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第一章 宪法基础理论

宪法学

结构:

第一章宪法基本理论

第二章宪法的历史发展

第三章宪法的基本原则

第四章宪法的制定、修改与实施

第五章公民基本权利总论

第六章公民基本权利分论

第七章国家的基本经济制度与文化制度第八章选举制度和政党制度

第九章国家立法机关

第十章国家元首制度

第十一章国家行政机关

第十二章国家司法机关

第十三章中央与地方关系制度

第十四章违宪审查概述

第一节宪法的概念

一、宪法是公民权利的保护神

宪法

二、宪法的释义

(一)宪法的词义

19世纪晚期,“宪法”一词才具有现代意义

(二)宪法的概念

宪法是规范国家权力的实现形式和运行方式、调整国家权力和公民权利之间关系的根本法,它通常规定国家体制、政权组织形式,以及国家与公民之间的基本权利(权力)义务关系等国家基本政治制度和社会制度。

宪法处理公民权利与国家权力的关系

核心是:保护公民权利、限制国家权力

(三)实质意义上的宪法和形式意义上的宪法

三、宪法的本质

(一)各派宪法本质说的评介:

神的意志说

全民意志说

阶级意志论

神的意志说

神学法律思想对一些国家的宪法有着重要影响,这主要表现为:1.有的国家宪法明确规定,它是以上帝或真主的名义制订和颁布的,如菲律宾宪法序言规定:“我们独立自主的菲律宾人民,祈求全能上帝的佑助,为建立公正、仁道的社会和体现我们的理想与预想的政府,促进共同福利,保存和开发本国资源,保证我们和我们的后代或得法治下的独立和民主,并生活在真诚、正义、自由、仁爱、平等、和平制度下的幸福,谨制定并颁布本宪法。”科威特、孟加拉国、卡塔尔、马尔代夫等国宪法也有类似规定。

2.有些国家宪法明确规定,宪法是根据上帝的意志制定的,如摩纳哥宪法前言规定:“摩纳哥君主兰尼埃三世亲王,根据上帝的旨意,考虑到公国机制应予完善,以适应顺利治理国家的需要和满足人人自由于社会发展而产生的新需求,兹决定颁布一部新的国家宪法。”

3.有的国家宪法规定,国家主权属于真主,如巴基斯坦联邦宪法规定:“鉴于全宇宙的主权仅属于全能的真主,而巴基斯坦人民在真主规定的限度下行使的权力是神圣的委托。”

4.有的国家宪法规定,圣灵是权力的来源,真主的启示是法律的基础,如爱尔兰宪法前言规定:“圣父、圣子、圣灵三位一体为一切权力的来源,为世人和国家行动的归宿亦即我们的最终目的。”

5.有的国家宪法规定,教律是国家立法的源泉,如巴林宪法第2条规定:“伊斯兰教为国教,伊斯兰教律为立法之主要源泉。”

6.还有国家宪法直接以伊斯兰教古兰经为其序言,如阿拉伯也门宪法。

全民意志说

全民意志说是将宪法的本质归结为宪法体现或反映全体人民的意志。十七、十八世纪资产阶级启蒙思想家倡导的社会契约论,就是此说的典型。卢梭认为,国家的主权不外是公意的运用,主权属于人民,不可转让,也不可分割。如果政权侵犯了人民的利益,人民可以废除原来的契约,重新订立新的契约,以组织新政

府。

卢梭的观点为许多资产阶级学者所接受,并被许多资产阶级国家写入宪法。

美国联邦宪法在表明制宪目的时指出:“为着建立一个最完美的合众国、树立正义、保证国内治安、筹设国防、增进全民福利并谋吾人及子子孙孙永享自由幸福。”

法国《人权宣言》明确规定:“法律是公共意志的表现。全国公民都有权亲身或经由其代表去参与法律的制定。法律对于所有的人,无论是施行保护或处罚都是一样的。”

阶级意志论

阶级意志论是指宪法的本质在于反映阶级意志,体现阶级利益,这是马克思主义宪法学的基本观点。

如1982年中国宪法第1条规定:“中华人民共和国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。”(二)宪法的本质

宪法的本质在于,它是一国统治阶级在建立民主制国家过程中各种政治力量对比关系的集中体现。

在理解宪法的这一本质时,应注意两点:

1.在政治力量对比中,阶级力量的对比居首要地位。这要从以下几方面来理解:

(1)宪法是阶级斗争的产物:宪法的产生与阶级斗争分不开,它是由阶级斗争中取得胜利、掌握国家政权的阶级制定的,是对

阶级斗争的总结,并反映了阶级斗争的成果。

(2)“宪法是阶级力量对比关系的集中体现”的基本含义是:宪法明确规定了社会各阶级在一国中的地位及其相互关系,说明了宪法是代表统治阶级的意志、用以实现阶级统治的工具,反映的是统治阶级与被统治阶级的关系。

(3)“宪法是阶级力量对比关系的集中体现”还意味着:在同一类型的国家,甚至在某一国家的不同时期,由于阶级力量对比关系的发展变化,也会影响宪法内容的发展变化,但这种发展变化并不是宪法本质的改变。

阶级力量对比关系的发展变化影响宪法内容的发展变化:

法国:从1791年颁布第一部宪法开始,到1875年法兰西共和国,仅仅八十多年,就颁布了十几部宪法。就是由法国大革命之后国内阶级斗争剧烈变化和复杂性决定的。

我国:54年宪法是过渡时期宪法,规定过渡时期的总任务是逐步对农业、手工业和资本主义工商业进行社会主义改造;规定当时生产资料所有制的主要形式有全民所有制、劳动群众集体所有制、个体劳动者所有制和资本家所有制。而现行八二宪法则规定国家根本任务是集中力量进行社会主义现代化建设。

2.社会政治力量的对比,除了阶级力量对比这一主要因素外,还包括其他政治力量的对比,这主要是同一阶级内部的各个阶层、各个派别的力量对比,各种社会利益集团(如民族组织、行业协

会、公民自治组织等)的力量的对比等。

四、宪法的功能

规范功能

社会功能

五、宪法的特征

宪法是一个国家的根本法,不同于普通法律。

1.宪法的内容不同于普通法律,具有根本性。

2.宪法的效力不同于普通法律,具有最高性。

3.宪法的制定和修改程序不同于普通法律,比普通法律要严格得多。

11.宪法是国家根本法,具有最高法律效力。下列有关宪法法律效力的哪一项表述是正确的?(2005年司法考试)

A.在不成文宪法的国家中,宪法的法律效力高于其他法律

B.在我国,任何法律法规都不得与宪法规范、宪法基本原则和宪法精神相抵触

C.宪法的法律效力主要表现为对公民的行为约束

D.宪法的法律效力不具有任何强制性

38.宪法具有最高法律效力。宪法的最高法律效力主要包括以下哪些方面的含义?(2002年)

A.宪法是制定普通法律的依据,任何普通法律、法规都不得与宪法相抵触

B.宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准

C.在制定和修改程序上,宪法比其他法律的要求更加严格

D.在内容上,宪法规定国家最根本、最重要的问题

第二节宪法的分类

一、宪法的形式分类

(一)成文宪法和不成文宪法

分类标准:是否具有统一的法典/书面形式

提出者:英国学者浦莱士

成文宪法思想最重要的渊源:社会契约论

英国是典型的不成文宪法国家

英国宪法的构成:

判断:英国具有部门法意义的宪法、没有根本法意义的宪法

59.下列哪些选项属于我国宪法的渊源?(2007年)

A.中华人民共和国现行宪法及其修正案

B.中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法

C.中华人民共和国立法法

D.宪法判例

(二)刚性宪法和柔性宪法

分类标准:

提出者:

典型国家:

刚性、柔性与成文、不成文

(三)钦定宪法、民定宪法和协定宪法

分类标准:

钦定宪法的典型:

1814年法国国王路易十八颁布的宪法

1889年日本明治天皇颁布的大日本帝国宪法

1908年清王朝颁布的钦定宪法大纲

协定宪法的典型:

1215年英国的自由大宪章

1689年英国的权利法案

1830年法国的宪法

(四)原生性宪法和移植性宪法

二、宪法的实质分类

(一)资本主义宪法和社会主义宪法

(二)规范性宪法、名义性宪法和语义性宪法

(三)纲领性宪法、确认性宪法和中立性宪法

12.下列哪一选项是成文宪法与不成文宪法的分类标准?(08年司法考试四川)

A.宪法文件的有无

B.制定主体的特定性

C.制定程序的严格与否

D.宪法典的有无

10.根据宪法制定的机关不同,可以把宪法分为民定宪法、钦定宪法和协定宪法。下列哪一部宪法是协定宪法?(06年司法考试四川)

A.1830年法国宪法

B.1779年美国《邦联条例》

C.1889年日本宪法

D.1919年德国魏玛宪法

第四节宪法结构

一、宪法结构概述

宪法结构是指对宪法典内容的组合和顺序的排列,分为宪法典的形式结构和内容结构两个方面。

二、宪法典的形式结构:

宪法典的形式结构是指一国宪法典各个构成要素的外部组合方式或结合方式,具体包括宪法典的体例和格式两方面:

1.宪法典的体例

A. 以篇(编)开首,章、节、条、款、项、目兼具的体例

B.以章开首,节、条、款、项、目兼具的体例

C.以条开首,款、项、目兼具的体例

A. 以篇(编)开首,章、节、条、款、项、目兼具的体例

魏玛宪法

第一编联邦之组织及其职责

第一章联邦及各邦

第一条

第二条

第二章联邦国会

第三章联邦大总统及联邦政府

。。。。。。

第二编德国人民之基本权利及基本义务第一章个人

第二章共同生活

。。。。。。

B.以章开首,节、条、款、项、目兼具的体例澳大利亚宪法

第一章国会

第一节总纲

第一条

第二条

。。。。。

第二节参议院

第三节众议院

。。。。。

第二章政府

第三章司法

。。。。。

第八章宪法的修改

C.以条开首,款、项、目兼具的体例

美利坚合众国宪法

第一条

第一款

第二款

。。。。。

第二条

第三条

。。。。。。

第七条

2.宪法典的格式

即宪法典的整体布局,这具体是指由名称、目录、序言、正文(总则、分则和附则)、附件以及制定机构、制定时间和公布令等组成的宪法典结构。

A.宪法典的名称:

B.宪法典的序言

一是目的性序言

1787年美国联邦宪法的序言,仅52个英文单词:“We the People of the United States ,in order to form a more perfect Union, establish Justice ,insure domestic Tranquility ,provide for the common Defense ,promote the general Welfare ,and secure the Blessings of

Liberty to ourselves and our Posterity ,do ordain and establish this CONSTITUTION for the United States of America.”

二是原则性序言。

法国1958年宪法序言规定:法国人民庄严宣告,他们热爱1789年的《人权宣言》所规定的并由1946年宪法序言所确认和补充的人权和国家主权原则等。

三是纲领性序言

我国1982年宪法序言在总结历史经验的基础上,提出了四项基本原则,并规定了我国人民的根本任务和对外政策等。

四是综合性序言

这类序言在世界各国宪法中为数最少,但篇幅最长,最典型的是南斯拉夫联邦共和国1974年宪法的序言,在11000字以上,其内容包括基本原则、基本任务、基本政策、国际关系、宪法的最高效力等。

宪法序言的效力:

一般而言,宪法序言与宪法正文一样具有最高的法律效力,因为宪法序言本是宪法的有机组成部分,而且大部分宪法的部分与总则(总纲)的内容有重合或交叉之处,而宪法总则部分是有最高法律效力的。

C.宪法典的正文

(1)宪法正文的总则

(2)宪法正文的分则

(3)宪法正文的附则

三、宪法典的内容结构

宪法典的内容结构是指宪法典的整体内容,由于其调整对象的性质和调整方式的不同,因而划分为若干部分,由此而形成有机组合和排列方式。

国家的根本制度、公民的基本权利和义务、国家机关的组织、权限和活动原则、宪法的创制、实施和保障等

四、我国现行宪法的结构

1、从宪法体系上说,我国的现行宪法属于成文宪法体系

2、宪法典的形式结构

(1)宪法典的体例

新中国的四部宪法典均以章开篇,兼具节、条、款、项、目。1982年现行宪法共四章、七节、138条,另附有31条宪法修正案。关于章、节、条的设计,均以中文数码明示,但款、项、目的设计,有明示,也有不明示的。

(2)宪法典的格式:新中国的四部宪法典均有名称、目录、序言、正文以及制宪机关、制宪时间、公布机关和公布时间等,正文有总则和分则,但无附则的编排。

中华人民共和国宪法

1982年12月4日第五届全国人民代表大会第五次会议通过1982年12月4日全国人民代表大会公告公布施行

目录

序言

第一章总纲

第二章公民的基本权利和义务

第三章国家机构

第四章国旗、国徽、首都

序言

第一章总纲

3、宪法典的内容结构

国家的根本制度和基本国策(序言、第一章总纲、第四章)、公民的基本权利和义务(第二章)、国家机构的组织、权限和活动原则(第三章七节)。

12.关于我国1982年《宪法》的结构,下列哪一选项是正确的?(08年司法考试)

A.这部宪法只有正文

B.这部宪法由序言和正文构成

C.这部宪法由序言、正文和附则构成

D.国旗、国徽、国歌和首都规定在这部宪法的附则中

8.一般说来,规定国家权力的正确行使和公民权利的有效保障应是宪法基本内容的两个方面。下列哪一部宪法没有明确规定公民的基本权利?(06年司法考试)

A.1918年的《苏俄宪法》

B.1789年的《美国宪法》

C.1791年的《法国宪法》

D.1923年的《中华民国宪法》

7.宪法附则是指宪法对于特定事项需要特殊规定而作出的附加条款。下列关于宪法附则的表述哪一项是错误的?(2002年)

A.附则是宪法的一部分,因而其法律效力当然应与一般条款相同

B.附则是宪法的特定条款,因而仅对特定事项具有法律效力

C.附则是宪法的临时条款,因而仅在特定的时限内具有法律效力

D.附则是宪法的特别条款,根据特别法优于普通法的原则,因而其法律效力高于宪法一般条款

第四节宪法与宪政

一、宪政的基本内涵

宪政就是以一部良善的宪法为前提,以民主政治为核心,以法治基石为保障,以维护和实现人权为目的的政治形态或者政治过程。

宪政必须具备这样一些特征:

一是良善的且具有最高权威的宪法是宪政的前提。

二是宪法的实施是建立宪政的基本途径。

三是建立有限政府是宪政的基本精神。

三、宪法与宪政的联系

四、宪法与宪政的区别

1、从概念的界定上来看

2、从表现形式来看

3、从内容涵盖上来看

4、从价值取向上来看

1、从概念的界定上来看,所谓宪法是指集中体现社会各政治力量对比关系、确认和规范国家权力与公民权利之间关系的国家根本法,宪法一般指一种特殊的法律规范及其体系;而宪政是指以宪法形式将已取得民主事实确认下来,并用法治的原则和精神发展和完善它,以保障人权为根本目的的政治制度,所以宪政一般指与专制相对立的一种特殊政治制度。

2、从表现形式来看,宪法一般表现为静态的成文法律文书体系,如宪法典、宪法性法律等,它在一国法律体系中居于根本法地位,当然也包括宪法惯例、宪法判例、宪法解释等以动态形式形成的不成文宪法渊源形式,但前者是主要的表现形式;而宪政是宪法政治的实现,它既是指一种民主政治制度,也是指这种政治制度的实际运行状态,动态意义更为强调。

3、从内容涵盖上来看,宪法主要涵盖成文形式的宪法法典和宪法性法律,是一国政治实践所遵循的主要行为规范;但一国的政治实践所遵循的行为规范并不限于条文意义上的宪法,它还应包括这些规范的实践及其在实践中形成的宪法惯例、宪法判例、国家政策、执政党决策、缔结的国际条约等,宪政的内容涵盖更广。

4、从价值取向上来看,一国有宪法,并不必然意味着该国宪法

以人民主权为主导价值,宪法有钦定宪法、协定宪法和民定宪法之分,唯有民定宪法才完全倡导人民主权,即使是倡导人民主权价值的宪法,其实践中的效果也值得考究;而现代意义上的宪政,必须贯彻民主原则和精神,倡导人民主权,这是其实践意义上的终极价值目标。因此,宪法与宪政的价值取向可能一致,也可能相矛盾、相抵触、相交错。

判断:宪法是现实形态的,而宪政是规范形态的。

45.下列有关宪法与宪政的表述,哪些是正确的?(2003年)

A.宪法是宪政的前提

B.近代的宪法与宪政以限制国家权力、保障人权为目的

C.树立宪法的最高权威是宪政的集中体现

D.近代的宪法与宪政是商品经济发展的产物

1.根据我国宪法之规定,下列选项中哪一项不是我国宪法修正案提议的适格主体?( )

A.1/10以上的全国人民代表大会的代表

B.全国人大常委会

C.1/5以上的全国人民代表大会代表

D.全国人大常委会或者1/5以上的全国人民代表大会代表2.宪法的最高法律效力可以通过多种方式得以表达,请问下列选项中,哪一项不是宪法最高法律效力的恰当表现?( )

A.宪法是制定普通法律的依据

B.任何普通法律、法规都不得与宪法的原则和精神相违背

C.宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准则D.宪法是民主事实法律化的基本形式

3.我国系成文宪法国家,历史上曾产生过多部成文宪法典,请问下列选项中哪一项被认为是中国历史上第一部成文宪法?( ) A.《钦定宪法大纲》

B.《十九信条》

C.《五五宪草》

D.《中华民国临时约法》

4.当今世界各宪政国家,大多制定了成文宪法典,请问下列选项中哪一项被认为是世界上第一部成文宪法?( )

A.1787年《美利坚合众国宪法》

B.1791年法国宪法

C.1701年英国的《王位继承法》

D.1215年英国的《自由大宪章》

5.在历史上,诸多学者和政治家都对宪法与人权的关系提出过精辟的见解。其中有一种观点认为:“宪法就是一张写着人民权利的纸。”请问下列选项中哪一项首先明确提出了这一观点?( ) A.马克思

B.毛泽东

C.卢梭

D.列宁

7.英国系不成文宪法国家,其宪法原则和宪政制度散见于各种

宪法性法律之中。这些宪法性法律成文于1215年《自由大宪章》颁发以来的各个不同的历史时期,但其中许多重要的法律都诞生于1688年“光荣革命”前后。请问下列选项中哪一项是在英国“光荣革命”之后颁布的宪法性法律?( )

A.《权利请愿书》

B.《人身保护法》

C.《权利法案》

D.《自由大宪章》

8.在近代以来的世界宪政运动史上,曾经诞生过许多宝贵的历史性文献。请问下列选项中哪一项被马克思称之为世界上“第一个人权宣言”?( )

A.1215年英国《自由大宪章》

B.1789年法国《人权宣言》

C.1776年北美《独立宣言》

D.1840年《共产党宣言》

9.法国是欧洲大陆第一个制定成文宪法的国家,也是世界上成文宪法最多产的国家之一。请问其首部成文宪法是在下列选项中哪一时间颁布的?

A.1789年

B.1790年

C.1791年

D.1792年

10.美国宪法堪称有史以来刚性宪法的代表其有关宪法修改的规定相当严格。请问下列选项中关于美国宪法修改的表述哪一项是正确的?( )

A.国会如遇两院议员2/3多数认为必要时,得提出宪法的修正案

B.国会提出的宪法修正案必须经过3/4的州议会的批准C.美国宪法修正案被称为“权利法案”

D.美国宪法修正案被称为“权力法案”

11.中国的宪政启蒙运动肇始晚清末期,其重要形式之一就是广泛传播西方启蒙思想家的宪政理沦。请问明确将“宪法”称之为国家根本法的观念始于下列选项中的哪一年代?( )

A.18世纪80年代

B.19世纪80年代

C.辛亥革命以后

D.新中国成立以后

12.近代宪法最早产生于西方资本主义国家。请问下列选项中的哪一选项被认为是近代宪法起源地?( )

A.美国

B.法国

C.英国

D.希腊

13.我国自建国以来,先后制定了四部成文宪法,其中现行宪法

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