“一心为私权昌盛，半世求法政清明。”——江平
一、民事纠纷解决方式
（一）和解：私力救济
（二）调节：社会救济
（三）仲裁：社会救济（人身关系纠纷不适用仲裁）
（四）民事诉讼：公力救济
二、民事诉讼法的性质
1.从民诉法在法律体系中的地位看，它属于基本法。
2.从民诉法调整的社会关系看，它属于部门法。
3.从民诉法的内容看，它属于程序法。
三、民事诉讼的基本原则
（一）当事人诉讼权利平等原则
1.当事人的某些诉讼权利是相同的。
2.当事人的某些诉讼权利是相对的。
（二）同等原则与对等原则
（三）法院调解自愿合法原则（调解原则贯穿于审判程序的始终）
（四）辩论原则
1.辩论原则贯穿与民事诉讼全过程。
2.辩论原则对法院审判有一定的约束力。
3.辩论的方式可以是口头的也可以是书面的。
4.当事人是辩论的主体。
5.辩论的内容可以是实体问题，也可以是程序问题。
6.辩论原则不适用于非诉程序。
（五）处分原则（贯穿于民事诉讼全过程，既可以是民事（实体）权利也可以是民诉（程序）权利）
（六）支持起诉原则（支持起诉的主体不是当事人）
（七）检查监督原则（民事检察监督的对象是人民法院的民事审判活动）
四、合议制度
合议制是相对于独任制而言的，是指由3名以上的审判人员组成合议庭对案件进行审理的审判组织形式，而独任制只需要1名审判员。适用合议制还是独任制，由人民法院决定。
（一）合议制度的例外
1.简易程序；
2.特别程序，但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制；
3.督促程序由审判员1人进行审查；
4.公示催告程序，但判决票据无效的应当适用合议制。
（二）合议庭的组成（应当是单数，且为3人以上）
1.第一审可以全部由审判员组成，也可以由审判员和人民陪审员共同组成，但选民资格案件必须全部由审判员组成。
2.第二审必须全部由审判员组成。
3.第二审发回重审或再审程序中，原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。二审发回重审案件中其他陪审员可以参加，按照一审程序进行的再审程序中也可以由其他陪审员组成合议庭。
4.审判长：由院长或庭长指定审判员1人担任；院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任。
5.合议庭组成人员由法院决定。
（三）合议庭评议：实行少数服从多数原则。
五、回避制度
（一）回避的适用主体：审判人员（包括审判员和人民陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人员、勘验人员。（注意：证人不适用回避）
（二）回避的法定原因
1.是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属的（配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女）。
2.与本案有利害关系的。
3.与本案有其他关系，可能影响案件的公正审理的。
（三）回避的程序
1.回避方式：申请回避和自行回避。
2.申请回避时间：案件开始审理时→法庭辩论终结前。
3.申请回避的效果：被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。
4.回避的决定权：应当在申请提出的3日内，以口头或者书面形式作出决定。
（1）院长：由审判委员会决定。
（2）审判人员：由院长决定。
（3）其他人员：由审判长决定。
5.对回避决定的复议
（1）回避采取决定的形式，当事人可以在接到决定时申请复议一次。
（2）复议期间，被申请会比人员，不停止参与本案的工作。
（3）人民法院应当在3日内作出复议决定。
六、公开审判制度
是指人民法院审理民事案件，除法律另有规定的以外，审判过程和结果依法向社会公开的制度。
（一）公开审判的内容
1.依法公开审理案件的，应当在开庭3日以前公告。
2.除法律规定不公开审理的案件外，审判过程向社会公开。
3.法庭评议程序一律不公开。
4.不论是否公开审理，判决一律要公开宣告。
（二）公开审判的例外
1.必须不公开审理的案件：涉及国家秘密的案件、涉及个人隐私的案件、法律另有规定的案件。
2.可以不公开审理的案件（只有经当事人申请才可以不公开）：离婚案件、涉及商业秘密的案件。
七、两审终审制
两审终审，是指一个民事案件经过两级法院审理即告总结的制度。
以下案件即为一审终审：
1.最高人民法院一审的案件；
2.适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件；
3.适用法院调解的案件；
4.法院作出的不可上诉的裁定(不予受理、驳回起诉、管辖权异议、管辖权向下转移、不受理或驳回破产申请)；
5.确认婚姻效力的判决。
八、人民法院主观的民事案件范围
《民事诉讼法》第三条：“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及它们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法规定。”
1.民法调整的因财产关系和人身关系所发生的案件；
2.经济法调整的因经济关系所发生的各类纠纷；
3.劳动法调整的因劳务关系所发生的纠纷（注意：劳动争议仲裁前置和仲裁终局只约束用人单位）；
4.商法调整的因商事关系所发生的纠纷；
5.法律规定人民法院适用民事诉讼法解决的其他案件。
九、管辖恒定原则
（一）概念
所谓管辖恒定原则，是指法院对某个民事案件是否享有管辖权，以起诉受理时为准，受理时对案件享有管辖权的法院，不因确定管辖的因素在诉讼过程中发生变化而受影响。
（二）级别管辖恒定
是指级别管辖按照起诉受理时的标的额确定后，不因诉讼过程中标的额的增加或减少而变动。（三）地域管辖恒定
地域管辖不因受理后在诉讼过程中以确定管辖的因素（当事人住所地、经常居住地以及行政区划等）的变动而受影响。
十、级别管辖
级别管辖，是指上、下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。基层人民法院管辖绝大部分的一审民事案件。
（一）中级人民法院的级别管辖
1.重大的涉外案件
（1）重大（满足三者之一即可）：争议标的额大、案情复杂、居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。
（2）涉外（满足三者之一即可）：当事人一方或双方涉外（中国国籍当事人居住在外国不成立涉外）、法律事实涉外、诉讼标的在外国。
2.本辖区内有重大影响的案件
3.最高人民法院确定由中级法院管辖的案件
（1）海事海商案件（海事法院皆为中级法院）；
（2）专利纠纷案件；
（3）著作权民事纠纷案件（高院可确定若干基层法院管辖第一审）；
（4）商标民事纠纷案件（高院可以在较大城市确定1-2个基层法院受理第一审）；
（5）涉及域名的侵权纠纷案件；
（6）虚假陈述证券民事赔偿案件；
（7）重大的涉港澳台民事案件；
（8）对于仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的；
（9）申请撤销仲裁裁决的，由仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。
（二）其他级别法院的级别管辖
1.基层人民法院：管辖第一审民事案件；
2.高级人民法院：本辖区内有重大影响的案件；
3.最高人民法院：（1）在全国有重大影响的案件；（2）认为应当由本院审理的案件。
十一、地域管辖
地域管辖，是指不同地域的同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。
（一）一般地域管辖
一般地域管辖，是指根据当事人住所地确定管辖法院的一种管辖。
1.原则规定：原告就被告
（1）被告是没有办事机构的公民或合伙型联营体，则由注册地法院管辖；没有注册地，几个被告又不在同一辖区的，几个被告住所地的法院都有管辖权。
（2）不服指定监护或变更监护关系的案件，由被监护人住所地法院管辖。
2.特殊规定：被告就原告
（1）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼。
（2）对下落不明会或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。
（3）对被监禁、被劳动教养的人提起的诉讼[1]。
（4）追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。
（5）被告一方被注销城镇户口的，由原告住所地法院管辖。
3.离婚案件管辖的特别规定（从略，具体内容参考教科书）
（二）特殊地域管辖
1.合同纠纷的管辖（一般合同且不存在协议管辖）：由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
（1）合同履行地的确定
有约定的从约定，约定不明确的遵循如下规定：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在约定履行地的，应当由被告住所地法院管辖。购销合同中实际履行地与合同交约定交货地不一致的，以实际履行地为合同履行地。
（2）合同纠纷中的几种特殊管辖案件（从略，代位权、撤销权以及主合同和担保合同的管辖参考《合同法》相关规定）
（3）协议管辖
协议管辖，亦称合意管辖、意定管辖或约定管辖，是指双方当事人在纠纷发生前或纠纷发生后，以书面方式约定管辖法院。协议管辖的适用优先于合同的特殊地域管辖。
①适用于合同纠纷（涉外民诉中及于涉外财产权益纠纷）。
②协议时间为纠纷发生之前或纠纷发生之后诉讼之前，仅适用于确定一审案件管辖。
③管辖必须采用书面方式。
④在规定范围内选择：被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地。
⑤选择必须是确定和单一的。
⑥不得违反民诉对于级别管辖和专属管辖的规定。
⑦合同中协议条款具有独立性。
2.侵权纠纷的管辖
因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。其中，侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地（广义）。
几种特殊的侵权案件：
（1）产品质量纠纷的管辖：产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地。
（2）侵犯著作权、商标权案件的管辖：侵权行为实施地、侵权复制品储藏地、商品或者查封、扣押地、被告住所地。
3.运输纠纷管辖
（1）运输合同纠纷：运输始发地、目的地或者被告住所地；
（2）运输事故请求损害赔偿：事故发生地、车辆船舶最先到达地、航空器最先降落地和被
告住所地。
（三）专属管辖
专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院来审理。
1.因不动产提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。
2.因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
十二、共同管辖与选择管辖、牵连管辖
（一）共同管辖与选择管辖
1.共同管辖，是指依照法律规定，两个以上的法院对同一案件都有管辖权。
2.选择管辖的规定：两个以上法院都有管辖权的，原告可以向其中一个法院起诉；原告向两个以上有管辖权的法院起诉的，由最先立案的法院管辖。
（二）牵连管辖
牵连管辖也叫合并管辖，是指对某一案件有管辖权的法院，因本院无管辖权的另一案件与该案件存在牵连关系，而对两起案件一并管辖。构成牵连管辖的情形主要包括：（1）原告增加诉讼请求；（2）被告提出反诉；（3）第三人提出与本案有关的诉讼请求。
十三、管辖权异议
管辖权异议，指法院受理案件后当事人提出的该法院对本案无管辖权的主张。它包括对级别管辖和地域管辖两个方面的异议。
（一）异议主体
1.案件当事人可以提出管辖权异议（一般是被告）。
2.原告可以提出管辖异议的情况：（1）原告误向无管辖权的法院起诉；（2）被追加的共同原告可对受诉法院提出管辖权异议；（3）起诉后案件被移送管辖、指定管辖或者发生管辖权转移的。
3.第三人无权提出管辖权异议。
（二）异议提出时间
一般是在法院受理案件后的当事人提交答辩状期间提出管辖权异议，即在被告收到起诉状副本之日起15内（涉外为30日内）提出。
（三）异议的处理
1.人民法院应当在15内审查并作出书面裁定。
2.异议成立，裁定将案件移送有管辖权的人民法院，或者法院主管不合法的便直接裁定驳回起诉；异议不成立的，裁定驳回管辖权异议。
3.当事人（原告、被告）对管辖权异议裁定不服可以在裁定送达后10日内提出上诉。
4.管辖权异议生效后，当事人申请对该裁定再审的，不影响法院对案件的审理。
（四）管辖权异议与诉讼的关系
法院对撤诉申请的审查，优先于对管辖权异议的审查。
十四、裁定管辖
裁定管辖，指法院以裁定方式确定案件的管辖，是相对于法定管辖而言的。
（一）移送管辖
移送管辖，是指法院受理案件后，发现本院对该案件无管辖权，依法将案件移送给有管辖权法院审理。
1.移送管辖的适用条件
（1）法院已经受理了案件。
（2）本院对受理的案件没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案。
（3）受移送法院对该案有管辖权。
2.不适用移送管辖的情形
（1）受移送法院不能再行移送，如果认为本院无权管辖只能报请上级法院指定管辖。
（2）两个以上法院对案件有管辖权时，由先立案的法院管辖，先立案的法院不得移送其他法院。
（二）指定管辖
指定管辖，是指上级法院根据法律规定，以裁定方式，指定其辖区内的下级法院对某一民事案件行使管辖权。
1.受移送的法院认为对受移送的案件没有管辖权，应当报请自己的上级法院指定管辖。
2.有管辖权的法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。
3.人民法院之间因管辖权发生争议，协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖，并且应当主机进行。
十五、诉和诉权的概念
民事诉讼中的诉，是指当事人因特定民事争议依法向人民法院提出保护其合法权益的请求。诉权是国民所享有的请求国家给予民事诉讼保护的权利，亦即当事人基于民事纠纷的发生，请求法院行使审判权解决纠纷或保护其民事权益的权利。
十六、诉的要素（三要素说）
（一）诉的主体：当事人（注意：没有法院）。
（二）诉的理由：也称事实理由，包括事实根据和法律依据。
（三）诉的标的
诉讼标的，是指当事人之间因发生争议而请求人民法院作出裁判的民事法律关系。
1.诉讼标的不同于诉讼案件。
2.诉讼标的不同于诉讼标的物（一般来说，关于非财产权益纠纷的诉，不一定有标的物。即使是诉讼标的物相同，它所体现的诉讼标的即争议法律关系却不一定一样）。
3.诉讼标的不同于诉讼请求（诉讼请求是当事人在民事诉讼中提出的具体诉讼主张，是由原告确定的）。
十七、诉的分类
（一）确认之诉：是指原告请求法院确认其与被告之间是否存在某种民事法律关系的诉。（二）给付之诉：是指原告请求法院判令被告履行一定的民事义务的诉。[2]
（三）变更之诉：也称形成之诉、创设之诉，是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。
十八、反诉
反诉，是指在诉讼过程中，本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的反请求。
（一）反诉的条件
1.当事人条件：反诉的原告只能是本诉的被告，反诉的被告只能是本诉的原告。
2.时间条件：本诉的被告提起反诉应当在人民法院受理本诉以后，且在举证期限届满以前提出。
3.管辖条件：须向受理本诉的法院提出。
4.程序条件：特别程序不适用反诉，反诉与本诉必须属于同一程序。
5.牵连条件：反诉与本诉之间存在事实上或法律上的牵连关系。
6.独立性条件：反诉符合诉的构成要件，是一个独立的诉。
（二）反诉与反驳的区别
1.反诉是被告提出的诉，反诉产生新的诉讼。反驳是被告针对原告的诉讼请求提出的，反驳不会引起新的诉讼。
2.反驳在本案的诉讼过程中发生；反诉虽然也在本诉的诉讼过程中提出，但是否和本诉合并审理，由人民法院根据案件的具体情况决定。
3.被告在反驳原告诉讼请求时，仍然是本案的被告；被告在反诉中，与本诉的原告交还了诉讼地位，成为了原告。
4.被告反驳的目的，旨在通过反驳，对原告的诉讼请求不予承认，证明原告的诉讼请求部分或者全部不成立；被告反诉的目的，旨在通过反诉，抵消或吞并本诉的诉讼请求，或者使本
诉的诉讼请求失去存在的意义。
十九、诉讼权利能力与诉讼行为能力
（一）诉讼权利能力
诉讼权利能力，又称为当事人能力，是指一定的主体能够享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务的能力，即能够成为民事诉讼当事人的法律资格。
1.有民事权利能力的，同时也有诉讼权利能力（任何公民都具备这两项能力，也包括未成年人和精神病人在内）。
2.有诉讼权利能力的，却可能无民事权利能力，如其他组织。
（二）诉讼行为能力
诉讼行为能力，又称为诉讼能力，是指能够独自进行民事诉讼活动，具有独立行使诉讼权利和履行诉讼义务的能力。
二十、当事人适格
因民事权利义务关系发生争议，以自己的名义进行诉讼，要求法院行使民事裁判权的人，称为民事诉讼当事人。当事人适格又称为正当当事人，是指能够在具体案件中以自己名义作为原告起诉或者作为被告应诉的资格。
（一）当事人适格与诉讼权利能力的区别：诉讼权利能力与具体的案件无关，而适格当事人则须在具体案件中才能得以判断。
（二）当事人适格的判断标准：民事权利义务关系的主体因民事权利义务关系发生争议，就应当是适格当事人。例外：
1.根据当事人的意思或法律的规定，依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权。
2.在确认之诉中，对诉讼标的有确认利益的主体。
（三）当事人的变更
当事人的变更，是指诉讼进行中，由于特定事由出现，一方当事人的诉讼权利义务转移给案外人，由案外人承受原当事人的诉讼权利和义务后，作为当事人继续进行诉讼。
1.因当事人死亡引发的当事人变更。
2.因法人或非法人组织合并或分立引发的当事人变更。
[1]要求原告没有被监禁或劳动教养。如果双方均被劳动教养或监禁的，由被告原住所地法院管辖，其中满一年的由监禁地或劳动教养地人民法院管辖。
[2]给付之诉与确认之诉的关系在于：（1）二者存在竞合，给付之诉需以确认法律关系的存在为前提，吸收了确认之诉；（2）在给付之诉中，若原告败诉，则法院判决转化为当事人之间不存在给付义务的确认判决。
民事纠纷的特点： 1民事纠纷主体之间法律地位平等。 2民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。 3民事纠纷具有可处分性，即纠纷主体依法拥有对发生纠纷的民事权益的处分权。 民事纠纷解决机制的种类： 自力救济、社会救济和公力救济。 民事诉讼的特点： 1民事诉讼的主体由法院、当事人、其他诉讼参与人以及检察院构成。 2民事诉讼依靠国家强制力来解决民事纠纷。 3从诉讼对象来看，民事诉讼解决的争议是有关民事权利义务的争议。 4民事诉讼应依照严格的诉讼程序和诉讼制度进行。 民事诉讼法律关系的特点： 1、民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊的社会关体系。 2、民事诉讼法律关系体同了法院审判权与当事人诉讼权利的有机结合。 3、民事诉讼法律关系是一种既分立又统一的法律关系。民事诉讼法律关系由审判法律关系和争讼法律关系构成。民事诉讼法律关系的构成要素： 民事诉讼法律关系和其他法律关系一样，也是由主体、内容和客体三个要素组成的。 民事诉讼上的法律事实分为两类： 一是诉讼事件，二是诉讼行为。 民事诉讼法的性质： 1、民事诉讼法是公法。 2、民事诉讼法是部门法。 3、民事诉讼是基本法。 4、民事诉讼法是程序法。 民事诉讼法的任务： 1、保护当事人行使诉讼权利。 2、保证人民法院正确行使民事审判权。 3、教育公民自觉遵守法律。 民事诉讼法的效力： 1、对事的效力 2、对人的效力 3、空间效力 4、时间效力 各种民事纠纷解决机制之间的关系？ 我国现行的民事纠纷解决机制：一是和解二是调解三是仲裁四是诉讼。我们很难笼统地说某种民事纠纷的解决方式是解决民事纠纷的最好的、最合适的方式。事实上，作为社会矛盾之一的民事纠纷是纷繁复杂的，要想使他们在社会生活中得到有效的解决，必须针对其各自不同的特点，构建与此相适应的纠纷解决机制。在现代社会，只有构建多元的纠纷解决机制，并使之形成协调发展的有机体，才能满足社会现实的需求。 民事诉讼法律关系主体之间的关系？ 民事诉讼法律关系的主体，是指在民事诉讼程序中依法享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关、公民、法人和其他组织。在我国，人民法院、人民检察院、诉讼参加人、其他诉讼参与人都是民事诉讼法律关系的主体。在我国民事诉讼理论中，还有一个诉讼主体的概念，它与诉讼法律关系主体的概念既有区别又有联系。在特殊的情况下，诉
民事诉讼法期末考试复习资料 一、名词解释 1、民事诉讼：法院在当事人及其他诉讼参与人参加下，审理和解决民事案件的活动，以及因此而产生的诉讼法律关系的总和。 2、两审终审：一个民事案件，经过两级人民法院审判即终结诉讼的审级制度。 3、专属管辖：法律规定的某些民事案件专由特定的法院管辖，其他法院均无管辖权。此类管辖具有独占性和排它性。 4、移送管辖：人民法院对已经受理的案件，发现自己无管辖权，从而将案件移送给有管辖权的人民法院审理。 5、当事人：因认为自己的民事权益受到侵害或与人发生民事权利义务争议，以自己的名义向法院起诉，并受法院裁判约束的利害关系人。 6、诉讼行为能力：以自己行为的参加诉讼活动，行使诉讼权利、履行诉讼义务的能力或资格。 7、诉讼代表人：一方当事人人数众多的诉讼中，依法律规定产生的代表众多当事人进行诉讼活动的人。其本身也是当事人。 8、诉讼标的：诉讼中，当事人之间发生争议的要求法院裁判的实体法律关系，也指当事人的实体权利请求。 9、举证责任倒置：特殊情况下，提出事实主张的当事人不负举证责任，而由对方当事人负举证责任，即提供证据证明事实主张不能成立。 10、民事诉讼强制措施：人民法院依法可对妨害民事诉讼的行为人所采取的强制手段或处罚手段，目的在于保障审判活动顺利进行。 11、缺席判决：缺席判决相对于对席判决而言，指法院开庭审理时，在一方当事人未到庭的情况下依法进行的判决。 12、执行根据：当事人据以申请，人民法院据以执行的，具有执行内容的生效法律文书。 13、执行回转：执行完毕后，因执行根据即据以执行的法律文书被撤销，人民法院采取措施，将财产恢复到执行前状况的情形。 14、司法协助：两国法院之间根据本国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠的原则，相互承认和执行法院的判决或仲裁机构裁决，相互代为送达诉讼文书，调查取证以及其他诉讼行为等活动的总称。 15、民事程序法：是国家权力机关制定的预防和解决民事纠纷适用的方法性法律，是由诸多法律组成的法律体系。 16.既判力：是指生效民事判决所裁判的诉讼标的对双方当事人和法院所具有的强制性通用力。 17、民事案件的管辖，是指各级人民法院之间以及同级人民法院之间，受理第一审民事案件的分工和权限。 18原告，是指因民事使权利义务发生争议，以自己的名义向人民法院提起民事诉讼，并引起诉讼程序发生的人。 19、证明责任是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张，有提供证据，加以证明的责任和在无法证明时，要承担的败诉责任。 20、民事主管，是指人民法院受理和解决民事、经济案件的职权范围，也就是人民法院与其他国家机关、群众组织处理民事、经济纠纷的分工。 21．上诉，是指当事人对第一审人民法院未发生法律效力的判决、裁定不服，在法定期限内要求上一级人民法院对案件进行审理的诉讼行为。
全国2018年1月高等教育自学考试 民事诉讼法学试题 课程代码：00243 一、单项选择题（本大题共25小题，每小题1分，共25分） 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．能够引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的事实，可以分为( ) A．积极的作为和消极的不作为B．合法行为和违法行为 C．诉讼事件和诉讼行为D．诉讼事件和民事行为 2．外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行( ) A．对等原则B．相等原则 C．平等原则D．同等原则 3．根据我国民事诉讼法的规定，院长担任审判长时，其回避决定人是( ) A．审判委员会B．院长 C．合议庭D．人民代表大会 4．下列民事案件中，应当一审终审的有( ) A．简易程序审理的案件B．普通程序审理的案件 C．上级人民法院提审的案件D．特别程序审理的案件 5．因港口作业发生的纠纷提起的诉讼，其管辖法院是( ) A．被告住所地人民法院B．原告住所地人民法院 C．港口所在地人民法院D．标的物所在地人民法院 6．基于当事人授权而享有诉讼代理权的人是( ) A．委托代理人B．法定代表人 C．指定代理人D．法定代理人 7．下列诉讼文书中，不适用 ．．．留置送达的是( ) A．判决书B．传票 C．调解书D．裁定书 8．根据我国民事诉讼法的规定，下列不可以 ．．．作为证人的是( ) A．与案件有利害关系的人B．被剥夺政治权利的人 1
C．未成年人D．不能正确表达意志的人 9．下列送达方式中，可以没有 ．．送达回证的是( ) A．直接送达B．留置送达 C．委托送达D．公告送达 10．对于实施了妨害民事诉讼行为的人决定拘留的，应当( ) A．由法院自行看管B．交由当地公安机关看管 C．交由当地司法行政部门看管D．交由当地监所看管 11．在财产保全中，保全标的若是季节性商品时，应当采取的保全措施是( ) A．查封B．扣押 C．提存D．变卖 12．在诉讼过程中，由法院主动依职权决定采取财产保全措施错误的，其损失( ) A．由被保全人自己承担B．由被保全人的对方当事人赔偿 C．由法院赔偿D．不需要赔偿 13．人民法院适用简易程序审理民事案件的审判组织形式是( ) A．由审判员组成合议庭B．由审判员与陪审员共同组成合议庭 C．由审判员独任审理D．由陪审员独任审理 14．下列裁定中，当事人不服可以提起上诉的有( ) A．财产保全的裁定B．先予执行的裁定 c．诉讼终结的裁定D．关于管辖权异议的裁定 15．下列情况中，法院应当裁定诉讼中止的是( ) A．一方当事人因不可抗拒的事由不能参加诉讼的 B．当事人临时提出回避申请的 C．需要通知新的证人到庭的 D．必须到庭的当事人有正当理由没有到庭的 16．对于适用简易程序审理的案件，二审法院裁定撤销原判发回重审的，应当适用( ) A．简易程序审理B．普通程序审理 C．二审程序审理D．特别程序审理 17．在督促程序中，人民法院向债务人发出支付令后，应当裁定终结督促程序的情形是( ) A．债务人自收到支付令之日起15日内清偿债务 B．债务人自收到支付令之日起15日内提出书面异议 2
厦门大学网络教育2017-2018学年第一学期 《民事诉讼法》课程复习题 一、单项选择题 1.2013年2月甲和乙签订买卖钢材的合同，合同约定甲在一个星期之内交钢材给乙，乙在甲交付钢材三日内支付2000块钱给甲，甲依约完成交付，乙仅支付1000块给甲，甲几次三番找乙要钱，乙置之不理，甲无奈于4月15日向法院提起诉讼，要求乙支付剩余1000元，下列说法正确的是？（C） A.本案的诉讼标的物是钢材 B.本案的诉讼请求是欠款合同法律关系 C.本案的诉讼标的是买卖合同法律关系 D.本案是变更之诉 2.关于民事诉讼基本原则的表述，下列哪一选项是正确的？（C） A.外国人在我国进行民事诉讼时，与中国人享有同等的诉讼权利义务，体现了当事人诉讼权利平等原则 B.法院未根据当事人的自认进行事实认定，违背了处分原则 C.当事人主张的法律关系与法院根据案件事实作出的认定不一致时，根据处分原则，当事人可以变更诉讼请求 D.环保组织向法院提起公益诉讼，体现了支持起诉原则 3.关于人民检察院法律监督原则，说法正确的是：（A） A.人民检察院仅有权对审判活动实行法律监督 B.人民检察院有权对民事执行活动实行法律监督 C.人民检察院有权对损害国家利益、社会公共利益和个人利益的调解书进行监督 D.人民检察院对民事诉讼监督仅限于事后的抗诉方式 4.韩明和韩亮兄弟二人，住在前后院，韩明想在屋后建牲畜间，韩亮认为，自己出门就看见牲畜，会影响到自己的风水，并且会有难闻的气味。其与韩明商量未果后，向法院起诉，请求法院禁止韩明的行为。下列说法正确的是：(B) A.该诉讼是形成之诉 B.该诉讼是给付之诉 C.该诉讼是确认之诉 D.该诉讼是变更之诉 5.根据民事诉讼法的相关规定，下列关于协议管辖不正确的是：(A) A.协议管辖适用于财产权益纠纷 B.协议管辖只能采用书面形式 C.协议管辖只能选择法律规定的与合同关系密切的五个联系地 D.协议管辖不能违反级别管辖和专属管辖的规定 6.M县法院依法受理甲乙的合同纠纷，在审理过程中，需要送达法律文书，关于法律文书的送达，法院下列做法中错误的是？(A) A.甲出差不在家，法院将开庭通知书直接交给甲的妻子 B.经乙同意，法院将判决书通过电子邮件发送给乙 C.甲不服判决，拒绝接受判决书，送达人将判决书放在甲家中，采用录像方式记录送达过程 D.乙下落不明，法院发出60日的公告送达开庭通知书 7.刘老汉一生没有儿女，为了老有所依，在自己50岁时从福利院抱养了一名男童取名刘小小。待刘小小成家后，开始嫌弃生活不能自理的刘老汉。刘老汉不得已向W县法院起诉，要求解除与刘小小的收养关系，并要求刘小小赔偿自己辛苦费20万元。W县法院
2018年10月自考《民事诉讼法学》真题 自考需要我们多练习真题，今天为大家带来的是2018年10月自考民事诉讼法学考试的真题，快来看看吧！ 一、单项选择题 1、从民事诉讼法所规定的内容来看，其属于 A.公法 B.私法 C.部门法 D.程序法 2、甲公司诉乙公司租赁合同纠纷一案，乙公司为了拖延诉讼，在明知受诉法院对案件有管辖权的情况下，向法院提出了管辖权异议。乙公司的行为违反了哪一原则？ A.平等原则 B.处分原则 C.诚实信用原则 D.辩论原则 3、以下关于合议制度适用的表述，正确的是 A.再审案件一律应当组成合议庭审理 B.二审法院裁定发回重审的案件，必须由审判员组成合议庭审理 C.适用简易程序审理重大疑难案件时应当组成合议庭审理 D.中级以上法院审理第一审案件，必须由审判员组成合议庭审理 4、以下关于反诉的表述，正确的是 A.反诉只能由被告提出 B.反诉只能由原告提出 C.原告与被告均可以提出反诉 D.案外人提出的诉为反诉 5、申请人对法院作出的回避决定不服的，可以 A.提起上诉 B.申请再审
C.申请复议 D.提出异议 6、以下关于诉权的表述，不正确的是 A.诉权是法律赋予当事人的一种权利 B.诉权是原告享有的一种权利 C.诉权作为当事人进行诉讼的一种基本权能 D.诉权贯穿于诉讼的全过程 7、林某出售伪劣奶粉，被消费者起诉，林某应诉答辩后突然失踪。对此法院应当 A.中止诉讼 B.终结诉讼 C.缺席判决 D.延期审理 8、某法院对甲乙之间的租赁合同纠份案件作出了判决，当事人在上诉期内均未上诉。 后该法院发现判决书将支付房租数额10000元误写成了1000元。对此，法院应当 A.通知收回判决书，重新制作判决书 B.裁定撤销判决书，重新制作判决书 C.由院长提交审判委员会讨论决定重审 D.作出补正错误的裁定书并送达双方当事人 9、基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，在审理过程中，发现案件法律关系简单，事实淸楚 A.当事人在一致自愿的基础上，可以选择适用简易程序 B.不能改为适用简易程序
民事诉讼法知识点详细版 第一讲民事诉讼基本理论 一、多元纠纷解决机制 1、私力救济机制：私人调解、和解； 2、社会救济机制：人民调解（可诉可确）仲裁（或裁或审）； 3、公力救济：诉讼（强制执行力保障）。 二、民事诉讼法的性质和效力 1、从法律体系角度划分，属于基本法； 2、从调整的社会关系角度划分，属于部门法； 3、从内容的角度划分，属于程序法； 4、从公私法角度划分，属于公法。 三、诉讼标的（民事权利义务关系） 诉讼标的是法院的裁判对象，即当事人之间发生争议的民事权利义务关系，与诉讼请求（主张）和诉讼标的物（具体对象）相区别。 四、诉的种类（确认之诉、给付之诉、变更之诉） 1、确认之诉 原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉，包括积极的确认之诉和消极的确认之诉。 2、给付之诉 给付财物之诉和给付行为之诉（积极给付之诉或消极给付之诉）。 3、变更之诉（形成之诉） 原告要求变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼（主体变更，客体变更，内容变更）。 五、反诉（构成要件，与反驳的区别） 1、构成要件 （1）主体：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告。 （2）目的在于抵消或者吞并本诉原告的全部或者部分诉讼请求。 （3）独立性：本诉的撤回不影响反诉的效力。 （4）程序同一：程序必须属于同一种类。 （5）管辖同一：反诉应当向受理本诉的法院提起。（6）牵连关系：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系；或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。 第二讲民事诉讼基本原则 一、当事人诉讼地位平等原则(与对等，同等相区别)
二、同等原则与对等原则 1、同等原则（常态） 2、对等原则（报复） 三、辩论原则 1、辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程，但不适用非讼程序和执行程序 2、辩论权专属于当事人 3、包括口头辩论和书面辩论 四、处分原则（与辩论原则相区分） 1、处分原则在诉讼程序、非讼程序和执行程序中均可适用 2、处分权专属于当事人 3、当事人可以做出实体性和程序性处分 4、处分必须依法处分，诚信处分 五、民事诉讼诚实信用原则 六、民事检察监督原则（公对公） 七、支持起诉原则（与公益诉讼没有关系） 第三讲民事诉讼基本制度（贯穿始终） 一、合议制度（合议制+独任制） 1、独任制的适用范围 （1）基层法院及其派出法庭审理的简单民事案件 （2）部分特别程序案件：适用特别程序审理的非重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件，认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件，认定财产无主案件，确认调解协议的案件，实现担保物权的案件 （3）公示催告程序的公示催告阶段 （4）督促程序 二、回避制度(适用对象，方式，法定事由，决定权，法律效力) 三、两审终审制度（两审终审为原则，一审终审是例外） 实行一审终审的特殊情形： 1、最高人民法院审理案件所作出的判决、裁定 2、适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件 3、确认婚姻效力的案件 4、一审以诉讼调解方式结案的：民事调解书自签收之日起生效，不得上诉 5、大多数裁定 6、小额诉讼程序
信息来源：法大BBS 付姿祯搜集整理 2007-2008学年第一学期 《国际私法》（303020013）期末考试试题（A卷） 一、单项选择题（每题1分，共20分） 1、下面哪一学说的出现，标志着国际私法学的诞生。() A．法国的法则区别说 B．意大利的法则区别说 C．荷兰的国际礼让说 D．既得权说 2、国际私法最早最主要的法律渊源是()。 A. 国内立法 B. 国际惯例 C. 国际公约 D. 国内判例 3、既得权说是（）提出来的。 A. 巴托鲁斯 B. 杜摩兰 C. 戴西 D. 库克 4、（）是《第二次美国冲突法重述》的指导原则。 A. 最密切联系原则 B. 当事人意思自治原则 C. 自体法原则 D. 场所支配行为原则 5、世界各国都将公共秩序保留作为捍卫本国根本利益的一项重要法律制度。关于这一制度，下列哪项判断是错误的？( ) A．我国的公共秩序保留制度仅在适用外国法律将违反我国社会公共利益的情况下才可以适用，其结果为排除相关外国法律的适用 B．在普通法系国家中，“公共秩序”的概念一般表述为“公共政策” C．公共秩序保留制度已经为国际条约所规定 D．我国法律中常常采用"社会公共利益"来表述"公共秩序"的概念 6、在中国古代的（）中，规定“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论”。 A．秦律 B．汉律 C．唐律 D．大明律 7、“在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属人法，但已符合婚姻举行地法关于方式的规定亦属有效”是一条( )。 A．有条件选择适用准据法的冲突规范 B. 双边冲突规范 C. 重叠适用的冲突规范
D. 无条件选择适用准据法的冲突规范 8、下面有关冲突规范说法正确的是：（） A．冲突规范是一种直接规范 B．冲突规范是一种程序性的法律规范 C．冲突规范由假定、指引（或命令）和制裁三个部分构成 D．冲突规范是一种间接规范 9、在一个涉外民事案件中，我国某人民法院根据我国的冲突规则确定应适用外方当事人的本国法——澳大利亚法处理该争议，但澳大利亚的不同地区实施着不同的法律。在此情况下，下列哪一选项是正确的？（） A．应以澳大利亚首都墨尔本的所在地的法律为该外方当事人的本国法 B．应以该当事人的住所地法代替其本国法 C．应直接以与该民事关系有最密切联系的法律为该外方当事人的本国法 D．应先依据澳大利亚的区际冲突规则加以确定；如澳大利亚法律未作规定，再以与该民事关系有最密切联系的地区的法律为该外方当事人的本国法 10、各国法律一般规定反致适用于( ) 。 A. 合同领域 B. 物权领域 C. 继承关系 D. 侵权行为 11、甲因出生而取得俄罗斯国籍，后来又取得美国国籍，甲的住所在美国。现甲在中国法院涉讼，依我国的法律规定甲的本国法应该是：（） A．美国法 B．俄罗斯国法 C．中国法 D．依据甲的选择 12、2005年，中国公民A(当时18岁)于某外国人B（当时20岁）在X国结婚，B国法律规定满19周岁即可结婚；X国的法律规定，满16周岁即可结婚。现双方以感情不和为由，诉至我国法院要求离婚。依据我国法律有关规定，对他们的婚姻关系的效力判断正确的是：（）。 A. 依据我国婚姻法规定，A结婚时尚未满法定婚龄，A和B之间的婚姻关系无效 B．应适用X国有关结婚要件的规定，认定A和B的婚姻关系有效 C．A和B之间的婚姻属于可撤销婚姻 D．A和B之间的婚姻关系是否成立应适用B国法律进行判断 13、韩国某汽车公司、日本某汽车公司、德国某汽车公司与中国某汽车公司在日本签订在中国建立合资企业的协议。协议书约定合同履行过程中发生争议适用被告方法律。该协议在履行中发生纠纷，中国某汽车公司在中国法院提起诉讼。该案应适用（）法律。 A. 日本 B. 韩国 C. 德国 D. 中国 14、一对英国夫妇婚后移居以色列，后来中国工作。该夫妇于今年收养一名中国儿童，并决定一起回以色列生活。根据我国法律，有关该夫妇收养中国儿童所应适用的法律，下列哪一选项是正确的？ A．应适用中国法和以色列法
<民事诉讼法>名词解释 1.民事诉讼：是民事诉讼法律关系的主体所进行的诉讼活动，以及由此而产生的各种关系的总和。 2.我国的民事诉讼法：是国家最高权力机关把工人阶级领导的广大人民的意志集中起来上升为国家意志，规定诉讼主体的诉讼权利和诉讼义务，是人民法院实施审判行为，办理民事案件的准则，是规一切诉讼参与人的诉讼行为的法律。 3.民事诉讼法学：是研究民事诉讼制度的诉讼法律规和民事诉讼运行规律的科学。 4.民事诉讼法的效力：是指民事诉讼法发生作用的围，即对什么人、什么事、在一定的空间和时间围发生作用。 5.民事诉讼法律关系：是我国社会主义法律关系中的一种，它是由民事诉讼法律调整所形成的人民法院和当事人以及其他诉讼参与人之间，在诉讼中发生的诉讼权利和诉讼义务的关系。 6.民事诉讼法律关系的主体：是指依照民事诉讼法的规定参加诉讼，并享有诉讼权利和承担诉讼义务的组织、公民和法人或其他非法人团体。依此概念，人民法院、当事人以及诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员等参与人都是民事诉讼法律关系的主体。 7.民事诉讼法律关系的容：是指主体之间的诉讼权利和诉讼义务。民事诉讼法律关系的容因主体而异，主体不同，享有的诉讼权利和所承担的诉讼义务也不一致。 8.民事诉讼法律关系的客体：即诉讼权利和义务所指向的对象。人民法院与各诉讼参与人之间权利、义务不同，客体也各自相异。 9.法律事实：是指为法律所规定能够发生一定法律后果的客观事实。引起诉讼法律关系发生、变更或消灭的法律事实包括法律行为和事件两类。前者是指主体有意识的活动；后者是指不以主体意志为转移的客观事实。 10.诉讼行为：是诉讼法律关系的主体在特定诉讼中所实施的能够发生诉讼效果的行为。诉讼参与人一方的诉讼行为往往需要与人民法院的诉讼行为相结合，才能引起民事诉讼法律关系的产生、变更或消灭。 11.诉：从微观来看，是当事人的一种请求，但从宏观来看，是法律规定保护当事人正当权利和合法利益的一种制度，所谓法律规定，一是指实体法的有关规定，一是指程序法的有关规定。 12.确认之诉：是指当事人要求人民法院确认某种法律关系存在或者不存在的诉讼。法律关系存在，双方当事人就有法律上的权利义务关系；法律关系不存在，当事人就不承担法律上的义务，对方当事人就无权向其主权利。前者称为积极的确认之诉，后者称为消极的确认之诉。 13.给付之诉：是指一方当事人要求另一方当事人履行一定民事实体义务的诉讼。这种诉讼在民事实践中是经常发生、大量存在的，民事诉讼法律机制的建立也大多以此为基点。 14.变更之诉：是指当事人要求改变或者消灭某种民事法律关系的诉讼。双方当事人之间现存的某种法律关系，比如共有关系、婚姻关系等，可以基于一定的事实和行为而变更或者消灭，如果双方当事人对某种法律关系是否保持存续发生争议，诉诸法院，要求予以变更，就是变更之诉。 15.诉讼标的：是诉构成的要素之一，是指当事人之间因发生争议，而要求人民法院作出裁判的法律关系。每一个诉讼案件至少有一个诉讼标的，但有的案件有两个或者两个以上的诉讼标的。 16.诉讼理由：是诉构成的要素之一，是指提起诉讼和进行诉讼的理由。客观存在而又可以证明的事实，才能成为诉讼的理由。 17.诉权：是由诉的法律制度所确定的，赋予当事人进行诉讼的基本权利。即赋予民事法律关系主体在其权利受到侵犯，或者权利义务关系发生争执时，具有进行诉讼的权能。 18.民事诉讼法的基本原则：是制定和实施民事诉讼程序制度的基本指导原则。是贯穿于整个民事诉讼程序制度的基本原则，是指导着整个民事诉讼机制客观运行的基本准则。
自考“民事诉讼法”笔记（47） 第二节普通程序的起诉与受理 一、起诉的概念 所谓起诉，是指认为自己的合法权益受到了他人侵害的民事诉讼主体，向人民法院提起诉讼，要求人民法院解决纠纷，保护其合法权益的行为。起诉的一方当事人应该成为原告，其对方当事人称之为被告。我们要树立一个观念，原告不一定是正确的，被告不一定是错误的。因为原告只是认为自己侵犯了自己的利益，究竟其利益是否受到侵犯，这很难说，未经裁判是没有结论的。原告、被告是一种主观分类，而不是客观结果。 二、起诉的条件 1.原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或者其他组织与本案利害关系，民事诉讼它的实体法基础是民法，民事诉讼纠纷实际上是围绕着民事权利而产生的，必然会涉及到一定的实体法律关系。因此所谓与案件有直接利害关系，是指原告一方应当是实体法律关系当中的一方当事人。 2.有明确的被告 所谓有明确的被告，实际上是强调原告在起诉状中应当把被告的一些基本情况说明，应当让法院知道究竟告谁，并且法院如何才能找到被告。 因此，在起诉中作为原告应当把被告的姓名、出生年月、
性别、民族以及它的具体住址写清楚，最好把手机号码以及座机电话留下。目的是为法院能够确定究竟在告谁，到哪里，如何去找到被告，这一点叫做所谓的有明确的被告。 3.有具体的诉讼请求和事实、理由原告起诉被告希望达到的目的，就是诉讼请求。如，原告认为被告侵占其房屋，因为原告与被告之间存在产权纠纷，原告认为房屋是自己的，被告认为房屋是他的，并且被告把房屋侵占了。本案原告诉讼请求有三点： 第一，要求法院去判决确定房屋的产权属于原告，确认之诉。 第二，在第一个请求的基础上请求法院判令被告搬出房屋，把房屋还给原告自己。 第三，本案所产生的诉讼费用由被告人承担。所谓诉讼请求，就是说原告在诉讼中所希望实现的实体权利，所希望达到的目的。除了有诉讼请求之外，在起诉时，原告应该在诉状中把事实和理由说清楚。也就是说，原告所提出来的实体权利主张，有什么事实根据、法律依据，在起诉状中都必须写清楚。 4.起诉所寻找的法院 首先，案件应当是属于法院民事主管范围的； 第二，所找的法院对于本案应当是具有管辖权。也就是，必须符合主管与管辖的规定。
民事诉讼法期末考试简 答题 HUA system office room 【HUA16H-TTMS2A-HUAS8Q8-HUAH1688】
民事诉讼法期末考试简答题 1、起诉的条件 第一百零八条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 2、必要共同诉讼的概念、成因：126页 概念：必要共同诉讼是指当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标是共同的诉讼。 成因说法一： 1、各共同诉讼人之间存在着权利义务共同关系，如合伙人对合伙财产的共同。 2、各共同诉讼人之间存在着连带债权或连带债务。如承担连带保证责任的保证 人与被保证的主债务人之间存在着连带清偿关系。 3、数人共同致他人损害，他人向数个加害人要求损害赔偿的诉讼。在损害发生前，数人之间既没有 共同关系，也没有连带关系，只是因为发生了加害的事实，才使共同诉讼人之间有了连带关系。
4、根据最高人民法院《民法诉适用意见》第43、46、47、50、52条至56条的规定，以下情形应列 为必要共同诉讼人参加诉讼： 1．个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中， 该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。 2．营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。 3．个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中 注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。 4．企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业法人为共同诉讼人。 5．借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。 6．在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通 知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。
自考“民事诉讼法”笔记（31） 2.证人资格：证人的资格只强调证人的证明内容与证人的认知能力相符，并不强调证人为完全民事行为能力人。一般考察未成年人或者一些限制行为能力人或者无行为能力人能否作为证人。其实这些人都能作为证人，我们国家的证据法规则强调证人只需要他的认知能力和他所说的证人证言的内容是相符的就可以了。譬如说一个九岁的小女孩，如果证明她的母亲和另外一个人通奸，那么这个证人就不具有证人的资格。 因为根据一个惯例，九岁的小女孩的认知能力不知道什么叫通奸。但是这个九岁的小女孩不是说她母亲和别人通奸，而是说她亲眼看见某天下午她的妈妈跟一个叔叔回家。然后她的妈妈跟叔叔进了房间没穿衣服，抱成一团。她对这些事实的陈述是有资格成为证人的，因为上述的事实对于一个九岁的小姑娘而言，完全在她的认知范畴之内。所以强调一个证人有没有作证的资格不是看他是否具有完全行为能力，而是看他所说的证人证言的内容跟他的认知能力之间是否相符如果相符就具有证人的资格。 3.证人的出庭作证义务：为了对证人进行质证，保证证人证言的真实性，原则上要求证人出庭作证。例外情况：证人确有困难无法出庭作证的，经法院同意可以向法院提交书面证言。
证人不能单单写一份书面的证言来证明事实。证人应当出庭作证，把他知道的情况用口头的形势在法庭陈述一遍。 证人说的话是经得起推敲的，才可作为法院定案的根据。如何判断证人证言能否经得起法庭推敲，能否经得起质问，就必须要证人在法庭上接受原被告双方质问。如果受到证人证言不利影响的一方在经过百般询问后都无法发现证人证言当中的漏洞的话，这样，这个证人证言才能叫做经得起推敲的证人证言，法官才会采信。 例如，在2001年时香港的律证司司长梁爱诗，她率领香港的一个律师代表团到中国进行模拟法庭的演示。模拟法庭所演示的一个案例是一个货车司机被一个劫匪抢劫在半路上抢劫。当时公诉方指控被告人为抢劫犯的唯一证据就是一个早上起来进行晨练的路人的证人证言。路人说在凌晨五点钟在香港的一条公路上面跑步锻炼，亲眼目睹了整个案件的发生，并且指认法庭上的被告人就是抢劫犯。这时。被告的律师，为了切入证人证言当中的漏洞，他发现证人在法庭上是戴着眼镜的。 就问证人说：请问你近视的度数是多少？证人说度数大概在三百度。律师问：当时你在跑步的时候有没有戴眼镜。证人说跑步时没有戴眼镜，戴眼镜不方便。然后律师又问：当时你跑步的时候是凌晨五点钟，天亮了没有，太阳出来没有。证人说：太阳没有出来。律师问路灯亮不亮？证人说：
自考“民事诉讼法”笔记（6） 第四节诉讼标的 一、诉讼标的的概念 诉讼标的是指当事人提出的，要求法院予以裁判，确定其具有某种实体法律地位或实体法律效果的请求。 重点掌握诉讼标的与诉讼标的物的区别：诉讼标的是一种法律关系，诉讼标的物是法律关系中所包含的有形物；所有的民事案件均有诉讼标的，并非所有的民事案件都有诉讼标的物， 如：双方当事人因买卖房屋问题发生纠纷，这个案件的诉讼标的是指房屋买卖的合同关系。合同关系这种法律关系是本案的诉讼标的。买卖的房屋是诉讼标的物。 如果原告起诉被告要求离婚，并没有财产要求分割，这种单纯的离婚案件有诉讼标的——婚姻关系，因为本案并没有财产要求分割，所以没有诉讼标的物。 二、诉讼标的的识别 经常听到一句法谚“一事不再理”，是指同一个案件在经过审判，法院做出生效判决之后，当事人就不能就同一个案件再行提起诉讼。 但有个问题很关键，究竟有关的原告所提起的案件，与法院先前所做出裁判在案件之间是不是同一个案件，关键看诉讼标的是不是一样。如果两个案件的诉讼标的是一样的，
那么这两个案件就是同一个案件；如果两个案件的诉讼标的不一样，那么就不是同一个案件。根据传统学说，诉讼标的是双方当事人所争议的法律关系。根据传统上的诉讼标的的识别方法，也就是以法律关系是否相同来识别诉讼标的，会产生重复诉讼的问题。 例如：一个人乘坐公共汽车，公共汽车突然刹车，以至于这个人从汽车后排一下子滚到汽车前排，脑袋撞到了发动机的机盖上，被撞伤头，于是这个人提起诉讼，要求公交公司对他进行赔偿。通过学习民法，他要求公交公司赔偿可以选择不同的方法，可以以公交公司侵权为理由，要求公交公司赔偿。也可以公交公司违反了运输合同为理由，要求公交公司承担违约责任。假设现在原告选择是侵权为理由，要求公交公司承担侵权损害赔偿责任，经过诉讼之后，法院判决公交公司应当向原告承担侵权损害赔偿责任，赔偿一定数额金钱。后来原告又另外提起诉讼，以公交公司违反运输合同为由，要求公交公司承担违约责任。如按照诉讼标的传统的识别方法可以认为，两个案件当中所争议的标的是不一样的，这样就会产生重复诉讼，重复赔偿的问题。所以很多学者主张，诉讼标的的识别方法不应当采用以法律关系来识别的标准，而应当采用另外一种标准，以原告在诉讼当中的诉讼请求为标准来识别诉讼标的。 如：上面的第一个案件中，原告以侵权为由主张公交公
论文关键词：合意程序主体性原则新程序正义论文摘要：从我国的立法和司法实践看，合意已跨过私法的界限成为我国民事诉讼中一项重要的制度。笔者以为，合意在我国民事诉讼中的兴起直接导源于当事人主体性原则和新程序正义理论的推动作用，文章重点分析了两种理论中所蕴含诉讼合意的契机。一、我国民事诉讼中的合意合意通常是私法上的范畴，是指两个或两个以上的主体就某一事项做出一致的意思表示;其中必然包括两个要素:意思表示一致和具有法律的约束力。然而随着公法和私法相互交融渗透，合意已跨过私法的界域，成为民事诉讼法乃至整个法律体系中的一项重要制度。编辑。从世界各国的立法和司法实践来看，民事诉讼上的合意，主要有以下几种类型:(1)管辖合意;(2)诉讼上的和解;(3)证据合意:自认合意、鉴定合意、证据方法合意或证据限制合意，确定各种证据方法和证明力的合意等;(4)放弃型的诉讼合意，具体有当事人不起诉合意、不上诉合意、撤回起诉合意、撤回上诉合意、停止诉讼程序的合意等;(5)执行程序中的诉讼合意，包括担保方法合意、担保物变换合意、关于执行方法的合意、执行和解、不为强制执行的合意等，其中尤以执行和解为普遍。川此外，有的国家，如日本民事诉讼法规定了越级上诉的合意，甚至在美国民事诉讼法案件中可以用“合意判决”的方式加以解决。我国现行民事诉讼法关于诉讼合意的条文主要有:管辖协议(《民事诉讼法》第25条)、调解协议(((民事诉讼法》第85,88.89,90条)、执行和解(《民事诉讼法》第180条)、破产和解(《民事诉讼法》第220,202条)等。近几年，关于民事诉讼合意的立法实践方兴未艾，例如2002年4月开始施行的最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第38条第1款规定:“交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可。"2003年7月4日最高人民法院审判委员会第1280次会议通过的《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第二条又规定:“基层人民法院适用第一审普通程序案件的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理。人民法院不得违反当事人自愿原则，将普通程序转为简易程序。”在立法上对当事人合意领域逐渐扩大的情况下，人民法院调解的改革再一次成为人们关注的焦点，其中颇有代表的观点是以普遍存在于西方各国的诉讼和解取代法院调解。究其原因，“诉讼上和解立足于当事人说明以合意解决争讼，而法院调解则是以法院为基点解释争讼。…以合意解决争讼的本质是当事人再诉讼中达成和解而不是法院的调解活动。既然和解才是事务的本质，那么我国以法院的调解活动的合理性不能不成为问题。”还有学者建议重视我国调解制度在法律创制过程中所发挥的反思性作用，即通过调解的当事人提出解决办法和寻求双方的合意点，促进对法律制度的反思，寻求发展法律规范的契机。在我们看来，合意在我国民事诉讼中的凸显，直接导源于程序主体性原则和新程序正义理论的勃兴。二、程序主体性原则台湾学者邱联恭认为:“宪法在承认国民主体之同时，亦保障国民有自由权。依据此等基本权之保障规定，在一定范围内，应肯定国民之法主体性，并应对于当事人及程序之利害关系人赋予主体权(程序主体地位)。此即所谓程序主体性原则，乃立法者从事立法活动、法官运用现行法及程序关系人(含诉讼当事人)为程序上行为时，均应遵守之指导原理。在适用此项原理之程上，其程序之当事人及利害关系人，不应沦为法院审理活动所支配之客体。江伟教授认为:“以法的主体性原则的理论来考察宪法法理于诉讼法的关系，我们不难看出，欲使宪法规定的基本权获得保障，就应当在一定范围内，肯定国民的法主体性，并应对当事人及程序关系人赋予程序主体性，即程序主体地位。这就是所谓的‘程序主体性原则’这一原则，是立法者从事立法活动，法官适用现行法以及程序关系人(包括诉讼当事人)进行诉讼活动时，均须遵循的指针。按照这一原理，程序当事人以及利害关系人，不仅不应沦为法官审理活动的客体，相反，应赋予对程序的进行有利害关系的人以相当的程序保障。;ici左卫民教授在《谁为主体，如何正义一一对司法主体理念的论证》一文中，从历史、政治和社会不同视角论述了当事人主体性，即“司法之主体性理念”确立的必然性。按照他的观点:‘司法之主体性理念’是指在司法制度的构建与运作中，尊重公民和当事人的意愿，保障其权利和自由，
民事诉讼法期末考试复习资料 -、名词解释 1、民事诉讼：法院在当事人及其他诉讼参与人参加下，审理和解决民事案件的活动，以及因此而产生的诉讼法律关系的总和。 2、两审终审：一个民事案件，经过两级人民法院审判即终结诉讼的审级制度。 3、专属管辖：法律规定的某些民事案件专由特定的法院管辖，其他法院均无管辖权。此类管辖具有独占性和排它性。 4、移送管辖：人民法院对已经受理的案件，发现自己无管辖权，从而将案件移送给有管辖权的人民法院审理。 5、当事人：因认为自己的民事权益受到侵害或与人发生民事权利义务争议，以自己的名义向法院起诉，并受法院裁判约束的利害关系人。 6、诉讼行为能力：以自己行为的参加诉讼活动，行使诉讼权利、履行诉讼义务的能力或资格。 7、诉讼代表人：一方当事人人数众多的诉讼中，依法律规定产生的代表众多当事人进行诉讼活动的人。其本身也是当事人。 8、诉讼标的：诉讼中，当事人之间发生争议的要求法院裁判的实体法律关系，也指当事人的实体权利请求。 9、举证责任倒置：特殊情况下，提出事实主张的当事人不负举证责任，而由对方当事人负举证责任，即提供证据证明事实主张不能成立。 10、民事诉讼强制措施：人民法院依法可对妨害民事诉讼的行为人所采取的强制手段或处罚手段，目的在于保障审判活动顺利进行。 11、缺席判决：缺席判决相对于对席判决而言，指法院开庭审理时，在一方当事人未到庭的情况下依法进行的判决。 12、执行根据：当事人据以申请，人民法院据以执行的，具有执行内容的生效法律文书。 13、执行回转：执行完毕后，因执行根据即据以执行的法律文书被撤销，人民法院采取措施， 将财产恢复到执行前状况的情形。 14、司法协助：两国法院之间根据本国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠的原则，相互承认和执行法院的判决或仲裁机构裁决，相互代为送达诉讼文书，调查取证以及其他诉讼 行为等活动的总称。 15、民事程序法：是国家权力机关制定的预防和解决民事纠纷适用的方法性法律，是由诸多法律组成的法律体系。 16、既判力：是指生效民事判决所裁判的诉讼标的对双方当事人和法院所具有的强制性通用力。 17、民事案件的管辖，是指各级人民法院之间以及同级人民法院之间，受理第一审民事案件 的分工和权限。 18原告，是指因民事使权利义务发生争议，以自己的名义向人民法院提起民事诉讼，并引起诉讼程序发生的人。 19、证明责任是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张，有提供证据，加以证明的责任和在无 法证明时，要承担的败诉责任。 20、民事主管，是指人民法院受理和解决民事、经济案件的职权范围，也就是人民法院与其 他国家机关、群众组织处理民事、经济纠纷的分工。 21.上诉，是指当事人对第一审人民法院未发生法律效力的判决、裁定不服，在法定期限内要求上一
自考《民事诉讼法》案例分析 一、刘春红与杨文玲系邻居，刘未选上街道代表，怀疑是杨说了坏话，便伺机报复。1994年5月12日，马玉兰带领儿子李刚、儿媳赵华闯入杨家，欧打杨文玲，致使杨多处受伤。杨之子孙洪飞下班回家与刘家三人相遇，刘家三人又将孙洪飞打伤。杨文玲丈夫孙学贵于1994年5月底以原告身份向法院提起诉讼，要求被告刘春红赔偿其妻的医药费。在起诉中，对儿子被打伤的问题未涉及，法院受案后，在调查中发现孙洪飞也被打伤，于是将孙洪飞追加为必要共同诉讼的共同原告。 问：(1)该案在诉讼中有无错误?说明理由。 (2)刘春红的儿子李刚、儿媳赵华在本案诉讼中处于何种诉讼地位?为什么? 分析：1、孙学贵以原告身份起诉是错误的，因为起诉的人必须是与本案直接利害关系的人，但孙学贵本人并未遭殴打，与刘家三人不存在损害赔偿关系，直接遭受殴打的杨文玲才是符合条件的原告;人民法院将孙洪飞追加为必要共同诉讼的共同原告也是错误的，必要的共同诉讼是指共同诉讼人与他人争论的诉讼标的是共同的，而孙洪飞和杨文玲是分别遭到刘家三人的殴打，孙洪飞和杨文玲之间形成的损害事实也是两次殴打过程中产生的。因此，孙洪飞和杨文玲对刘家请求损害赔偿也是分立的，不存在必要的联系，只是属于同一种类的诉讼。 2、李刚、赵华在本案中属必要共同诉讼的共同被告。他们与其母的加害行为对损害后果产生是共同一致、不可分割的行为，因而对加害的结果负连带责任，由此产生的诉讼是必要的共同诉讼。 二、1986年，尹某因工作需要出国，临行前将自己所属房屋两间交领居王某代管，言明代管3年，其间可以出租但不可出卖。3年过后，尹某也未回国，王某要去外地工作，因此又将该两间房屋出租给张某并其代管，并向张某表明该房产权属尹某，不可出卖。1992年，张某未经王某同意，将房屋卖给李某。因过户手续无法办理，李某诉至法院，要求张某立即交房并办理过户手续。诉讼中尹谋回国，得知张某和李某之间正在对自己所属房屋进行诉讼，即向法院提出房屋产权归自己的主张。 问：(1)尹某在诉讼中居于什么地位? (2)法院应否通知王某参加诉讼?王某如参加诉讼，其诉讼地位如何? 分析：1、尹某应是有独立请求权的第三人。因为，他参加到张某和李某正在进行的诉讼中来，即不支持原告的主张，也不支持被告的主张，而是将本诉中的张某和李某都作为被告，提出对房屋享有所有权的独立请求。 2、法院应通知王某作为无独立请求权第三人参加诉讼。因为王某求权第三人参加诉讼。因为王某是尹某房屋的代管人，虽对房产无独立请求权，但假如尹某败诉就要追究他的代管责任。所以他应依附于参加之撤离的尹某一方，支持尹某主张，以维护自己利益。 三、复兴小学学生王星(10岁)，曾在某省小学生围棋比赛中获得瓷质奖杯一个。1994年，复兴小学为筹办校庆，校领导委托王星的班主任刘玉华到王星家借其奖杯用于校展览。在展出过程中，来宾李东与陈帆因为争相观看奖杯，不慎在交接时将奖杯摔碎。事后，王星之父王加强多次找复兴小学校长方明及班主任刘玉华索赔，但都遭到了拒绝。 问：如王加强起诉，请列明诉讼参加人的地位。为什么? 分析：诉讼参加人如下：1、原告：王星。原告的法定代理人：王加强。2、被告：复兴小学，法定代表人：文明。3、无独立请求权第三人：李东与陈帆。 在这起损害赔偿案中，与案件有直接利害关系的主体一方是作为受害方的王星，另一方是作为借用方的复兴小学，因此纠纷是在这二者之间展开的。只有这二者才能以自己的名义进行诉讼，成为原、被告双方当事人。至于李东和陈帆，在这起纠纷中对损害结果负有一定责任，案件的裁判结果与他们有法律上的利害关系，所以，应该作为无独立请求权第三人参加诉讼。．