准许，由人民法院决定。
（4）涉外民事案件的期间的延长（诉248、249）
境内无住所的当事人，被告提交答辩状、上诉期、被上诉人提交答辩状的期间均为30日，但是当事人可以申请延期，是否准许由人民法院决定。
与期间的顺延有两点区别：1)这里申请延长期限没有强调法定事由；2)期满前申请。
2、送达（诉78、79）
送达方式：直接送达（本人或同住成年家属）、留置送达（适用于拒绝签收的情形）、委托送达（受托人为其他法院）、邮寄送达、转交送达（适用于军人和被监禁的人）、公告送达（公告期60日，对境内无住所的人6个月）。
六、一审程序
一审程序的流程
原告提交起诉状——法院审查是否受理（不符合起诉条件的则裁定不予受理）——向原告送达受理通知书，向被告送达应诉通知书，并向双方当事人送达举证通知书、合议庭组成人员通知书等——被告在15日内提交答辩状——当事人举证期限内举证——[送达开庭传票等、做庭审公告]法院组织开庭[法庭调查—法庭辩论]——合议庭评议，做出一审判决——当事人不服可以上诉
（一）一审程序的启动
1、起诉的条件（民事诉讼法第108条）
应当注意四个问题：
1)原告应当是与本案有直接利害关系的主体：所谓利害关系主体，原则上是发生争议的
法律关系（诉讼标的）的主体
但非法律关系主体可以做当事人的有：失踪人的财产代管人；死亡人的近亲属；遗产管理人、遗嘱执行人；清算组织；著作权集体管理组织
2）被告、诉讼请求都是要求明确或者具体，而不是要求实体上正确。
3）主管与管辖，要求的是“正确”。
4）不符合起诉条件的处理：区分不予受理与驳回起诉（适用时间［立案前不予受理，立案后驳回起诉］；不属于本院管辖［立案前不予受理，立案后移送管辖］）。
2、不予受理和应当受理的特殊情形
（1）主管：诉讼与仲裁（意见145－148）
1）有协议不受理；2）被告在开庭前提出仲裁协议，法院驳回起诉；3）被告应诉答辩，法院继续审理［被告提出仲裁协议的时间：首次开庭前］
（2）一事不再理
1）基本内涵：对于同一案件已经由其他有管辖权的法院依法立案，或判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人起诉的，不予受理。
２）一事不再理的两个例外（意见150、152）
①离婚、收养案件（判决不准离婚或调解和好，判决、调解维持收养关系的案件）
②增减抚养费案件（新情况新理由）
３）两个注意——可再次起诉受理：（意见142、144）
①对于裁定不予受理、驳回起诉的案件
②人民法院准许撤诉的案件（包括当事人撤诉和人民法院按撤诉处理）
（3）离婚、收养案件的特殊规定
1）孕期[怀孕期间、终止妊娠后6个月内、分娩后1年内]男方不离婚：（婚34）
2）（撤诉、维持）无新6月不受理，只对原告不对被告：（民诉法第111条）
3）下落不明可离婚（意见151）
（4）诉讼时效：应当受理，经抗辩，判决驳回诉讼请求（意见第153条）
《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条 当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。
2005－76．对于下列哪些起诉，法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉？
A. 甲起诉乙支付拖欠的货款3万元，但已超过诉讼时效
B. 甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司已被吊（注）销营业执照
C. 甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲再次起诉离婚，但没有提出新情况、 新理由
D. 甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万以上的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙请求给付汽车
3、反诉的条件
1）当事人是恒定的：本诉被告向本诉的原告提出
2）牵连：事实牵连（诉讼请求具有对抗性）
3）其他：举证期限届满前提出；适用同一诉讼程序
甲地的张某与乙地的刘某之间发生纠纷，刘某占有一头牛，张某认为该牛属于自己所有。
张某向乙地人民法院起诉要求刘某返还这头牛。下列各项能否构成反诉？
A．刘某在开庭时提出该牛属于自己所有，请求法院确认牛的所有权属于刘某
B．刘某提出自己占有该牛属于善意取得
C．王某主张该牛属于自己所有，向法院提出请求确认自己享有牛的所有权
D．刘某认为张某数次到自己家中要牛给自己造成名誉权的损害，遂向乙地法院起诉要
求张某赔偿自己的精神损失
（二）特殊情形
1、撤诉
（1）申请撤诉（民诉法131）
1）申请人：原告、有独立请求权第三人。
2）申请时间：案件受理后，判决宣告前。
3）法院裁定是否准许。
（2）视为撤诉（意见143、158、159；民诉法127）
１）行为表现：经传票传唤无正当理由拒不到庭，未经法庭许可中途退庭
２）主体：原告、有独立请求权的第三人
2、诉讼阻碍（民诉法13２、13６、１３７）
（１）延期审理：法院暂时停止开庭，推迟开庭日期（仅仅推迟开庭，不影响其他诉讼活动）
１）适用情形：因为正当理由没有到庭、临时申请回避、调取新证据、重新鉴定勘验 ２）司法文书：决定
（２）诉讼中止：整个诉讼活动陷入暂时停顿状态，可能恢复
１）法定情形不同：主体不明确、不可抗力不能诉、他案为依据
主体不明确：
（一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；
（二）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；
（三）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；
２）司法文书：裁定
（３）诉讼终结：诉讼继续进行没有意义，终结后不可能恢复
１）适用情形：所有情形中均因为当事人的死亡，区分财产案件＆身份案件
（一）原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；
（二）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；
（三）离婚案件一方当事人死亡的；
（四）追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。
２）司法文书：裁定
法院对于诉讼中有关情况的处理，下列哪一做法是正确的？ （2008年全国卷三40题，单选）
A．杨某与赵某损害赔偿一案，杨某在去往法院开庭的路上，突遇车祸，被送至医院急救。法院遂决定中止诉讼
B．毛某与安某专利侵权纠纷一案，法庭审理过程中，发现需要重新进行鉴定，法院裁定延期审理
C．甲公司诉乙公司合同纠纷一案，审理过程中，甲公司与其他公司合并，法院裁定诉讼终结
D．丙公司诉丁公司租赁纠纷一案，法院审理中，发现本案必须以另一案的审理结果为依据，而该案又尚未审结，遂裁定诉讼中止
（三）裁决（诉138、139、129－131，意见163）
１、部分：人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。
２、错误［认定事实或适用法律上存在错误］与笔误［误写、漏写、误算］：补救方式不同
Ａ．错误：[看当事人有没有上诉]是否启动审监程序（当事人上诉，则无需启动再审，只需向二审法院报送意见；当事人没有上诉，则上诉期满后一审判决生效，启动再审）；
Ｂ．笔误：裁定补正
３、缺席判决：［经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的］原则上针对被告，但有可能针对原告（原告申请撤诉，法院不予准许）
４、判决书送达（A一律公开宣告判决； B当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。C宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。）
七、简易程序与调解程序
（一）简易程序（民诉法第142－146条、意168－174）
1、简易程序的特点：口头起诉、简易通知、可当即受理、当时开庭、直接调解、（应当）独任审判、（原则上）一次开庭、（原则上）当庭宣判、三月结案（审限不得延长）。
2、适用范围：基层法院、一审案件；但下列案件不得适用简易程序（简1）
①起诉时被告下落不明的案件。
②共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的
③发回重审和按照审判监督程序再审的案件。
④法律规定应当适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的；
3、审理程序的特点
（1）两种特殊情形可以不适用举证期限（简22）：当事人双方同时到基层人民法院请求解决简单的民事纠纷，但未协商举证期限，或者被告一方经简便方式传唤到庭的，当事人在开庭审理时要求当庭举证的，
（2）简易审理：
A不能简略的事项[公开审判原则；告知回避权利；书记员（不能由审判员自审自记）；法院印章（不能盖法庭的章，得盖人民法院的章）]
B简易方式通知的效果（简18）：未经受送达人确认/没有其他证据证明收到——不能缺席判决或按撤诉处理
（3）简易程序与普通程序的转换（意见170、171；简2）——简易可以转普通，但普通原则上不能转简易（有例外：当事人自愿+法院决定；但也必须是基层法院、一审案件），审限从立案之日起计算。
4、判决宣告与送达、送达之日的计算
（1）宣判方式：
１）应当公开（意见172）宣判；
２）原则上当庭宣判（简27）
（2）关于文书送达：
１）当庭宣判、自取文书（简28－29）
实际领取——实际领取之日 邮寄送达：提前告知，留下地址
没有领取——期限届满之日 ——收到之日；退回之日
２）定期宣判：（简31）――宣判之日
（３）文书简化（简32）：
A什么内容可以简化：认定的事实和裁判理由可以简化
B何时可以简化：无争议、要保密、协议
（一）当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的；
（二）一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方全部诉讼请求或者部分诉讼请求的；（认诺）
（三）当事人对案件事实没有争议或者争议不大的；
（四）涉及个人隐私或者商业秘密的案件，当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容，人民法院认为理由正当的；
（五）当事人双方一致同意简化裁判文书的。
（二）法院调解
1、法院调解的适用（意81、92）
（1）案件范围（调2）：一审、二审、再审中能调则调，但婚姻关系确认、身份关系确认案件不能调解
（2）时机（调1、6）：答辩期满后［给被告答辩的权利，保护辩论权；双方当事人自愿可提前］裁判作出前
2、调解的进行
（1）主持人（调3、4）：
Ａ．法院主持，有关单位和个人协助
Ｂ．如果各方当事人自愿，人民法院可以委托有关单位或者个人对案件进行调解
（2）必须告知回避权利（调5）
（3）保密：申请不公开；背对背（调7，分别单独与一方当事人进行调解）
3、调解的结果（调9、10、11、17）
灵活性：a不受诉讼请求限制；b可以约定民事责任（违约责任）；
c可以附加担保（人保或物保）；d部分调解（未调解部分的，当事人自愿接受法院处理结果的，可以写入调解书）
合法性：（调12）不得违反法律/行政法规的禁止性规定
4、调解的效力（民诉法89－90、调13、14、15）
（1）调解书的制作
1）情形：和解、调解均可以要求制作调解书（调4）
2）可以不制作调解书的情形：（诉90，调18）和好/维持的婚姻/收养；即时履行
（2）调解协议生效
1）生效的方式：
A、传统：送达签收后生效——调解书送达前可以反悔；调解书不适用留置送达、公告送达。（意96）
B、提前生效：
a法定可以不制作调解书的：调解笔录经签章后即发生法律效力。
b自愿提前（调13，简14－16）
《调解规定》第十三条 根据民事诉讼法第九十条第一款第（四）项规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效，经人民法院审查确认后，应当记入笔录或者将协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。当事人请求制作调解书的，人民法院应当制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。一方不履行调解协议的，另一方可以持调解书向人民法院申请执行。
2）不影响生效：
A诉讼费用：第十四条 当事人不能对诉讼费用如何承担达成协议的，不影响调解协议
的效力。人民法院可以直接决定当事人承担诉讼费用的比例，并将决定记入调解书。
B既不享有权利又不承担义务的当事人不签收调解书
a无独三：无需无独三承担责任的，无需其签收
b担保人：为调解结果附加担保的担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。
八、二审程序
二审程序的流程
当事人提交上诉状（直接向二审法院提交的，二审法院将上诉状移交给一审法院）——向被上诉人送达上诉状副本——（被上诉人15日内提交答辩状）一审法院将案卷材料移交二审法院——[送达开庭传票、公告等]组织开庭[法庭调查—法庭辩论；例外情况不开庭]——合议庭评议——二审判决
（一）二审程序的启动
1、上诉的提起条件（民诉法147－149）
时间（送达之日起判决15日、裁定10日）、管辖（上一级法院）、人（只有参加一审的人才可以参加二审：上诉或被上诉）、对象（判决、不予受理、驳回起诉、管辖权异议裁定）、行为（必须提交上诉状）
2、上诉人、被上诉人的确定（意见176、177）：对谁不服，谁就是被上诉人
尤其注意必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的
（二）二审的审理
1、二审审理范围（民诉法151、审判改革35、38）——有限审查
1）仅限于对上诉请求有关的事实和法律进行审查――例外：违反法律的禁止性规定 2）被上诉人在答辩中要求变更或者补充第一审判决内容的，第二审人民法院可以不予审查。
2、二审审理方式（民诉法152，意见188） 就裁定上诉的案件
1）应当组成合议庭审理； 上诉明显不能成立
2）原则上应当开庭审理——例外――不涉及事实问题 认定事实清楚，法律错误
违反法定程序，影响公正
3、二审中的调解――调解不成的法院如何处理。
1）新请求（增加独立诉讼请求、提起反诉）（意184）――另行起诉
2）老请求（漏事、漏人）――发回重审
《民诉意见》１８２、对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。
《民诉意见》１８３、必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。
4、二审中撤诉（意见191）：二审和解后，可以要求调解结案，也可以撤诉
[一审与二审的区别]（1）理由：发生民事争议；不服一审裁判；（2）主体：原则上是争议的主体；一审当事人；（3）管辖：法律规定，当事人确定；法律严格规定；（4）期限：
无限制；上诉期；（5）对象：民事争议；当事人不服部分的裁判和民事争议；（6）裁判效力：不确定；生效
（三）二审案件的裁判（民诉意见第181－188条）
二审可以调和解，裁定案件用裁定2；
法律错误应改判，事实改判又重审3；
程序错误应重审；当离未离应重审；
不应受理直接驳；应当受理要指令。
（程序错误：回避、开庭审判、缺席判决—意181）
《民诉意见》１８５、一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。
《民诉意见》１８６、人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。
《民诉意见》１８７、第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院进行审理。
九、再审程序
（一）再审程序的启动
1、人民法院启动再审程序的方式（民诉第177条）
主体：（1）各级[生效审]人民法院院长和本院审判委员会——本院生效裁决（2）上级人民法院——下级法院生效裁决（3）最高人民法院——地方各级法院生效裁决 条件：原判决、裁定、调解协议有损害国家利益、社会公共利益等确有错误情形的
2、当事人申请再审：条件与方式
（1）对象条件
不得申请再审的几种文书：
1）离婚判决不能再审（诉183）。
对财产问题：分为两种情况（意209）：已经处理的，再审；未处理的，另行起诉（子女问题可再审）
【例】李大民（男）与张小丽（女）于1998年登记结婚。1999年张小丽由于做生意亏损、夫妻感情恶化等原因，患精神病，丧失民事行为能力。2000年2月，李大民向某市河海区人民法院提起诉讼，请求判决与张小丽离婚。张小丽的母亲马雨霞作为张小丽的法定代理人参加了诉讼。法院判决准予离婚，二审判决生效后2个月，张小丽的精神病治愈，她认为判决存在错误，准备申请再审，依照法律和司法解释的规定，对她的何种请求法院不得再审？
A．请求撤销离婚判决
B．请求改变一、二审判决中已经作出处理的夫妻共同财产分割
C．请求分割一、二审判决中未作处理的夫妻共同财产
2就裁定上诉的案件，二审只能以裁定结案。
3认定事实清楚，仅仅是适用法律错误的，应当改判；而事实不清、证据不足的既可以改判也可以发回重审。
[09司考]一个月过司考424，我也说下经验希望有帮助 我是法本，不过03年毕业以后一直未从事法律工作 去年想改行便参加了一次司法考试，看了本万国民法和刑法就去了考场，可能是有点基础得原因，也考了310多 今年我辞职准备司考，7月中旬在南京特地租了个房子，打算好好看书，但是心散一直在玩，到8月中旬才醒悟时间不多了 通过一个月非人得日子，考了424分。 写这个帖子最主要是把我从以前帖子看来的经验再告诉以后的人 先说下我花得时间： 从8月中旬下定决心开始，我每天6点起床，晚上12点到1点睡觉，除了吃饭和洗澡的时间基本都在看书 每天早上7点和下午5点多是我放松得时间，看看阳台对面得鸽子~ 说下复习方法: 我买了三大本和万国得一套书，但是基本没看，法条也只看了很少。下载了讲座并打印了相对得讲义（谢谢老婆） 第一遍主要听讲座，然后在讲座对应得讲义上补充知识点，并边看边听边记，每天的任务结束后都看对应知识点得真题，在这个阶段真题算过了一遍 每天晚上睡觉前都要将一天看过的知识点都梳理下，第二天早上起床将昨天看得再次梳理，争取看到知识点就能想到内容 刑法我用了3天，民法3天，民诉2天，刑诉2天，行政法2天，商经2天，法理宪法2天，三国2天。 这个阶段用去我18天左右得时间，因为我都是边看边记加做题，睡前起来都再次记忆，所以已经有点深刻了 第二遍，不听讲座了，直接看讲义，背讲义上的知识点，精确得记忆，这个是关键，不能模糊，内容也并不多。然后看之前自己做错得真题，再过一遍 刑法用了2天，民法1天，民诉1天，刑诉1天，行政法1天，商经1天，法理宪法三国1天。用了8天左右最后，考前最后一遍了，按卷来看，我先看得第3卷得内容，也就是民法、民诉、商法用了一天，再看下自己第二遍任然做错得真题 考前最后一天，我看了卷一和卷二得科目，有点紧，有些都没看完，基本上看一门大科的讲座全部梳
司考民法名师讲义：意思表示不自由的法律行为 司考民法讲义：意思表示不自由的法律行为。为了让大家更好地迎接2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。 精彩链接： 司考民法讲义：意思表示不真实的法律行为 司考民法讲义：法律行为的成立与生效要件 2014司考民法名师讲义：民事权利能力 2014司考民法名师讲义：民事权利 意思表示的不自由，指在意思表示形成阶段，因遭受外在不当行为的影响，使得表意人不能按照自己内心的真实意愿自由、自主地形成意思表示，以致表意人表示出来的意思并非真实意愿的情形。意思表示的不自由包括四种：①欺诈；②胁迫； ③乘人之危；④显失公平。 （一）欺诈 《民通意见》 68．一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 1．欺诈的构成要件与法律效果。 （1）欺诈的构成要件有四：①一方故意告知虚假事实或者隐瞒真实事实；②对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）（见【例1】）；③对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）；④欺诈具有不正当性（《民通意见》第68条）。（2）因欺诈所实施的法律行为的效力：①因欺诈订立且损害国家利益的合同无效（《合同法》第52条）。②因欺诈订立但未损害国家利益的合同，为可撤销的合同（《合同法》第54条）。③因欺诈订立的遗嘱无效（《继承法》第22条）。 【例1】甲有一件清代瓷器，收藏家乙闻讯前来收购。为了卖个好价钱，甲谎称该瓷器是明代万历年间制品，开价200万元，乙明知甲说的是谎话，仍以200万元购买了该瓷器。不料半年后，该类瓷器的市价狂跌。乙于是以欺诈为由起诉，请
刑事诉讼法 刑诉法的渊源宪法，刑事诉讼法典，有关法律规定、解释（立法、司法），地方性法规（地方人大），国际公约、条约（我国加入的、批准的）。 刑诉法和刑法的关系工具价值 （针对刑事实体法） 重点 1、组织上的保障：明确公检法机关职权，为调查和明确案件事实，适用刑事实体法上提供组织上的保障。 2、程序上的保障：为实体法提供程序上的保障 3、证据上的保障：证据的收集、运用、非法证据排除 4、由于上述三个保障，避免、减少案件实体上的误差：防止冤假错案。 5、保证处理案件的效率： 独立的价值（本身价值） 重点 1、本身所规定的诉讼结构、原则、制度、程序，体现着程序本身的民主、法治、人权精神，也反映出一国刑事司法制度的进步、 文明程序 2、弥补刑事实体法不足，并“创制”刑事实体法的功能 3、阻却或影响刑事实体法实现的功能。（如追究刑事责任的人，死亡了，于是作出不起诉的决定） 刑诉法和法治国家的关系 重点刑诉法和法治国家1、刑诉法在实现法治国家方面的作用，集中体现在和宪法的关系之中。 2、刑诉法规范和限制国家权力，从而保障公民基本人权和自由的基石。此正是法治国家的基本标志。 刑诉法和宪法关系1、一方面体现在其在宪法中的重要地位。宪法是静态的刑诉法，刑诉法是动态的宪法。关系密切。 2、各国刑诉法律规范中规定了刑诉的程序等规定，都直接体现在宪法或宪法性文件关于公民人身、住宅、财产保护的规定。 刑事诉讼的基本理论惩罚犯罪和保障人权1、惩罚犯罪：犯罪嫌疑人、被告人 2、保障人权：犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参和人的权利。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重保障人权。（非法证据排除的体现程序公正，保障人权） 程序公正和实体公正 重点 1、程序公正：刑诉程序过程中的公正。审判中立，控辩平等，实体权利。 2、实体公正：定罪结果的公正。体现在，认定案件事实准确，适用法律准确。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重程序优先。（如：二审法院发现一审法院裁判程序违法，可能影响公正审判时，应当撤销 原判，发回重审） 诉讼效率审前不得拖延→羁押期间严格限定→庭审中遵循不中断审理（集中审理）原则→广泛建立简易程序加速刑事案件处理。（期间）刑诉中，公正第一，效率第二。公正优先，兼顾效率。 刑诉诉讼目的我国 通说根本目的广义目的：维护社会秩序 直接目的具体目的：惩罚犯罪、保障人权。 其他学说重点犯罪控制模式控制犯罪。刑诉目的是以控制犯罪为最主要机能。 正当程序模式刑诉目的不单是发现实体真实，更重要是以公平和合乎正义的程序为保护被告人的人权。 家庭模式以家庭中父母和子女关系为喻。目的不单是打击犯罪，而是更侧重于解决和谐、稳定的问题。（如未成人案件，圆桌会议审判方式）实体真实主义刑诉旨在追求案件实体的真实的诉讼目的。分为积极实体真实主义、消极实体真实主义 积极实体真实主义（肯定式）也称为传统实体真实主义。认为：出现了犯罪，就应当毫无遗漏地加以发现，认定并处罚。以发 现真相为目的。 消极实体真实主义（否定式）将发现实体真实和保障无辜相联系。发现实体真实中，包含力求避免处罚无罪者的意思。 正当程序主义刑诉目的，是维护程序正当，保障人权。 刑诉讼价值秩序价值1、通过惩治犯罪，来维护社会秩序（社会秩序） 2、追究犯罪的活动是有序的进行（诉讼秩序） 公正价值处于核心地位。刑事诉讼公正价值包括实体公正和程序公正。 效益价值包括效率，及在保证社会生产方面所产的效益，即刑事诉讼对推动社会经济发展方面的效益 刑事诉讼职权审判中立，控、辩平等。控、审分离。三方职权。检院起诉什么，法院判什么，不告不理。注意：证人独立于控辩双方，不行使任何职能。 刑事诉讼构造重点概念刑事诉讼中，控、辩、审三方之间的地位、相互之间的关系。刑事诉讼的价值观，影响刑事诉讼的构造。注意：不是决定。 弹劾式诉讼（奴隶制）不告不理、私人追诉、原告自己负责传唤被告，原被告地位平等，并处于主导地位，法官听取诉讼主张，并据此作出判决。也就是神明裁判。奴隶时期。和纠问诉讼相反。 纠问式诉讼（封建制）不告而理，法官集侦查、控诉、审判于一身，封建时期，包公审案。 职权主义诉讼（大陆法系）专门机关积极主动。当事人消极被动。诉讼主动委于国家专门机关，适用实体真实的诉讼目的。大陆法系 当事人主义诉讼 （英美法系） 当事人积极主动。专门机关消极被动。推动诉讼委于当事人，当事人处于主导地位，适用于程序上的“保障人权”的诉讼目的。英 美法系 混合合义诉讼（我国）职权主义+当事人主义，我国刑事诉讼制度。实体真实的诉讼目的和保障人权的目的相统一，冲突时，保障人权优先 刑事诉讼主体 国家专门机关 公安机关 侦查机关。上下级关系：领导关系军队刑事诉讼专门机关 侦查机关军队保卫部门检察机关 侦查机关，法律监督机关。上下级关系：领导关系 层级：最高检、分州市检察院，县区检察院 检察机关军事检察院法院 审判机关，独立行使审判权。上下级关系：监督关系。 层级：最高院、省高院、市中院、县区法院 审判机关军事法庭专门机关的人：三机关工作人员，及其所属的勘验人。注意：他们不能称之为诉讼参和人。
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2016司考民法讲义：共同共有 2016司考民法讲义：共同共有。司法考试复习是一个艰苦的旅程，法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了司法考试基础知识，供大家参考。 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 （1）共同共有是不分份额的共有。在共同共有关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 （2）共同共有的发生以共有人之间存在共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 （3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担
对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系 因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】：《物权法》第102条（上述） 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，因此可以主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存在不同的认识。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产
第一篇法律 第一章法理学 一、法的概念和特征 （一）法的概念 法是由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志的体现，是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的行为规范的总和。 （二）法的特征 1、规范性，法是调整人的行为和社会关系的规范，规定了人们的行为模式，从而为人们的交互行为提供了一个模型、标准或方向。 2、国家意志性，法是由国家制定或认可的，体现了国家的意志。 3、国家强制性，法是由国家强制力为最后保证手段的规范体系，具有国家强制性 4、普遍性，法在国家管辖范围内普遍有效。 5、程序性，法有严格的程序规定的规范，具有程序性。 二、法的作用
（一）概念 法的渊源即法的形式渊源，是指法作为规则的具体表现形式。 （二）分类 根据各种法的渊源在法律形式上的明确程度，可以分为正式渊源和非正式渊源。 法的正式渊源主要指以规范性法律文件形式表现出来的成文法，如立法机关或立法主体制定的宪法、法律、法规、规章和条约等。(直接作为判案依据) 法的非正式渊源主要指那些具有法律意义的准则和观念，这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现，主要有习惯、判例和政策。 （三）当代中国法的正式渊源及法律效力 宪法：最高法律效力，由全国人大（最高权力机关）制定或修改。修改的程序：全国人大常委或五分之一以上全国人大代表提议，并有三分之二以上全国人大代表多数通过。 法律：由全国人大或全国人大常委制定、修改、补充、废止的规范性法律文件。 立法权限→全国人大：制定修改基本法和非基本法
→全国人大常委：制定和修改非基本法；对全国人大制定的法律进行补充和修改 法律的绝对保留，即下列事项只能制定法律：犯罪和刑罚；对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项 行政法规：由国务院制定的规范性法律文件，是国家行政机关体系中最高的规范性文件。 地方性法规、自治法规： 地方性法规制定主体一般包括：省自治区直辖市人大及其常委；二十较大的市人大及其常委。较大的市包括：省会城市、国务院特批较大的市、经济特区所在的市。 自治法规的制定主体是民族区域自治地方，即自治区、自治州、自治县人大制定的有关民族区域自治地方的规范性法律文件，包括自治条例和单行条例。 批准程序：自治区制定的自治性法规应当报全国人大常委批准；自治州、自治县制定的自治性法规应当报省级人大常委会批准 规章：即行政规章，是国家行政机关依照行政职权制定、发布针对某一类事件或者某一类人的一般性规定，是抽象行政行为的一种。规章包括部门规章和地方人民政府规章 部门规章又称部委规章，是指国务院各部门和具有行政管理职能的直属机构制定的规范性文件的总称，制定主体一般有：国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署 地方政府规章指省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府根据法律和法规，制定普遍适用于本行政区域的规范性文件。制定主体：省、自治区、直辖市的 地方性法规部门规章
司法考试资料篇 教材类 三大本，万国讲座民法，中法网刑法笔记，中法网民诉笔记，宪法彩色笔记。 真题类 万国版，张能宝版 录音类 刑法—韩友谊，阮齐林 （2选一即可，当然首选还是韩大哥哥） 民法—万国 （实在没有啥好的选择，矮子里面巴将军，就它吧！李仁玉？你想睡觉的话去听吧） 刑诉—汪海燕，万国马明亮串讲 （2个都听吧，都讲的很不错，小马哥曾经教过我大学的刑诉，给了我所有科目里最低的分数，呵呵） 民诉—杨秀清 （不要选择郑其斌，2半吊子，相信杨大姐姐） 法理，宪法—杨帆(男） （其实可以不听的科目） 三国—杨帆（女）,万国串讲（ 杨小姐姐的声音在司考里有如天籁，哈哈）
商经—嫣梦轩 （张海峡？你喜欢听吹牛和抨击时政的话，去吧~丫把自己当是个腕了，梦轩姐姐的声音和专业态度是让你感到很舒服的，并且讲的很实在很基础，多余的废话一点没有） 行政法与行政诉讼法—林鸿朝 （我不得不在这里靠一声了，讲的太tmd好了，唯一让我当做娱乐放松来听的录音） 司法制度与职业道德—最后自己随便挑一个。 复习用材 刑法：录音，三大本，中法网刑法笔记 民法：录音，万国民法讲座，笔记 刑诉：三大本，录音，讲义 民诉：三大本，录音，中法网民诉笔记 法理：三大本，舒国莹的《法理学》导论 法制史：三大本 宪法：彩色笔记。三大本 三国：录音，讲义 商法：三大本，录音，讲义 经济法：讲义，录音 行政法与行政诉讼法：讲义，录音 司法制度与职业道德：录音，讲义 司考各科的复习方法（仅供参考，根据个人情况调整）
司法考试一共是14门部门法，一时间让人有点眼花，但事实上我们要明白有的放矢，并不是眉毛胡子一把抓，懂得抓重点，重点突破，该放弃的不要犹豫，该用力不要懈怠。 第一位阶： 我想大家一定会说民法，刑法吧，呵呵~~事实上我认为非也，对于司法考试最最最重要的是全力攻克诉讼法。为什么？因为诉讼法分值很大最多时占到150分之巨，多么可观啊，事而这个分是所有科目中最好拿的。如果你诉讼认真学好了，那么有2点好处，一是为司考的通过打下分数的基础；二是大大节约你的考试时间，只要知识点你记忆住了，那么就ok，你甚至10秒钟之内就能做出一道题。我司考的卷2卷3都是至少提前15分钟以上做完的，这里完全得益于我诉讼法的扎实的记忆。可以把时间用在民法刑法那样需要斟酌的科目上。那么诉讼法是否就是等于被法条背书呢？我认为这种方法不适合大多人，也非常耗费时间。不划算，真正应该的是反复看，反复做题，反复听录音。开始你可能觉得我记不住啊，很正常，除非你是爱因斯坦或者莎士比亚。所以要反复，当你到最后半个月的时间你会发现你可以用2天的时间就过完2部诉讼法。 第二位阶： 民法，刑法，这2门真是需要用时间来打基础，短时间内的突破是不可能。因为要放在最前面开始复习，并且要贯穿于司考的始终（当然最后半个月你可以不要看书和听录音了）。
司考民法学讲义：自然人的民事行为能力 司考民法学讲义：自然人的民事行为能力。2014年司法考试备战已经悄然拉开了帷幕，为了各位考友能够更好地复习应战，法律教育网的小编为大家整理了自然人的民事行为能力的内容，希望能对各位考生的备考有所帮助。 精彩链接： 司考民法学讲义：自然人的民事权利能力 司考民法学讲义：物与有价证券 司考民法学讲义：民事法律关系 司考民法学讲义：民法的基本原则 一、自然人民事行为能力的概念 1、民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。 具有民事权利能力，是自然人获得参与民事活动的资格，但能不能运用这一资格，还受自然人的理智、认识能力等主观条件的制约。易言之，理智不健全的权利能力者，若任其独立参与民事活动，可能会损害自己，也可能会损害别人。所以，有民事权利能力者，不一定就有民事行为能力，两者确认的标准不同。 2、民事行为能力的有无与自然人的意思能力有关。 意思能力是对自己行为所发生何种效果的预见能力，自然人有无意思能力属于事实问题，我国现行立法技术对心智正常人采取年龄主义划线，即达到一定年龄即认定其有行为能力；而对成年精神病人，则采取个案审查制。 自然人在因过错侵害他人权利而须负民事责任时，能不能自负其责，不仅取决于意思能力，还与责任能力有关，责任能力是自然人对自己行为加害后果承担责任的能力。民事行为能力与民事责任能力既有相同之处，也有不同之处，有民
事行为能力人，同时也是有民事责任能力人，但限制民事行为能力人，是有责任能力的，而不是限制责任能力。 二、自然人民事行为能力的类型 1、完全民事行为能力 （1）类型： A、成年无精神病人。18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。 B、具有固定劳动收入的未成年人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 （2）效果。完全民事行为能力人可以独立实施民事法律行为，其实施的民事法律行为的效力不会因其欠缺行为能力被否认。 2、限制民事行为能力 （1）类型。 A、10周岁以上不满18周岁的未成年人。 B、不能完全辨认自己行为的精神病人。 （2）效果。 A、限制民事行为能力人可以独立实施纯获利益的法律行为（如接受奖励、赠与、报酬）。 B、限制民事行为能力人可以独立实施的与其年龄或者精神健康状况相适应的法律行为。 C、未经其法定代理人同意，限制民事行为能力人签订的与其行为能力不相适应又不属于纯获利益的合同，属于效力待定的合同。
先说一下我的配置 民法：第一年钟秀勇总论+段波分论，第二年钟秀勇，第三年纯做题辅钟秀勇讲义 刑法：第一年刘凤科+指南针刑法讲义，第二年指南针，第三年刑法没看讲义纯做题 刑诉：陈少文 民诉：郑其斌、戴鹏+杨秀清讲义 行政法+行政诉讼法：第一年林鸿潮，第二年第三年放弃 商法、经济法：段波 国际公法、国际私法、国际经济法（三国）：杨帆 理论法：第一年第二年淳于闻，第三年杜洪波 卷四：杜洪波 历年真题：第一年第二年用的众合历年真题解析，第三年用的粉笔题库。 法条：指南针法律法规汇编 卷一（客观题）：社会主义法治理念、宪法、法理、法制史、三国、经济法、司法制度和职业道德 卷二（客观题）：刑法、刑事诉讼法、行政法、行政诉讼法 卷三（客观题）：民法、商法、民事诉讼法和仲裁法 卷四（主观题）：社会主义法治理念、法理、民法、商法、刑法、行政法和行政诉讼法、刑诉、民诉 卷四一共7道题，1是简答，一般都是社会主义法治理念，然后23456是案例分析，7是论述。案例分析分别会涉及刑法、民法、商法、刑诉、民诉、行政法，一科一大题，案例分析里没涉及到的那一科十有八九在论述。论述基本上是法理和前述科目的结合。 前三张卷全选择，单选50题，多选35题，不定项15题。单选每题1分，多选和不定项每题2分。 分值分布 民法：90+ 刑法：80+ 民诉：60-70+ 刑诉：60-70+ 行政法和行政诉讼法：50-60+ 三国：40-50 商法：40-50+ 经济法：30-40 法理：20+-50+ 法理波动大是因为卷四不一定会涉及到法理。如当年卷四涉及法理的论述，这一年法理分值就高 宪法：20-30+ 分值逐年增加 法制史：10 社会主义法治理念：30+ 分值逐年增加 司法制度和职业道德：12-15
民法学讲义 第一章民法概述 第一节民法的概念和调整对象 一、民法的概念 1、概念： 民法，是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、性质 （1）部门法、实体法 （2）民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理念，当事人之间处于平等的地位；与私法判然有别的是公法，它是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律，在这个法律中，当事人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。 二、民法的含义 1、形式上的民法与实质上的民法 形式上:民法典；实质上：各种相关法律 2、广义的民法与狭义的民法 （1）广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范； （2）狭义的民法，仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。 3、民法典与民法通则 （1）民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上，比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典，在我国历史上，清末和民国时期曾制定过民法典。 （2）中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通则 三、民法的调整对象 1、平等主体之间的财产关系 民法调整的财产关系，是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。特点： （1）主体法律地位平等。 主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等，只要当事人在从事法律活动，发生法律关系时地位是平等的，我们就认为主体的法律地位是平等的。 【题例】甲为某市市长，乙为甲的秘书。某日，甲乙一起外出在商场购物。乙的钱包丢失，遂向甲借钱1000元用于购物。问甲乙之间的借钱是否受民法调整？ （2）包括财产所有和财产流转两种关系。 A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系； B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。 C、财产所有关系是财产流转关系的发生前提和主体追求的直接后果；而财产流转关系则是实现财 产所有关系的基本方法。 2、平等主体之间的人身关系 民法调整的人身关系，是指平等主体之间发生的以人格关系和身份关系为主要内容的权利与义务关
国际法-根据司法考试整理 第一章渊源与效力 国际法渊源，1国际条约、只约束缔约国； 2国际习惯，a的国际法主体。bc构成要素，物质因素【行为实践】、心里因素【被各国认为具有法拘束力】。 3一般法原则，a的b补充、辅助地位。c各国法。 4不属于渊源的，国际司法，国际。可成为一般法原则的来源。 习惯存在的证明，是实践的产物，从主体的，包括1国家间各种文书和外交实践 2国际组织和机构的各种文件 3国内立法司法行政实践。 第二节国际法效力 强制力，通过国家本身来实现。 效力体现，1与国内法关系，国内法不能改变国际法原则规则，国际法也不具体关于国内法2我国实践，a、优先适用， b转化适用（部分IP条约，）， （外交关系和领事关系条约） 第三节国际法的基本原则 1国家主权平等，对内最高、对外独立、自卫权，领土完整。 2不干涉内政，发生在境外境内无关，是国内管辖的。 3不使用武力或威胁，除外情形：自卫行动、制度下的。 4和平解决国家间争端，并不禁止一切武力， 5民族自决，非殖民统治下的须原则，“殖民”统治下该民族建立独立国家。 6原则， 第二章国际法责任 第一节国际法主体 一、国家 A国家构成要素，①定居居民，②确定领土，③有效统治的政府，。与叛乱组织的区别 B国家主权豁免，（法院管辖、执行管辖），不受他国国内法管辖。 限制豁免理论，将国家行为分为管理行为（主权行为，可放弃），（没有豁免）。 2004年《财产管辖豁免公约》，私法主体的商业行为纠纷，1商业交易， 2雇佣合同 3， 4财产所有占有使用 5，IP， 6，公司或集体机构 7。 放弃豁免（自愿、特定【】、明确【明示、默示】）1、明示的，2、），派代表出庭不一定是放弃，如为抗议或生命享有管辖豁免权。 放弃管辖豁免，放弃豁免（包括查封、扣押、强制执行）。
施耐德培训笔记 Company Document number：WTUT-WT88Y-W8BBGB-BWYTT-19998
施耐德培训笔记 一、M580系列硬件简介 1.M580是施耐德第一款基于全以太网技术的可编程自动化控制器 （ePAC）， 2.M580系列硬件方面有9款不同性能CPU，型号代码为BM E P58 XXYY （YY为40型号的可以接远程I/O子站，最大数量为31个）。M580 内存比较大，如果需要配置内存卡，需用施耐德提供的内存卡（M340 内存卡能用于M580上）。 3.M580 CPU包含三个以太网口（1个服务口，2个设备网络口）。 服务口用于：①端口镜像（对设备口进行镜像）②外部设备或工具 （Unity pro、HMI等）访问和连接分布式I/O设备。 设备口用于：①分布式I/O模式；②远程I/O模式。设备口支持星形 或环网架构（菊花链回路）。 4.M580系列推出了新的以太网背板（也支持X-BUS连接）以及远程子站 适配器CRA。以太网机架任何时候都不能用于扩展机架。以太网背板 仅支持M580CPU和基于Ethernet的I/O模块（现有的X80/M340 I/O 也支持）。在X80 I/O子站中，CRA模块必须安装在0号槽位。 5.新的M580CPU有一个默认IP地址，以开始，后两位为MAC地址最后 2个字节（转化为十进制）。 6.本地主机架不允许配置I/O模块，也不能进行扩展，只支持通讯模块 和嵌入式的开关模块。所有的I/O模块都是通过以太网连接的远程模 块（RIO或DIO） 二、I/O类型 1.不同的I/O类型：本地I/O、分布式I/O、远程I/O、以太网I/O。 2.本地I/O采用背板通信、性能高但距离短。分布式I/O采用总线/网络 通信，性能中等，通信距离远。远程I/O采用专用通信，性能高，距 离比本地I/O远但数据交换容量小。以太网I/O采用以太网通信，性 能高，距离远，有利于分布式设备集成。 3.在使用超五类屏蔽双绞线或更好的电缆的情况下，各以太网远程I/O
刑法： 1.韩友谊. 2. 韩友谊与阮齐林，袁登明都不错，很难分出高下，各选其一，另外，韩友谊出了一本刑法的书，把他上课讲的案例全都摘下来了，另外，袁老师的那本万国讲座也是相当的好。 3.关于刑法，必须推荐韩友谊，因为他对于刑法讲解得很透彻，特别是对于每年大纲及出题人观点的变化都会作一番梳理； 4.韩友谊，我最喜欢的刑法老师，最贴近出题人张明楷教授的老师，讲课诙谐、幽默，听他的课很少会有人想睡觉。 阮齐林，跟杨秀清是一个类型的老师，学院型老师。 5.韩友谊，袁登明。韩友谊的课就不用说了，除了刑法教得好，还能教你很多做人和考试的道理。不过韩友谊的课比较精贵，不一定每个课程都有，所以听袁登明的也不错，讲义做的比较细。（在这里指出韩友谊的一个问题，韩友谊认为拿死人的东西，可能构成侵占罪，可能构成盗窃罪。不过根据历年考试的经历来看，还是直接认为构成盗窃罪比较好，毕竟有相关的司法解释作为依据） 6.刑法法条杨霞（这女的声音一听就是很牛的人）、 7.没花多少时间在刑法上面。阮齐林的中法网笔记（或三校笔记）不错。 万国的袁登明刑法分册也可以，但不如阮齐林的书完整，清楚。 韩友谊的课堂精华也看了些，但是比袁登明的更简要。 刘凤科的课实在听不下去，但是他总结的160题实在是经典。 讲座只听了万国的吴江和乐毅的，二人的讲义非常好，讲得也和不错。 建议： 书：阮齐林的中法网笔记（或三校笔记）+万国吴江和乐毅的讲义 对于刑法，各个老师的讲座都差不多 8.刑法最近几年都是新理论占主导，所以大部分学校的刑法课对司法考试是没作用的，很多观点矛盾，大学没学好刑法是没关系的。辅导班中讲得好的老师我首推刘凤科，刘师从清华张明楷教授，后者是刑法新理论旗帜性的人物，一般来说他的观点就是司法考试答案的标准，我们不难从以往的试卷中发现张明楷教授《刑法学》中的案例，今年刑法的最后案例是刘凤科160题中的原题，后悔我当时没看到，此题全军覆没。刘凤科的刑法讲义上百页，可以说是《刑法学》的一个精简版。同时他对新理论的把握也是十分准确的，讲课深入浅出，能从根源上摆脱对刑法的模糊状态。另外一位老师是万国的韩友谊，他的课很幽默，适宜有充足时间的人在前期预热时听。如果非要说两者的区别，刘凤科对刑法整体的把握辅导老师中无人可比，而韩友谊授课有许多闪光点，但框架搭建的不如前者清晰。 刑诉： 1.汪海燕 2.当然是汪海燕，但是，听汪老师的课最好之前去好好看看书，至少要通看一次。 3.关于刑事诉讼法，推荐汪海燕，我个人比较他讲课的风格，比较幽默； 4.汪海燕，他是男的啊，风趣、幽默、可爱的老师，讲课贴近考试，我认为讲刑诉最好的就是他。 卫跃宁，讲课也不错，但更不错的是他的嗷嗷详细的讲义，可以把他的讲义当教材看了。 谢安平老师的讲义也很好。 5.汪海燕，马明亮。众所周知的汪海燕是刑诉大家，去年的汪海燕彩色笔记帮了很多人，不过今年他的讲课的讲义好像不是很详细，而且不在万国了，我听过一次他在海天的讲课，还是满有帮助的，听他的课至少不会睡觉。当然万国的马明亮也是不错的，讲义很详细，同时他的课还包括了法律职业道德部分。 6.刑诉汪海燕（通俗易懂，人也风趣搞笑） 7.刑诉法比较受推崇的老师是万国的汪海燕，男的。他的课我只在后期听过一节，没房保国幽默，觉得不太记得住就没继续。我只听了房保国的课两遍，总体感觉还是很轻松的。 民法： 1.好像没觉得特别好的，我乱七八糟的听了好几个人的，感觉一般，法条班的李建伟还行。 2.隋彭生：实在不敢说好，说话慢，举例无趣，讲的深度太浅，完全没有听的必要。 李健伟：没怎么听过，听说不错，但是感觉听他的课做笔记真是件很痛苦的事，给讲义太简单了，一边听一边记讲义，费的时间太多，李老师的那本书写的真是相当的好，简单明了，是市面上最好的民法书李仁玉：去年这位老兄在三校讲了九天的民法，讲得是相当的详细，如果现在就开始准备09年司考的朋友，建议可以去听听他的这录音，买本去年三校的民法书，仔细的做笔记，应该会有不少的收获。于飞：梁慧星老师的高足，理论功底深厚，笔者在本科时听于老师的民法，受益良多，于老师是法大十大最受学生欢迎的老师，他说自己总是把自己立于一个求知者的角度去理解学生哪儿不懂，于老师的串可讲可谓字字如金。
司考民法钟秀勇讲义：不当得利 司考民法钟秀勇讲义：不当得利。2014年司法考试复习的大幕已经拉开，很多考生投入了新一年的复习之中。为了帮助广大考生更好地进行复习，法律教育网整理了不当得利的名师讲义，希望能够帮到大家。 精彩链接： 司考民法钟秀勇讲义：无因管理 司考民法钟秀勇讲义：债的分类 司考侵权责任法笔记：高度危险责任 司考侵权责任法笔记：网络侵权责任 《民法通则》 第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。 《民通意见》 131. 返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。 不当得利要件及类型图 不当得利，指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得利益的事实。其中取得不当利益的人叫受益人，财产受到损失的人叫受害人。因不当得利没有合法根据，虽属既成事实亦不受法律保护，受益人取得的不当利益应当返还给受害人。 不当得利制度旨在调整欠缺法律依据的财货变动，使无法律上原因而受利益，致他人受损害者，负返还所受利益的义务。不当得利制度的规范目的重在去除不当得利，而非损害赔偿，故：得利少于损失时，返还的数额以得利为准；得利大于损失时，返还的数额以损失为准。此外，不当得利之债不以当事人的过错为构成要件，仅在确定返还范围时须考虑受益人主观上究为善意或恶意。
一、不当得利的构成要件 不当得利之债的构成要件有四：①一方获得利益（包括：财产积极增加与财产消极增加）；②他方受有损失（包括：财产积极减少与财产消极减少）；③获得利益与受到损失之间具有因果关系（在给付型不当得利中，以给付关系替代因果关系）； ④获得利益没有法律上的原因（采用非统一说：（a）给付型不当得利，指自始或嗣后欠缺给付目的；（b）非给付型不当得利，指欠缺保有利益的法律权利或法律原因）。 二、不当得利的排除情形 （一）给付型不当得利的排除情形 虽符合给付型不当得利的构成要件，但法律特别规定受害人不得请求返还，因而排除不当得利之债的效力。有四种情形：①给付系履行道德上的义务（如对亲属误以为有扶养义务而扶养；对救助自己生命的人支付报酬；对玉成其事的媒婆支付报酬；民间的礼尚往来）。②债务人为清偿未到期债务而给付。③因清偿债务而给付，于给付时明知无给付义务的。④因不法原因而给付（如支付赌债、行贿、支付毒资、支付嫖资、支付给二奶包费）。但不法原因仅在受领一方存在的除外（如对绑架者支付赎金；索贿）。 （2005－3－10）在下列何种情形中，乙构成不当得利？ A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还 B.甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅升值 C.甲以拾得的100元还了欠乙的债务 D.甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田 【答案】D （二）其他排除情形 1.强迫得利。指受损人因其行为使受益人受有利益，但违反了受益的意思，不符合其经济计划的情形。此时，应就受益人的整个财产，依其经济上的计划认定其应当偿还返还的范围。例如：开垦（如种植果树）他人预定作为垃圾处理场的土地；油漆他人即将拆除的围墙；维修他人预定拆除的房屋等等。衡诸于受益人的经济计划，应认定受益人应偿还的价额“为零”，不必返还。 （2002－3－17）送奶人误将王某订的牛奶放入其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何认定？
樊崇义《刑事诉讼法》笔记和课后习题详解 第二十四章当事人和解的公诉案件诉讼程序 24.1复习笔记 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、概述 1．概念 当事人和解的公诉案件诉讼程序，又称为公诉案件和解程序，是指在公诉案件的刑事诉讼过程中，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解，经过公安机关、人民检察院或人民法院的审查并在其主持下达成和解协议后，对犯罪行为人予以从宽处罚的一种特别程序。
从刑事诉讼法的规定来看，该程序具有以下特性： （1）在性质上，这一特别程序只是公诉案件诉讼程序的一个构成部分，并不是一个与公诉和自诉案件诉讼程序并列的独立的诉讼程序。 （2）适用的案件范围比较宽。主要包括两大类： ①因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪，并且是可能判处3年有期徒刑以下刑罚的犯罪案件。 ②除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。 （3）公诉案件中的和解是在公安机关、人民检察院和人民法院的监督制约下进行的。 （4）公诉案件和解程序不是允许当事人之间通过和解“私了”犯罪行为。 ①公诉案件的和解是在公权力的监督和制约下进行的，和解的内容和形式上都要受到法律规范的制约。 ②当事人双方和解之后，国家仍然要依据具体的案件事实和犯罪情节追究犯罪行为人的刑事责任，当事人双方达成和解只是国家对犯罪行为人予以从宽处理的一个情节和依据。 2．意义 刑诉法确立了当事人和解的公诉案件诉讼程序，明确了在一定范围内的公诉案件诉讼过程中，被害人和加害人之间可以和解，是创新社会管理机制的重要举措，具有重要意义。 （1）有利于弥补被害人遭受的损害，充分维护被害人的合法权益。 （2）有利于犯罪行为人的改造和回归社会 （3）有利于贯彻诉讼经济原则，节约诉讼成本，提升诉讼效率。 （4）有利于化解社会矛盾，促进社会和谐。
1.民法 说实话，民法领域我没有觉得有特别好的讲课老师。相比较而言，李仁玉是个不错的选择。原因是他讲得比较透彻和详细，但难度也比司法考试要高一点。不过呢，他讲话着实是相当慢，大家应该选择一款好的播放器（我用的是Media Player，加快速度后音色音质都还保持不错）来调节速度，一般调在1.5倍应该是比较合适的。 这里顺便有个小tips：听其他老师讲课的录音的时候，也可以根据他们的语速调节播放速度，毕竟我们要在有限的时间里学到更多的东西。当然也不能太快，否则你大脑会跟不上的。不过到了最后的考前冲刺阶段，如果你还要听录音的话，那么最好还是用2倍速听吧，那个时候你会发现你的大脑转得那叫一个快啊！ 2.刑法 刑法是个比较特殊的学科。因为在刑法领域，各个流派的观点不尽相同，而不同的观点对最后做题影响很大，所以刑法尤其需要“看菜吃饭”，即出题老师是谁，那么最好就选择那些观点和出题老师一致的讲课老师。一般来说，刑法的出题老师有张明楷、陈兴良、周光权，2010年是张明楷出题（好像由老张出题的年份比较多），所以我就选择韩友谊和刘凤科的讲课录音。 韩友谊的讲课的特点就是节奏紧凑，深入浅出，比较幽默，听起来十分有趣，而且 实用。所以说如果让我推荐一个刑法老师的话，我首推之。不过可能由于比较抓重点，韩友谊的讲义和讲课并不是十分全面，但应付司法考试还是绰绰有余的。 刘凤科则是张明楷的学生，与张明楷的观点一脉相承，其特点是讲课内容饱满丰富，又有一定难度，讲义不仅全面而且编排得当，适合想把刑法复习得十分扎实的同学。 因而我推荐有时间的同学采用以韩友谊为主、刘凤科为辅的模式，两个老师的讲课都可以听听。如果时间不够的话，那还是选择听韩友谊的比较好了，直抓重点。不过呢，最好还是结合刘凤科的讲义，充当刑法科目的辅导书吧！因为众合的专题讲座的那本刑法分册我觉得不太好，所以刑法我主要是用这两位老师的讲义来当教材或辅导书的。 至于刑法领域的其他老师，也有很不错的，如阮齐林、柏浪涛等，阮齐林据说是刑法司考辅导第一人。还是那句话，如果有时间的话，听听是绝对有有百益而无一害的。但悲剧的是我们往往不是非常有时间，即便有时间也要照顾到其他科目，所以在司考辅导届众多青年才俊冒出来之后，大家不妨选择更加直接有效的讲课老师，如韩友谊。
2020年司考民法－物权法讲义：共同共有 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 （1）共同共有是不分份额的共有。在共同共相关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 （2）共同共有的发生以共有人之间存有共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 （3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担 对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系
因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】：《物权法》第102条 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，所以能够主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定："夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存有不同的理解。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产 共同继承的财产是指在继承开始后，遗产分割前，两个以上继承人依法所继承的被继承人的遗产。人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第177条指出："继承开始