名词解释：15；单项选择题：20；不定项选择题：10；简答题：35；案例分析：20
1、国际商法概念及渊源p2
概念：调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总和。
渊源：（一）国际公约1、实体法规则的国际公约2、冲突法规则的国际公约
（二）国际贸易惯例（三）国内相关法律
（冲突时，以国际公约为准，再是国内法，最后是国际惯例，国际惯例没有绝对的法律约束力）2、大陆法和英美法的渊源p4、p7
大陆法的渊源：1、法律（1）宪法（2）法典（3）条例；2、习惯；3、判例；4、学理（代表国家----法国、德国，最主要的是成文法）
英美法：（1）判例法――主要渊源（2）成文法――重要渊源（3）习惯法――传统上的渊源，现作用不大。因为普通法就是在吸收习惯的基础上形成的，普通法之外仍通行的习惯已经不多。代表国家----英国、美国
3、要约与承诺的相关规定p86、p90
（1）要约：是指当事人一方向另一方提出的表示愿意以一定的条件与对方订立合同的意思表示，即订约提议。
条件：1、要约人要表明订立合同的意思表示；
2、要约的内容必须明确、具体、肯定；
3、要约必须传递给受要约人或其代理人才生效；
4、必须向一个或一个以上的特定受要约人发出。
生效时间：到达生效
约束力：（1）对要约人的约束力：撤回、撤销（2）对受要约人的约束力
一般对受要约人没有拘束力。对要约人：英美法可随时撤销更改；德国法除非表明不受约束；法国法可撤销但须赔偿；公约承若之前可撤销。
下列情况下要约不得撤销：
（1）要约中规定了承诺期间或以其他形式明示要约不可撤销；
（2）受要约人有理由相信该项要约是不可撤销的，而且已经为履行合同作了准备。
撤回：是指在要约生效之前，要约人使要约不发生法律效力的行为。
撤回通知必须先于或至少与要约同时到达受要约人处，才发生撤回的效力。（不可撤销要约是可以撤回）
撤销：指要约人要约生效后，将该项要约取消，使要约的效力归于消灭的意思表示。
邀请要约：是指希望他人向自己发出要约而作出的意思表示。是订立合同的准备行为。
邀请要约与要约的区别：（1）要约一旦为对方接受，合同即告成立；邀请要约被对方接受合同并未成立，必须经发出邀请要约的一方确认，合同才告成立。（2）要约具有法律的强制约束力，要约邀请不具有法律约束力。（3）要约要求文字内容明确肯定，要约邀请不具有这样的要求
要约的失效：1、要约因期限已过而失效
2、要约因被要约人撤回或撤销而失效
3、被受要约人拒绝而失效
4、受要约人对要约内容作出实质性变更（反要约）
（2）承诺：是指受要约人对要约的内容表示同意的意思表示。一旦生效，合同即告成立。
条件：1、承诺必须由受要约人作出；
2、承诺必须砸要约的有效期内作出
3、承诺的内容必须与要约的内容一致
4、承诺的传递方式需符合要约所提出的要求。
（注：内容作出实质性变更，为新要约。合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等为实质性变更。非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。）
期限：1、要约明确规定有效期2、要约未规定有效期的（①对话方式要约，未即时承诺时，要约即失效；②非对话方式要约，受要约人于合理期限内未予承诺时，要约即告失效。）
迟到的承诺：超过期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。在期限内发出承诺，按常情能及时到达，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人不接受该承诺的以外，该承诺有效。
承诺的方式和生效时间：（1）英美法采用“投邮主义”——承诺经投邮即生效（2）大陆法采用“到达主义”——到达权利范围内生效。
（承诺生效时合同成立大陆法系－－到达主义；英美法系－－投邮主义）
承诺的撤回：是承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示。
承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。（英美法：发出后不能撤回；德国法：撤回通知提前或同时到达才可撤。）
4、英美法的对价和法国法的约因p92
以有无对价或约因作为区别有诉权的合同与无强制执行力的约定或社交性的协议
对价：合同标的物是互为有偿、当事人之间是相互给付
有效对价条件：1、对价必须合法；
2、对价必须是待履行的对价或已履行的对价，而不是过去的对价；
3、对价必须具有某种价值，但不要求充足；
4、已经存在的对价或法律上的义务不能作为对价；
5、对价必须来自受允诺人。“不得自食其言”原则
对价例外：1、债权人签字并加盖印鉴，无需对价；
2、债权人提供了某种特殊对价，可以改变原合同约束力；
3、受“不得自食其言”原则制约；
4、若债务是按比例还的，只还比例部分就可。
约因：指订约当事人产生该项债务所追求的最接近与最直接的目的。是签订合同最直接、最接近的目的。
5、欺诈和胁迫的相关规定p106
欺诈：指以他人发生错误为目的的故意行为。
法国法合同无效；德国法撤销合同；英美法称欺诈为“欺骗性的不正确说明”
胁迫：以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。
德国法：胁迫撤销，乘人穷困无效；法国法胁迫无效。受第三人胁迫的课撤销。英美法：除普通法的胁迫还有衡平法的“不正当影响”：适用于滥用特殊关系以订立合同为手段从中谋取利益的场合，可撤销。受第三人胁迫的在相对人知道吼才可撤销。中国法：损害国家利益无效、只损害他人利益变更或撤销。
6、预期违约和根本违约p121
（1）预期违约：指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示他届时将不履行合同。
救济：1、等合同规定履行期到时再采取行动 2、立即停止履行，提起违约之诉
（2）根本违约：一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西。
救济：1、买方可以要求卖方交付替代的货物；2、买方可以撤销合同，并可以请求赔偿。
7、违约的种类、违约救济之损害赔偿、解除合同p117-129
违约的形式：
（1）大陆法
德国：给付不能：自此不能、事后不能
延迟给付：当事人主观有错、当事人主观无过错
法国：不履行债务或延迟履行债务
（2）英国法
违反条件：违反主要条款为根本违约，能解除合同，要求赔偿
违反担保：违反次要条款为非根本性违约，不能解除合同，可以要求赔偿
违反中间性条款：能否解除合同必须视违约性质及其后果严重性而定
（3）美国法：轻微违约、重大违约
公约把违约分为：根本违约合同、非根本违约合同
损害赔偿成立：大陆法：依过错责任，必须有损害的事实，必须有归于债务人的原因，发生的原因与损害之间必须有因果关系。英美法：无过错责任。
赔偿方法：回复原状、金钱赔偿。
德国法：回复原状为原则，金钱赔偿为例外；法国法：金钱赔偿为原则，回复原状为例外；英美法：金钱赔偿。
责任范围：约定、法定。1、完全赔偿原则（德法）；2、合理预见原则（英美）；3、减轻损失原则（英美）。
解除合同：1、因不可抗力致使不能实现合同目的；
2、履行期届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要义务；
3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行
4、当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为，致使不能实现合同目的；
5、法律规定的其他情形。
解除合同的后果：
法、德、美解除合同是使合同效力溯及既往的消灭，未履行的债务当然不再履行，及时已经履行的债务因缺乏法律上的原因而发生恢复原状的问题；英国在解除合同是尚未履行的不再履行，至于已经履行的债务原则上不产生返还的问题。
8、合同落空与不可抗力P134-136
（1）合同落空:是指在合同成立后，并非由于当事人自身的过失，而是由于事后发生的意外情况使当事人在订约时所谋求的商业目标受到挫折。（英美法的术语）
按合同落空处理情况：
1、标的物的灭失
2、非法行为
3、情况发生根本性的变化
4、政府实行封锁禁运与出口许可制度
（2）不可抗力：
（1）它们是在签订合同以后发生的（2）它们不是由于任何一方当事人的过失或疏忽造成的（3）它们是双方当事人所不能控制的，即这种事故是无法预见的、无法避免的与无法预防的。不可抗力后免责。
原因：1、由于自然原因引起的2、社会原因引起的
后果：1、解除合同2、延迟履行（当事人延迟履行后发生不可抗力的么不能免除责任）
9、合同终止的原因P137
（1）清偿：债权人履行债的内容
（2）提存：债务人在履行债务时，由于债权人受领迟延，债务人有权把应付的金钱或其他物品寄存法定的提存所，从而使债的关系归于消灭的一种行为。
（3）抵消：两个人彼此互负债务，而且债务的种类相同，同时均已届清偿期，因此，双方都可以以其债务与对方的债务在等额的范围内归于消灭。
（4）免除：债权人免除债务人的债务，亦即债权人放弃其债权。
（5）混同：债权与债务同属于一个人，即同一个人既是债权人同时又是债务人。
10、公约的生效时间和适用范围P146（案例）
1988年8月1日生效
适用范围：a项规定：如果合同双方当事人的营业地处于不同的国家，而且这些国家都是该公约的缔约国，该公约就适用于他们之间订立的货物买卖合同，即该公约适用于营业地处于不同缔约国的当事人之间订立的买卖合同。对此，中国是赞同的。但是中国认为该公约的适用范围仅限于双方的营业地分处于不同的缔约国的当事人之间所订立的货物买卖合同。
b项规定：只要双方当事人的营业地处在于不同的国家，即使他们的营业地所在国不是公约的缔约国，但是如果根据国际私法的规则导致适用某一缔约国的法律，则该公约亦将适用于这些当事人之间订立的国际货物买卖合同。
11、特定化货物 187
《公约》规定，卖方要把货物交付给承运人以便运交买方，但是货物并未打上标志，或未以填写装运单据的方式或以其他方式，将货物确定在该合同项下，则卖方必须向买方发出具体注明此项货物的发货通知。这项规定实质是把货物特定化。（之前风险不转移，之后风险转移）
卖方采取下列办法将获取特定化：
①在货物上标明买方的姓名和地址；
②在提单上载明以买方为收货人或载明货物运到目的地时应通知某一买方。
③向买方发出一份具体指明货情况的发货通知。
12、卖方的品质担保与权利担保及相关规定P190 （案例）
《公约》规定：卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装，除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应当符合下列要求，否则即认为其货物与合同不符：
(1)货物应适用于同一规格货品通常使用的用途――商销性的要求
（2）货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对卖方来说是不合理的――符合特定用途的要求
(3)货物的质量应与卖方向买方提供的货物的样品或样式相同――符合样品或式样的要求
(4)货物应按同类货物通用的方式装进容器或包装，如无此种通用方式，则应当根据足以保全和保护货物的方式装进容器或包装――符合包装的要求
权利担保义务的规定：
(1)卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。货物的所有权或担保物权
(2)卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其它知识产权。
限制性条件：
①卖方只有当其在订立合同时已经知道或不可能不知道第三方对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任；
②卖方对买方承担责任：一、买卖双方在订立约时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家，则卖方对于第三方依据该国法律所提出的有关工业产权或知识产权的权利请求，应对买方承担责任。二、在任何其他情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国法律所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求，应对买方承担责任。
③如果买方在订立合同时，已经知道或不知道第三人对货物会提出有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，则卖方对此英气的后果不承担责任。
④如果第三人提出的有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，是由于卖方根据卖方提供的技术图纸、图案或其他规格为其制造和产品而引起的，则由买方对此负责，卖方对此不承担责任。
13、检验货物的时间和地点P195
时间：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。
地点：a、如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。
b、货物需要转运的情况下，检验可推迟到货物到达新目的地后进行：
(1)货物需在中途改运或买方须再发运。(2) 在改运或再发运以前，买方没有合理机会对货物进行检验。（3）卖方在订立合同时已经知道或理应知道这
种改运或再发运的可能性。
14、收到货物与接受货物P200
收到货物不等于接收货物。买方如果接受了货物，他就丧失了拒收货物的权利，但如果买方仅仅是收到了货物，则日后发现货物与合同不符，他仍然可以拒收货物。
买方被认为已经接受货物的情况：
①如果买方通知卖方，表示他已接受该项货物；
②如果货物已交付给买方，而买方对货物作出了任何与卖方的所有权相抵触的行为
③如果买方收到货物后把货物留下来，经过了一段合理时间之后，并没有通知卖方拒收此项货物
区别：买方如果接受了货物，他就丧失了拒收货物的权利，但如果买方仅仅是收到了货物，则日后发现货物与合同不符，他仍然可以拒收货物。
15、买卖双方的救济方法P201（以公约为主，理解）
1．损害赔偿
根据公约的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，对方都有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因其已采取其它救济方法而丧失。
2．预期违约
指在合同规定的履行期到来以前，已有迹象预示合同的一方当事人将不会履行其合同义务。对预期违约须视其是否构成根本违反合同，而分别采取中止合同或撤销合同这两种不同的救济方法。援用中止履行合同时必须采取通知程序
3、对分批交货合同发生违约的救济办法
（1）在分批交货合同中，如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，便已经对该货物构成根本违约合同，则对方可以宣布合同对该批货物无效，即宣告撤销合同中这一批交货的效力，但是不能撤销整个合同。
（2）如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分的理由断定今后各批货物亦将会发生根本违反合同，则该另一方当事人可以在一段合理的时间内宣告合同今后无效，即撤销合同对今后各批货物的效力，但是对在此以前已经履行义务的各批货物则不能予以撤销。
（3）当买方宣告合同对某一批交货无效时，如果合同项下的各批货物是相互依存与不可分割的，不能将其中的任何一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告合同对已经交付或今后将交付的各批货物均为无效，即可以宣告撤销整个合同。
卖方违反合同时买方的救济方法1．要求卖方履行其合同义务2．要求卖方交付替代货物，只有当卖方交货物不符合同已构成根本违反合同时，买方才可以要求卖方交付替代货物，否则只能要求卖方赔偿损失或对货物不符之处进行修补等。3．要求卖方对货物不符合同之处进行修补4．给卖方一段合理的额外时间让其履行合同义务5．撤销合同6．要求减价7、当卖方只交付部分货物或所交货物只有一部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法8．当卖方提前交货或超量交货时，买方可以采取的补救方法：提前交货，超量交货9．请求损害赔偿
买方违反合同时卖方的救济方法：(1)要求买方实际履行其合同义务(2)卖方可以规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务。(3)卖方在下列情况下，可以宣告撤销合同：①如果买方不履行义务已经构成根本违反合同②如果卖方已经给买方规定了一段合理的额外时间，让买方履行其义务，但买方不在这段时间内履行其义务，或买方声明他将不在所规定的时间内履行其义务，则卖方亦可宣告撤销合同。
16、货物所有权与风险的转移P218
1、物主承担风险原则：指将货物风险转移与所有权转移联系在一起，即货物的风险是随着所有权的转移而转移。（英、法）
2、交货时间决定风险原则：以交货时间决定风险转移时间（美、德）
公约中原则上以交货时间决定风险转移的时间。如果买卖合同涉及货物的运输，但是卖方有义务在某一特定地点交付货物，则自货物根据合同交付给第一承运人以运交买方的时候起，风险就转移于买方承担。（货交承运人）
当卖方先将货物装上开往某个目的地的船舶，然后再寻找适当的买主订立买卖合同时，这种交易就是在运输途中进行的货物买卖称为“海上路货”。风险的划分：（1）对于在运输途中出售的货物，原则上从订立买卖合同时起，风险就转移给买方承担。（2）如果情况表明有需要时，则
从货物交付给签发了载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。（3）如果订立买卖合同时卖方已知道或理应知道货物已经发生灭失或损坏，而他又隐瞒这一事实不告知买方，则这种损失应由卖方负责。
17、产品责任及产品缺陷P232-233
产品责任：指产品的生产者或销售者因产品有缺陷，致使消费者或使用者造成财产损失和人身伤亡时所应当承担的赔偿责任。
产品责任的特征：1. 由产品的缺陷引起的；2. 是一种侵权责任；3. 是一种损害赔偿责任
产品缺陷：是指产品具有不合理的危险。
衡量标准：1、设计方面的缺陷2、生产方面的缺陷3、指示方面的缺陷
18、美国产品责任理论原则P235
1、疏忽责任原则（过失责任原则）：是指由于生产者或销售者的疏忽，致使产品有缺陷，从而使消费者或使用者的人身或财产遭受损害。（对此，产品的生产者或销售者应当对其疏忽承担陪产责任。）
2、担保责任原则：是指由于生产者或者销售者违反了对产品的明示担保或法律规定的默示担保，致使产品存在缺陷，从而使消费者或使用者的人身或财产遭受损害，（对此，产品的生产者或销售者应当对其担保承担赔偿责任。）
3、严格责任原则（无过失责任原则）：只要产品存在缺陷，对使用者或消费者具有不合理的危险,并因此致使他们的人身或财产遭受损失，该产品的生产者和销售者都应承当赔偿责任。
19、美国产品责任诉讼的管辖权与法律适用及被告的抗辩理由P242
美国采用“长臂法”（又称“伸手管辖法”）
法律适用：在涉外产品责任诉讼中，根据美国的冲突法规则，通常是适用损害发生地法来确定当事人的责任，即产品在什么地方队消费者或用火造成损害，就适用那个地方的法律来确定产品的生产者和销售者的责任。（美国一些有影响的州，例如纽约州和加利福尼亚州已经不再坚持适用损害发生地法，而转为适用对原告最为有利的地方的法律，以便保护美国原告的利益。）
被告的抗辩理由：1.担保的排除或限制 2.疏忽分担 3.自担风险 4.非正常使用产品或误用与滥用产品 5.擅自改动产品 6.带有不可避免的不安全因素的产品
20、我国的产品责任原则P257
（一）产品责任的归责原则
对生产者和销售者的产品缺陷责任分别作了不同规定：
1、生产者的严格责任
2、销售者的过错责任
（二）生产者的严格责任
（三）销售者的过错责任
21、大陆法和英美法代理权产生的原因P267（了解）
(一)大陆法：1．法定代理：不是由于本人的意思表示而产生的代理权2．意定代理：由本人的意思表示产生的代理权
(二)英美法：1、根据协议而产生的代理权：明示的指定、默示的授权2、客观必须的代理权3、追认的代理
22、表见代理、直接代理和间接代理，未披露本人的代理与间接代理的区别P269
表见代理：指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。
直接代理：如果代理人在代理权限内以代表的身份，即以本人的名义与第三人订立合同，其效力直接及于本人的，称为直接代理。
间接代理：如果代理人以他自己的名义，但是为了本人计算而与第三人订立合同，日后再将其权利与义务通过另外一项合同转移于本人的，称为间接代理
未披露本人的代理和间接代理的区别：根据大陆法的规定，间接代理关系中的委托人不能直接凭代理人与第三人订立的合同而对第三人主张权利，必须由代理人与他再订立合同，把前一项合同的权利转让给他，他才能对第三人主张权利，即只有经过两个合同关系，才能使间接代理关系中的委托人与第三人发生直接的法律关系。但是根据英美法的规定，没有披露的本人有介入权，他无须经过代理人把权利转让给他就可以直接对第三人主张权利。而第三人一经发现没有披露的本人，则有选择权，也可以直接对本人起诉。这是英美法和大陆法的一个重要的区别，也是英美法代理制度的一个主要特点。
23、代理人和本人的义务P276
一、代理人的义务
1．代理人应勤勉地履行其代理职责
2．代理人对本人应诚信、忠实
3．代理人不得泄露他在代理业务中所获得的保密情报和资料
4．代理人须向本人申报帐目
5.代理人不得把他的代理权委托给他人
二、本人的义务
1．支付佣金
2．偿还代理人因履行代理义务而产生的费用
3．本人有义务让代理人检查核对其帐册
24、我国的外贸代理制P282
外贸代理制：就是由中国的外贸公司充当国内用户与供货部门的代理人，代表其签订进出口合同，收取一定的佣金或手续费的制度。
新合同法对外贸代理作了规定：
1、对英美法律制度的引用，弥补了原外贸代理制法律效力的不足。
2、借鉴英美法系中的直接请求权制度，以平衡当事人的权利与义务。
3、规定了行纪合同，使外贸代理形式有了明确的法律依据。
25、三种商事组织的区别
三种商事组织：个人企业、合伙、公司
区别：个人企业和合伙没有法人资格，公司有法人资格
26、合伙的概念及特征P64
合伙：指两个或两个以上合伙人为共同经营、共同投资、共担风险与共享利润而组成的企业。
特征：
1、合伙是建立在合伙契约基础上的企业。
2、合伙是“人的组合”。
3、合伙人对合伙企业债务负无限连带责任。
4、合伙人原则上均享有平等参与管理事务的权利。
5、合伙企业一般不是法人。
27、有限合伙与普通合伙的区别P69 （简答）
1、承担责任不同。普通合伙人承担无限连带责任；有限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任。
2、权利不同。普通合伙人对执行合伙事务享有同等的权利；有限合伙人不参与企业的经营管理。
3、出资方式不同。有限合伙人不得以劳务等出资。
4、合伙人数不同。
28、合伙企业的出资、责任承担及与第三人的关系P67
合伙企业的出资：合伙人在签订合同之后，有义务根据合同规定的时间、数额与方式缴纳出资。如果合伙人到期拒不缴纳出资从而使合伙企业无法成立或给其他合伙人造成损失的，则其他合伙人有权要求赔偿。合伙人一般可以以金钱、实物、技术或劳务出资。
责任承担：连带无限责任
与第三人的关系：
1、每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所实施的行为，对合伙企业与其他合伙人都具有约束力
2、合伙人之间如果对其中任何一个合伙人的权利有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。
3、合伙人在从事正常的合伙业务过程中所实施的侵权行为，应由合伙企业承担责任。
4、当一个新的合伙人被吸收参加一个现存的合伙企业时，他对参加合伙之前企业所负的债务不承担任何责任
29、公司资本的界定及资本三原则P49
授权资本制和法定资本制
授权资本制：
1、授权资本（核准资本）：司有权通过发行股份而募集资本的最高限额，是一种名义资本
2、发行资本
公司资本三原则：
1、资本确定原则
2、资本维护原则
3、资本不变原则
30、仲裁及仲裁协议386
仲裁，也叫公断，是合同当事人通过协议将争议提交第三者，由其对争议的是非曲直进行评判，并作出裁决的一种解决争议的办法。
仲裁协议是指双方当事人表示愿意把他们之间的争议交付仲裁解决的一种书面协议。
国际商法复习提纲 以下内容为国际商法教学大纲中需理解掌握的内容。第一章绪论 国际商法 国际商事法(International Business Law)，简称国际商法，它是指调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称 法的渊源 国际(商务)条约 国际惯例国内法 (国际商事法与国际经济法的联系与区别 共同点：都是调整跨国之间商事活动(包括商事组织本身)的各种关系的法律规范总和不同点：国际经济法的主体更加广泛) 大陆法系概念、特点 大陆法系(continental family)，又称民法法系(civil lawfamily) 一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称。 法国法系 大陆法系1 -德国法系大陆法系是以法国和德国为主的，还包括了意大利、西班牙等欧洲大陆国家，还有日本和美国的路易斯安那州及加拿大的魁北克省法律。 大陆法系的特点 强调成文法的作用 区分公法和私法 进行大规模的法典编纂工作 英美法系概念、特点 英美法系，又称普通法系(common law)，是指英国中世纪以来的法律，特别是指以普通法为基础的、与以罗马法为基础的民法法系相比较而存在的一种法律制度英美法系的特征 以判例法为主要法律渊源法官对法律的发展所起 的作用举足轻重以归纳为主要推理方法不严格划 分公法和私法 两大法系比较第二章代理法无权代理(狭义的无权代理、表见代理) 大陆法的规定：狭义的无权代理、表见代理英美法的规定：违反有代理权的默示担保狭义的无权代理：行为人既没有本人的实际授权，也没有足以使第三人善意误信其有代理权的外观，但行为人与第三人所为 行为之利益牵连与本人的法律关系。 表见代理：行为人虽无代理权，但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理权，而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由本人承担的无权代理。 因表示行为而产生授权表象的表见代理 因越权行为而产生的表见代理 因行为延续而产生的表见代理 代理权消灭的原因 根据本人与代理人之间的协议终止代理权 授权代理的事务完成 本人撤销代理权或者代理人放弃代理权 根据代理协议适用的法律规定而终止 两大法系关于本人及代理人同第三人的关系的规定 大陆法系所采取的标准 在确定第三人究竟是同代理人还是同本人订立了合同的问 题时，大陆法所采取的标准是看代理人是以代表的身份同 第三人订立合同，还是以他自己个人的身份同第三人订立 合同。 英美法系所采用的标准 代理人在同第三人订约时具体指出本人的姓名 代理人表示岀自己的代理身份，但不指岀本人的姓名代理 人事实上有代理权，但他在订约时不披露代理关系的存在 第三章票据法 汇票、本票和支票的概念及其区别 汇票是岀票人签发的，委托他人在见票时或指定日期无条 件付款的一种票据 汇票属于票据的一种；汇票是委托他人付款的票据；汇票 要求在见票时或指定日期无条件支付给收款人或持票人一 定的金额；汇票关系中有岀票人、付款人和收款人三个基 本当事人 本票是岀票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定 的金额给收款人或者持票人的票据 支票是岀票人委托银行或其他金融机构在见票时无条件支 付给收款人或持票人一定金额的票据 支票的两个基本特点：付款人有资格限制；见票即付本票 与汇票的主要区别 本票由岀票人承担付款责任，汇票由岀票人委托第三人支 付票款 汇票经过承兑之后，才能确定付款人到期付款的责任, 主 债务人是承兑人；本票无须承兑，岀票人始终处于主债务 人的地位，对持票人负有绝对清偿义务支票与汇票的区别 支票的付款人限于银行，汇票的付款人不以银行为限支票 是见票即付，汇票不限于见票即付 支票无须承兑，承兑是汇票特有制度 支票的付款人可以引用资金关系对抗出票人，汇票的付款 人原则上不能以资金关系的理由对抗持票人 票据的法律特征 票据是完全有价证券 票据是设权证券，票据权利产生于票据做成之时 票据是要式证券
【案例1】 田某是一刚刚大学毕业的学生，由于工作不好找，因此想自己创业。后经人介绍，认识了跟他有同样想法的许某，许某已经参加工作两年了，对市场行情较熟悉。王某是许某的同事，也想与许某、田某共同做点事情。后三人商定，打算在软件行业发展，田某用编程技术出资；许某出资10万元并负责为产品寻找销售渠道；王某没有多少现金，但是对一朋友享有一年后到期的现金债权20万元。合伙成立后，田某研究开发了一项发明并申请了专利，合伙人约定该项专利所有权属于合伙企业，并约定经全体合伙人同意才能转让该专利。后来田某得知章某需要该技术，于是以个人名义将该项专利技术卖给了章某，章某并不知道这项专利技术属于张某所在的合伙企业。许某得知田某私自处分专利技术的消息后，将章某诉至法院，请求法院判决追回权利。在合伙企业经营期间，许某由于个人原因向陈某借款10万元，借款时约定：如果许某不能按时清偿陈某的债务，陈某可以直接行使许某在合伙企业中的权利。借款到期后，许某一直没有清偿陈某的钱，陈某来到合伙企业所在地，向合伙企业说明上述情况，打算直接行使甲在合伙企业中的权利。 问题：（1）合伙人是否可以用债权进行出资？答：事实上债权人将债权作为出资是允许的。显然，与其他资产相比，债权具有更大的不稳定性。在中国的现实阶段，商业信用低下，允许债权作为出资，显然会造成合伙企业的不稳定，因此，以债权出资同样需要合伙人的一致同意和认可。 （2）合伙人在合伙企业清算前私自把合伙企业的知识产权转让给第三人，合伙企业是否可以对抗善意第三人？答：合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。?
（3）合伙人负有债务，其债权人是否可以直接行使该合伙人在合伙企业中的权利？答：债权人对合伙个人的债权，与该债权人对合伙企业的债权不具有同一性，是完全独立的两个债权。合伙企业是建立在各合伙人相互间信赖的基础上的，合伙企业的存续与发展都离不开合伙人彼此间的信任。法律规定合伙人在合伙企业中的权利，其他人不得代为行使，就与合伙企业的上述性质息息相关。依照《合伙企业法》的规定，合伙人对合伙企业的权利主要有：合伙事务执行权、合伙企业经营权、合伙经营监督权、合伙企业利润分享权及经合伙人协商一致而产生的合伙财产转让权、合伙企业知识产权和其他权利转让权、企业名称变动权、合伙企业解散权等。这些权利都是专属于合伙人自己的，原则上债权人都不能代位行使。《合伙企业法》第42条规定：“合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。” 【案例2】 2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司(下称公司)。公司未设董事会，仅设丙为执行董事。2008年6月8日，甲与戊订立合同，约定将其所持有的全部股权以20万元的价格转让给戊。甲于同日分别向乙、丙、丁发出拟转让股权给戊的通知书。乙、丙分别于同年6月20日和24日回复，均要求在同等条件下优先购买甲所持公司全部股权。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此项股权转让事项作出任何答复。戊在对公司进行调查的过程中，发现乙在公司设立时以机器设备折合30万元用于出资，而该机器设备当时的实际价值仅为10万元。公司股东会于2008年2月就2007年度利润分配作出决议，决定将公司在该年度获得的可分配利润68万元全部用于分红，并在4月底之前实施完毕。至7月底丁尚未收到上述分红利润，在没有告知公司任何机构和人员的情况下，直接向人民法院提起诉讼，要求实施分红决议。
第一章国际商法总论 一、概念术语 1、国际商法:又称为国际商事法,就是调整国际商事关系的各种法律规范的总称。 2、国际商法的渊源:就是指国际商法的存在及表现形式,包括国际条约、国际惯例与国内法。 3、国际条约:就是指两国或两个以上国际法主体依据国际法确立其相互权利与义务而缔结的国际书面协 议。 4、国际惯例:就是指在国际商事交往的长期实践中形成的,受到各国普遍承认与遵守的习惯做法、商事原 则与规则。 5、大陆法系:它就是指包括欧洲大陆大部分国家从19世纪初以罗马法为基础建立起来的,以1804年《法 国民法典》与1900年《德国民法典》为代表的法律制度以及其她国家与地区效仿这种制度而建立的法律制度。 6、英美法系:就是指英国从11世纪起主要以源于日耳曼习惯的普通法为基础逐渐形成的一种独特的法律 制度,以及效仿英国的其她国家与地区的法律制度总称。 7、法律解释:就是指由一定的国家机关、组织或个人,为适应与遵守法律,根据有关法律规定、政策、公平 正义观念、法学理论与惯例对现行的法律规范、法律条文的含义、内容、概念、术语、以及适应的条件等所作的说明。 8、仲裁制度:就是指民事争议的双方当事人达成协议,自愿将争议提交选定的第三者,根据一定程序规则 与公正原则作出裁决,并有义务履行裁决的一种法律制度。 二、思考题 1、如何理解国际商法的国际性？ 答:国际商法的国际性,就就是指在商事法律关系的主体、客体与内容三要素中,至少有一个因素涉及国外,或者说,至少有一个因素具有涉外性。 2、简答国际商法的渊源。 答:国际商法的渊源就是指国际商法的存在及表现形式,包括国际条约、国际惯例与国内法。 （1）国际条约:就是指两国或两个以上国际法主体依据国际法确立其相互权利与义务而缔结的国际书面协议。 （2）国际惯例:就是指在国际商事交往的长期实践中形成的,受到各国普遍承认与遵守的习惯做法、商事原则与规则。 （3）国内法:就是指一国为调整国际商事法关系所进行的国内立法。 3、大陆法系与英美法系各自的主要特点。 （1）大陆法系的主要特点: ①全面继受罗马法 ②实行法典化 ③将法律分为公法与私法两大部分 ④在法律推理形式与方法上采取演绎法 ⑤法学在推动法律发展中起重要作用 （2）英美法系的主要特点: ①判例法就是英美法系的主要渊源 ②遵循“先例约束力原则”处理案件 ③普通法与衡平法就是法律的两种基本形式 ④诉讼程序上一般采取对抗制 4、大陆法系与英美法系的区别。 答:(1)法律渊源的不同
期中考试题参考答案 2011.5.8 1、船员在航行途中要求增加工资，船主同意，事后船主反悔。根据英美法的对价规则，船主的新诺言有无对价？船员开船的义务能否成为船主新诺言的对价？为什么? 答：船主的新诺言没有对价。船员开船的义务不能成为船主新诺言的对价。因为根据英美法的对价规则-----过去的对价不是有效的对价，对价必须是有效的。本题中船主同意船员在航行途中要求增加工资，船员对此诺言没有提供新的对价；而船员开船的义务是在船主承诺之前就存在的，是过去的对价，是无效的对价。 2、某合同规定，卖方应于12月１日以前交付100台机床，共值50000美圆。7月1日卖方来信说：‘因机床价格上涨，全年供不应求，除非买方同意支付60000美圆，否则他将不交付这100台机床。但买方反对，他坚持要求卖方按合同价格交货．买方曾于７月1 日询问另一家供应商，拟寻求替代物．新供应商可以在12月1日交付100台机床，但要求支付56000美圆．买方当时未立即补进。一直到12月1日，买方才以当时的价格61000美圆，向另一家供应商补进100台机床。由于时间拖延，买方付出3000美圆的额外支出。问：买方可向卖方索赔多少钱？为什么？ 答：买方可向卖方索赔56000－50000＝6000美元。（或：买方可向卖方索赔（61000 -50000+3000）-（61000 -56000+3000）=6000美元。） 理由：《公约》第77条规定，声称另一方违反合同的一方必须按照情况采取合理措施，减轻由于该另一方违反合同而引起的损失；否则，违反合同的一方可以要求从损失赔偿中扣除原可减轻的损失数额，包括利润方面的损失。 本题中，卖方7月1日声明不履行合同，即是违约，买方此时没有采取合理措施，从别的供应商处立即补进货物，买方违反减轻损失的义务，以至于损失扩大（61000-56000=5000美圆）包括额外支出（3000美圆），该损失（5000+3000=8000美圆）可以从损失赔偿中扣除，不应要求卖方赔偿。 3、有一份合同，出售100吨农产品，总价值50，000美元。在卖方交货时，因含水分超过合同规定的比例，买方为此付出烘干费1，500美元。但货物经烘干后品质略有影响，按交货时的市场价格计算，原货价值应为55，000美元，品质受到影响后，该批货物只能值51，000美元。问：买方可索赔多少钱？说明理由。
仲裁: 仲裁是指买卖双方在纠纷发生之前或发生之后，签订书面协议，自愿将纠纷提交双方所同意的第三者予以裁决，以解决纠纷的一种方式。 提存: 提存的概念，由于债权人的原因，债务人无法向债权人给付合同标的物时，债务人将合同标的物交付提存机关而消灭合同关系的法律制度。 股份有限公司: 股份有限公司全部注册资本由等额股份构成并通过发行股票(或股权证)筹集资本,公司以其全部资产对公司债务承担有限责任的企业法人。 代理: 代理是指代理人以被代理人（又称本人）的名义，在代理权限内与第三人（又称相对人）实施民事行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。 提单： 提单是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。 海运提单是承运人收到货物后出具的货物收据，也是承运人所签署的运输契约的证明，提单还代表所载货物的所有权，是一种具有物权特性的凭证。 要约: 要约，在外贸业务中又称为发盘或发价，它是一方当事人向对方提出意愿根据一定的条件与对方订立合同，并且包含了一旦该要约被对方承诺时就对提出要约的一方产生约束力的意思表示。 不可抗力： 对市场和电力系统有严重影响的不可预期和不可控制的事件及其产生的后果。包括自然灾害和战争等。符号“f”。背书： 票据的收款人或持有人在转让票据时，在票据背面签名或书写文句的手续。背书的人就会对这张支票负某种程度、类似担保的偿还责任，之后就引申为担保、保证的意思。即为自己的事情或为自己说的话作担保、保证 专利： 一项发明创造的首创者所拥有的受保护的独享权益。专利的三种类型：发明专利、实用新型专利、外观设计专利。专利权是一种专有权，这种权利具有独占的排他性。非专利权人要想使用他人的专利技术，必须依法征得专利权人的同意或许可。 有限责任公司： 有限责任公司，又称有限公司（CO，LTD）。有限责任公司指根据《中华人民共和国公司登记管理条例》规定登记注册，由两个以上、五十个以下的股东共同出资，每个股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的经济组织。有限责任公司包括国有独资公司以及其他有限责任公司。 简答题 1、要约与承诺的要件分别是什么? （一）要约是特定合同当事人的意思表示。（二）要约必须向要约人希望与之缔结合同的相对人发出。（三）要约必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的拘束。 （四）要约的内容必须具备足以使合同成立的主要条件。 1)承诺必须是受要约人作出。 2)承诺的方式符合要约的要求 3)承诺必须在要约的有效期限内到达要约人。 4)承诺的内容必须与要约的内容相一致。 2、提单的性质和作用是什么? （1）提单是承运人或其代理人签发的货物收据，证明已按提单所列内容收到货物。 （2）提单是一种货物所有权的凭证 （3）提单是托运人与承运人之间所订立的运输契约的证明3.知识产权的特征. 1)知识产权具有时间性。 2)知识产权具有地域性。 3)知识产权具有专有性。 4)知识产权须经法律直接确认。 5)知识产权的客体属无形财产。 4.大陆法关于合同消灭的原因有哪些? 1、清偿，是指按合同的约定实现债权的的行为。 2、抵销，是指双方互债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。 3、提存，是指由于债权人的原因而无法向其交付合标的物时，债务人将该交给提存部门而消灭合同的制度。 4、免除，是指债权人免除债务人的债务，亦即债权人放弃其债权，从而消灭合同关系及其他债之关系的单方面行为。 5、混同，是指债权与债务同属于一个人，即同一个人既是债权人同时又是债务人。 5.代理的特征 1、被代理人和代理人之间是一种法律关系。 2、代理是一种涉及被代理人、代理人和第三人之间的三方关系。 3、被代理人与代理人之间是一种信任关系。 6.保险的基本原则 L、最大诚信原则 2、可保利益原则 3、补偿原则 4、近因原则 论述题： 一、股份有限公司和有限责任公司的特点 有限责任公司和股份有限公司是两种常见的公司形式，它们都是股份制企业，具有企业法人资格，股东承担的是有限责任，公司以营利为目的，依法设立。这些是主要的共同之处，同时，它们又各有一些特点，主要表现在： 1．筹资能力不同。有限责任公司股东人数是有限制，股份有限公司股东人数是无限制，股份有限公司的筹资能力强于有限责任公司。 2．组成因素有差别。股份有限公司以资本联合为基础而组成，这是其显著特点，而有限责任公司除了资本的联合之外，还考虑了人的因素，就是股东之间是相互了解的并有一定的
1.克兰逊诉国际商业机器公司（马里兰一审法院，1964年） 国际商业机器公司（IBM）起诉，要求阿尔比恩 C.克兰逊偿付房地产中心购买电动打字机的欠款，理由是中心既不是法律上的公司，也不是事实上的公司，所以克兰逊作为中心业务的合伙人应该就该中心的债务负责。I.B.M.同时提出负有声明的动议，要求法院作出即决判决。克兰逊在时限内提出了附有声明的答复，反对即决判决。克兰逊提出，中心是实际存在的公司，所以他不应该就该中心的债务负个人责任。按照双方同意的事实陈述，1961年4月，有人让克兰逊在一家将要成立的新商业公司投资。为此，他见了几位相关人士和一位律师，并同意购买股票，担任公司的管理人员和董事。此后，律师告诉克兰逊，已依照马里兰州法律设立了公司。克兰逊随即付了资金，并收到证明公司股票所有权的证书，而且看到了公司印章和会议记录薄。新企业的经营方式与公司的经营方式一样，有银行账户，由审计员负责管理公司的账簿和记录，也有公司签订租约的营业与办公场所。克兰逊被选为公司总裁，他所做的所有交易，包括与I.B.M.的交易，都是以公司管理人员的名义赊账。由于律师的疏忽，1961年5月1日就签字、认可的公司章程隔了很长时间后才注册登记。但是克兰逊并不知道此事。5月17日和11月8日之间，中心向IBM购买了八台打字机，付了一部分货款，还欠了4333.40美元。本案是就此欠款提出的起诉。 思考： （1）设立中有瑕疵的公司是否有效成立？ （2）公司设立中交易行为的法律后果由谁承担？ （3）公司设立与公司成立是不是一回事？ 法院判决：不允许I.B.M否认该中心作为公司存在，所以，克兰逊并不就计算机的应付款负责。 理由： 第一，中心为事实公司。（1）符合法律规定，可以设立公司；（2）根据现有法律为设立公司做了诚实信用的努力；（3）确实使用或运用了公司权利。 第二，禁反言（estoppel）。如果否认公司存在的人曾经将此组织说成是家公司或是让人以为该组织是家公司或在与该组织做交易时承认该组织是家公司，则允许此人否认公司的存在是不公平的。 公司董事会会议 某股份有限公司董事会于2006年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下： a 股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出国考查不能出席会议；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。 b 出席本次董事会会议的董事讨论并一致做出决定，于2006年7月8日举行股份公司2005年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就增加2名独立董事的事项提交该次会议以普通决议审议通过。 c 根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。
1. 下列对于中外合作经营企业管理层的说法不正确的是（） A、合作企业应当设立董事会或者联合管理机构，依照合作企业合同或者章程的规定，决定合作企业的重大问题 B、中外合作者的一方担任董事会的董事长、联合管理机构的主任的，由他方担任副董事长、副主任 C、董事会或者联合管理机构可以决定任命或者聘请总经理负责合作企业的日常经营管理工作。总经理对董事会或者联合管理机构负责 D、合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的，无须经董事会或者联合管理机构同意，只要向工商行政管理机关办理变更登记手续即可 本题考察的知识点是中外合作经营企业的行政管理制度 2. 以下对于外资企业说法错误的是（） A、外资企业的组织形式是有限责任公司，经过批准才可以是其它责任形式 B、外资企业中的外国投资者最长缴付出资年限为营业执照签发之日起三年 C、外国投资者以工业产权、专有技术出资的，该工业产权必须是外国投资者所有 D、外资企业不可以用人民币出资 本题考察的知识点是外资企业的概念及法律特征 3. 一家登记为有限责任公司的中外合作经营企业，其合作合同和章程中规定：外方以设备和现金出资，中方以厂房和土地使用权出资，双方按各50%的比例分配收益；合营期满时，该企业的全部固定资产无偿归中方所有。根据我国法律，应当如何认定该合作合同和章程？（） A、该合作合同和章程违反法律，应属无效 B、该合作合同和章程显失公平，应变更为技出资比例分配的方案 C、该合作合同和章程合法有效，该企业可以登记为有限责任公司 D、该合作合同和章程合法有效，但该企业不得登记为有限责任公司 本题考察的知识点是中外合作经营企业的出资方式与利润分配原则 4. 中国A公司与英国B公司拟在北京投资400万美元成立一家中外合资经营企业
案例一：王某拥有的180万元资产，从中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，债权人的债权如何得到偿还？ 案例二：某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益50万元，负债额200万元。问：清算时对债务如何偿还？ 案例三：2000年1月，赵、钱、孙、李四人决定设立以合伙企业，并签订书面协议，内容如下：（1）赵出资10万元，钱以实物折价出资8万元，经其他人同意孙以劳务出资6万元，李货币出资4万元。（2）赵、钱、孙、李、四人按2：2：1:1比例分配利润和承担风险；（3）由赵执行合伙企业事务，对外代表企业，但签定大于1万元的销售合用应经其他人同意。协议未约定经营期限。 发生以下事实： （1）2000年5月赵擅自以合伙企业名义与红天签定合同，红天公司不知道其内部限制。钱获知后，向红天公司表示不承认。（2）2001年1月，李提出退伙，并不给企业造成任何不利影响。2001年3月李经清算退伙。4月新合伙人周出资4万元入伙。2001年5月，合伙企业的债权人绿光公司就合伙人李退伙前的24万元现合伙人和李共同承担连带责任。李以自己退伙为由，周以自己新入伙为由拒绝承担（3）2002年4月，合伙人钱在与黄河公司的买卖合同中，无法偿还到期债务8万元。黄河公司于2002年6月向人民法院提起诉讼。黄河公司胜诉，于2002年8月申请强制执行钱在合伙企业中的财产份额。 据以上事实回答下列问题： （1）赵跟红天公司的合同是否有效？为什么？ （2）李的主张是否成立？为什么？如果李向红天偿还24万元，可以向那些当事人追偿，金额多少？ （3）周的主张是否成立？为什么？ （4）合伙人钱被人民法院强制执行其份额后，合伙企业决定对其除名是否符合法律规定？为什么？ （5）李的退伙属于何种情况，其退伙应符合哪些条件？ 案例四：甲、乙两个国有企业拟与丙（民营科研机构）以发起设立的方式共同组建一股份有限公司，由三方拟订的公司组建方案的内容包括：①公司筹集资本总额人民币1200万元，股份总数为800万股，每股面值为1元，折股价格为1.5元；②甲认购400万股，以场地使用权及建筑物作价折合300万股，其余部分以货币缴股；乙认购200万股，分别以机器设备和商标使用权作价折合150万股和50万股；丙认购200万股，以专利技术作价折股；③公司存续期间，可依法定程序增加或者减少注册资本，但发起人不得退出或者转让其所持股份；④由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事组成公司董事会，负责执行公司业务；由董事会在董事会成员之外选举1—2名监事，履行内部监督职责；在董事会成员中选任一名董事兼任总经理，负责公司日常事务并作为公司的法定代表人；⑤若公司组建失败，由甲、乙两方承担有关责任；等等。试分析：该公司组建事宜有那些不合法之处？
第一章国际商法绪论 1. 国际商法的概念: 国际商事法（International Business Law），简称国际商法，它是指调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称 2.国际商事法与国际经济法的联系与区别 共同点：都是调整跨国之间商事活动（包括商事组织本身）的各种关系的法律规范总和 不同点：国际经济法的主体更加广泛 3.大陆法系与英美法系的区别 大陆法系的特点：强调成文法的作用；区分公法和私法；进行大规模的法典编纂工作 英美法系的特征：以判例法为主要法律渊源；法官对法律的发展所起的作用举足轻重；以归纳为主要推理方法；不严格划分公法和私法 4.中国法律的渊源：制定法；法律解释；判例 第二章代理法 1.代理的概念：所谓代理是指代理人按照本人的授权，代表本人同第三人订立 合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力2.狭义的无权代理与表见代理 狭义的无权代理：行为人既没有本人的实际授权，也没有足以使第三人善意误信其有代理权的外观，但行为人与第三人所为行为之利益牵连与本人的法律关系。 表见代理：行为人虽无代理权，但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理权，而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由本人承担的无权代理。 3.代理人的义务：代理人应勤勉地履行其代理职责；代理人对本人应诚信、忠 实；代理人不得泄露他在代理业务中所获得的保密情报和资料；代理人须向本人申报账目；代理人不得把他的代理权委托给他人 4.代理权消灭的原因：根据本人与代理人之间的协议终止代理权；授权代理的 事务完成；本人撤销代理权或者代理人放弃代理权；根据代理协议适用的法律规定而终止 5.间接代理的规定（大陆法、英美法、我国合同法） 大陆法系所采取的标准：在确定第三人究竟是同代理人还是同本人订立了合同的问题时，大陆法所采取的标准是看代理人是以代表的身份同第三人订立合同，还是以他自己个人的身份同第三人订立合同。 英美法系所采用的标准：代理人在同第三人订约时具体指出本人的姓名；代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的姓名；代理人事实上有代理权，但他在订约时不披露代理关系的存在 我国合同法： 《合同法》第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。
第一章 第二章 第十一章国际商法绪论 1. 国际商法的概念: 国际商事法（International Business Law），简称国际商法，它是指调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称 2.国际商事法与国际经济法的联系与区别 共同点：都是调整跨国之间商事活动（包括商事组织本身）的各种关系的法律规范总和 不同点：国际经济法的主体更加广泛 3.大陆法系与英美法系的区别 大陆法系的特点：强调成文法的作用；区分公法和私法；进行大规模的法典编纂工作 英美法系的特征：以判例法为主要法律渊源；法官对法律的发展所起的作用举足轻重；以归纳为主要推理方法；不严格划分公法和私法 4.中国法律的渊源：制定法；法律解释；判例 第十二章代理法 1.代理的概念：所谓代理是指代理人按照本人的授权，代表本人同第三人订立 合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力2.狭义的无权代理与表见代理 狭义的无权代理：行为人既没有本人的实际授权，也没有足以使第三人善意误信其有代理权的外观，但行为人与第三人所为行为之利益牵连与本人的法律关系。 表见代理：行为人虽无代理权，但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理权，而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由本人承担的无权代理。 3.代理人的义务：代理人应勤勉地履行其代理职责；代理人对本人应诚信、忠 实；代理人不得泄露他在代理业务中所获得的保密情报和资料；代理人须向本人申报账目；代理人不得把他的代理权委托给他人 4.代理权消灭的原因：根据本人与代理人之间的协议终止代理权；授权代理的 事务完成；本人撤销代理权或者代理人放弃代理权；根据代理协议适用的法律规定而终止 5.间接代理的规定（大陆法、英美法、我国合同法） 大陆法系所采取的标准：在确定第三人究竟是同代理人还是同本人订立了合同的问题时，大陆法所采取的标准是看代理人是以代表的身份同第三人订立合同，还是以他自己个人的身份同第三人订立合同。 英美法系所采用的标准：代理人在同第三人订约时具体指出本人的姓名；代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的姓名；代理人事实上有代理权，但他在订约时不披露代理关系的存在 我国合同法：
国际商法案例
案例一： 德国建筑商A于1993年8月底与美国B联系，要求B向A 报4万吨铜缆价格，并明确告知B此报价是为了计算向某项工程的投标。投标于同年10月1日进行，10月10日可知道结果。9月10日B 向A发出正式要约，内容完整，但并没有规定承诺期限，也未注明不可撤销。9月中旬铜缆价格大涨，B于10月2日向A发出撤销传真。10月10日A得知中标后，立即向B发出传真表示对9月10日的要约表示接受。 问：要约是否已被撤销，合同是否成立？ 答案：该要约是不能被撤销的，合同有效成立。因为受要约人A有理由相信要约不能撤销，并已经为要约付诸了行动。 案例二： 甲与房地产签订预售协议，规定：2002年1月签订合同，合同成立时首付30%，即9万元，半年后工程结构完成时付款达70%，即21万元，余款于房屋交付时结毕，交付日期不迟于2003年5月底。甲交完首付，待交第二批款时，发现乙未完成工程结构便不再缴款。至今该工程也未交付使用，乙于2002年10月提起诉讼，诉甲违约，因赔偿乙损失。 问：法院应该支持乙的诉讼请求吗？（考察同时履行抗辩权）
答案：法院不因该支持乙的诉讼请求。该合同为双务合同，因为乙未按合同规定完成工程结构，形成重大违约；甲有在对方未对待给付之前拒绝履行自己合同义务的权利。 案例三： A公司与B公司签约，向后者销售54寸大型彩电1000台，每台CIF纽约1000美元，B公司先付总价款10%的定金，A公司在收到定金后30天内组织货源，即期装船，余款采用不可撤销即期信用证付款。因B一直未付定金，A未能履行合同，B以A违约为由起诉。 问：B公司诉讼请求成立吗？为什么？（考察后履行抗辩权）答案：B公司诉讼请求不成立。该合同为双务合同，因为在合同中规定了双方履行义务的顺序，但是B未按合同规定支付10%的定金，A有权在B为对待给付之前拒绝履行自己的义务。 案例四： 甲为一著名相声演员，乙为一演出公司，双方签订演出合同，约规定甲在乙主办的一场演出中出演一个节目，由乙预知甲演出费5万元。之后在合同约定支付劳务费期限来临之前，甲因车祸住院，乙询问医生得知，甲可能在演出前康复，也可能恶化参加不了演出。基于上述情况，乙向甲发出通知主张暂不付5万元。 问：乙不付演出费的行为合理吗？为什么？
第一章国际商事组织形式与确立 ——国际商事组织法律 参考答案： 一、单项选择题 1. B 2 A 3. B 4. A 5. A 6. C 7. B 8. C 9. D 10. D 二、多项选择题 1．ABD 2．ABD 3．ABCD 4． BCD 5．ABD 6．BCD 7. CD 8.AC 9. BD 10. ABCD 三、判断题 1．× 2．√ 3．× 4．× 5．√ 6．× 7．√ 8．× 9．× 10．× 四、案例题 1答：符合我国《公司法》的规定。设立股份有限公司一般至少应有5家发起人，3家发起人不能设立股份有限公司。由于本案属于国有企业改建为股份公司，因此发起人可以为3人。国有企业改建为股份公司，发起人若少于5人，应采用募集设立方式。 2答：选举乙公司帅某为大名有限责任公司董事长，任命帅某为大名有限责任公司总经理符合公司法的规定。 3答：该公司属于中国公司、本公司和有限责任公司。因为在我国，凡是按照中国法律在中国境内登记成立的公司都是我国公司，故法国人丹尼与美国人泰尔按我国法律规定在上海成立的公司属于中国公司；根据《公司法》第13条规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”与分公司对应的是本公司，与子公司对应的是母公司，故该公司属于本公司；按照《公司法》有关规定，有限责任公司的股东人数为1人以上50人以下，而股份有限公司由国企改建的外，发起人为5人以上，该公司只有两个外国股东，只能是有限责任公司。 五、简答题 1．公司董事、监事、高管人员的资格和义务各是什么？ 我国公司法规定，有下列情形之一的不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。 ①无民事行为能力或者限制民事行为能力； ②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； ③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； ④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； ⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。 如在选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，有上述情形之一的，该选举、委派或者聘任无效；如在董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述情形之一的，公司应当解除其职务。 我国公司法规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。具体而言，董事、高级管理人员不得有下列行为： ①挪用公司资金； ②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； ③违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； ④违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； ⑤未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； ⑥接受他人与公司交易的佣金归为己有； ⑦擅自披露公司秘密； ⑧违反对公司忠实义务的其他行为。 2．股份有限公司的组织机构是怎样的？ （1）股东大会 股东大会是股份有限公司的最高权力机构，是依法设立的公司组织机构，由全体股东出席。股东大会的职权适用于有限责任公司股东会职权的规定。 股东大会分为两种形式： ①定期会议。又称为股东年会，是指依照法律和公司章程的规定，每年召开一次年会。 ②临时会议。是指在定期会议之外，由于发生法定事由或者根据法定人员、机构的提议而召开的会议。
《国际商法》实训案例 1、２0００年4月1日，中国隆源公司与加拿大乙公司签定了一份国际货物买卖合同。合同约定:交货条件为ＣＩF宁波;货物应于２000年５月1日之前装船;买方应于20０0后４月10日之前开出以卖方为受益人得不可撤销得即期信用证。４月５日，买方开出了信用证。４月24日,卖方向承运人瑞典丙公司提交货物，并向英国丁保险公司投保．4月27日,承运人向卖方签发了提单。提单载明:承运人为瑞典丙公司;提单签发日期为20０0年4月２7日;本提单生效后为已装船提单．卖方即向买方发出货物已装船及已办理保险得通知.随后,卖方凭借提单及有关单据向议付行结汇。实际上，货物于5月5日才开始装船，至5月1５日始装运完毕,船舶于5月25日抵达目得港。另外,在运输途中，由于遭遇台风与海啸，货物遭受部分损坏。接到卖方得通知以后,买方即与韩国戊公司签订了一份货物转售合同，交货日期为5月１5日.但由于货物于5月２5日才抵达目得港，买方无法如期向韩国戊公司交货;韩国戊公司解除了合同.由此,买方不但丧失了其预期利润,而且还承担了向韩国戊公司得损害赔偿，此外,由于市场行情发生了很大得变化,买方只得以低价就地转售,又遭受了一笔损失。买方在查实情况后,即向法院起诉。但承运人丙公司提出:其所签发得提单只就是一份备运提单,只有在货物实际装船以后,才能被认为就是已装船提单,这就是国际惯例。因此，买方得损失与其无关。 现问:(1)承运人丙公司得理由就是否成立?为什么??(2)承运人丙公司签发上述提单构成什么性质得行为?为什么? (3)货物在运输途中遭受得损失由谁承担?为什么？ (4)如何确定被告方得赔偿范围? 答：（１)不成立.已装船提单就是在货物已经实际装船以后签发得提单.但在本案中，承运人签发得提单实质上符合已装船提单得特征,构成一份已装船提单。 (2)属于签发了预借提单。由于提单就是在货物未开始装船或未全部装船得情况下签发得提单。（3）应由卖方承担，因为在CIＦ术语下，货物在运输途中得一切风险归于卖方,买方及保险人不对此承担责任。 （4）根据《联合同国际货物销售合同公约》第74条，赔偿范围应为买方得全部实际损失,外加预期利润. 2、中国得甲公司与美国得乙公司订立一份国际货物买卖合同。合同约定：甲公司出售一批木材给乙公司，履行方式为：甲公司于７月份将该批木材自吉林交铁路发运至大连，后由大连船运至美国纽约,乙公司支付相应对价．但7月份，甲公司没有履行。8月3日,乙公司通知甲公司,该批木材至迟应在8月２0日之前发运。8月10日，甲公司依约将该批木材交铁路运至大连.但该批木材在自大连至纽约得运输途中因海难损失8０％．由于双方对货物灭失得风险约定不明遂发生争执。乙公司认为,甲公司未于７月份履行合同违约在先，应承担损害赔偿责任。合同因甲公司未按时履行义务已终止，故货物损失得风险理应由甲公司承担。问题:(１）乙公司就是否有权要求甲公司承担损害赔偿责任？为什么?(2)乙公司认为本案合同因甲公司违约已经终止得观点就是否正确？为什么?(３)本案中，货物损失得风险应由谁承担?为什么？ 答:(1）有权。因为甲公司已经迟延履行合同,构成违约。 (２）不正确。根据国际货物买卖合同公约得规定,如果卖方不在合同规定得时间内履行其义务,则可以给卖方规定一段合理得额外时间,在此时间内，买方不能采取与此相冲突得救济方法。在本案中卖方即可以在买方规定得“至迟不超过８月２0日”得合理时间内履行义务.合同依然有效.?（3)由买方承担。根据国际货物买卖合同公约得规定,合同双方对风险承担没有约定得情况下,如果货物涉及运输,则在自货物按照合同交付给第一个承运人以运交买方时起，风险就转移给买方承担。本案中,即货物交由铁路运输时起就将风险移转买方承担。 ３、英国A商于5月3日向德国Ｂ商发出一项要约(发盘）,供售某商品一批,B商于收到该要约得次日(5月6日)上午答复A商，表示完全同意要约内容。但Ａ商在发出要约后发现该商品行情趋涨，遂于5月7日下午致电B商,要求撤销其要约。A商收到B商承诺(接受)通知得时间就是5月8日上午。试简要回答:(1）若按英国法律，A商提出撤销要约得要求就是否合法？(2)若此案透用《联合国国际货物销售合同公约》,A、Ｂ双方就是否存在合同关系？ 答：(１）按英国法律,A商提出撤销假要约得要求不合法。英国法律规定:承诺一经发出,承诺一经发出，立即生效，本例中,B商于5月2３日上午作同承诺，Ａ、Ｂ间得合同已经成立。 (2)根据《联合国国际货物销售合同公约》，双方存在合同关系。依公约规定，一项要约在受要约人发出承诺通知前通知受要约人,要约可以撤销。但就是,本案作出撤销要约通知前,B商已作出承诺,A商撤销不能成立．B商承诺于5月24日上午到达A商时生效，合同成立。 4、我某出口企业与某外商ＣIF某港口．即期信用证方式付款得条件达成交易，出口合同与收到得信用证均规定不准转运.我方
(单选题) 1: 根据英美法，下列选项中属于自始无效的合同是（） A: 未成年人订立的合同 B: 一方在蒙受不正当影响的情况下签订的合同 C: 酗酒者酒醉时订立的合同 D: 精神病人在其被宣告精神错乱后订立的合同 正确答案: (单选题) 2: 英美法系将大陆法系上的无权代理称为（） A: 默示代理 B: 表见代理 C: 违反由代理权的默示担保 D: 隐名代理 正确答案: (单选题) 3: 下列不属于英美法系的国家或地区是（） A: 澳大利亚 B: 印度 C: 美国的路易斯安那州 D: 中国的香港 正确答案: (单选题) 4: 美国法与英国法的不相同之处有（） A: 实行先例拘束力原则 B: 把法律分为普通法和衡平法 C: 判例法作为法律的主要渊源 D: 在普通法和衡平法并存的二元结构基础上有联邦法和州法之分 正确答案: (单选题) 5: 下列关于大陆法系的表述中，不正确的是（） A: 大陆法系重视法律的逻辑性化 B: 大陆法系重视法律的法典化 C: 以判例法为主要法律渊源 D: 以制定法为主要法律渊源 正确答案: (单选题) 6: 依照英国法律，对于欺骗性的不正确说明，蒙受欺骗一方的救济方式是（） A: 只能要求赔偿损失 B: 只能撤销合同 C: 只能拒绝履行其合同义务 D: 可要求赔偿损失，并可撤销合同或拒绝履行其合同义务 正确答案: (单选题) 7: 香港特别行政区现行的法律中不包括（） A: 《中华人民共和国香港特别行政区基本法》 B: 香港原有的法律 C: 《中华人民共和国合同法》 D: 香港特别行政区立法机关制定的法律 正确答案: (单选题) 8: 根据《公约》规定，对于在运输途中出售的货物，货物风险转移的时间，原则上为（）A: 卖方交货时 B: 买方收货时 C: 合同订立时 D: 所有权转移时 正确答案: (单选题) 9: 把约因作为合同有效成立要件之一的国内法是（）
Case Study onInternational Business Law Table of Cases 2017.03 ZHBIT Lu CH 1 Introduction to International law Sources of International law – Custom Case: The Lotus case (France v. Turkey) Lu Source of International law – Self and Non-executing Treaty Case: Sei Fujii v.State Lu The right of individuals under International law person Case: de Sanchez v. Banco Central de Nicaragua Lu CH 2 State responsibility Standard of care – Expropriation Case 1: Case concerning Barcelona Traction,Light,and Power Company,Ltd (Belgium v. Spain) Protection of Individuals - Lack of genuine link Case 2 : The Nottebohm Case(Liechtenstein v. Guatemala) The Calvo clause Case 3: United States of America(North American Dredging Co. of Taxas) v. United Mexican States CH 3 Dispute settlement WTO dispute settlement procedures Case 4: Japan – Taxes on Alcoholic Beverages ICSID Case 5: In the matter of Loewen Group Inc. and Raymond L.Loewen,Claimants /Investor v. United States of America