最高人民法院房地产合作开发纠纷案件裁判观点
张培亮刘健王晓晴肖庆鞠博
房地产合作开发过程中，因合作理念、利益分配等因素导致极易出现争议和纠纷，该类纠纷争议标的巨大、法律关系复杂、解决过程漫长、法院裁判观点不一。笔者首先对《最高人民法院公报》、《民事审判指导与参考》中刊载的涉及此类纠纷的共计15个具有审判指导意义的案例进行了归纳总结。在此基础上，又借助“裁判文书网”、“无讼案例”，搜集了自2010年至今最高人民法院作出的涉及房地产合作开发裁判文书共计284篇，从中筛选、提炼出具有典型性、代表性裁判观点的案例21件，一并加以归纳整理。为便于检索与查阅，笔者按不同合作开发模式及类型，分联合开发、股权合作、旧村（居）改造（该类纠纷具有一定特殊性，虽不属单独开发类型，但予以特别例示）三个版块进行了分类梳理。受笔者认知能力及篇幅所限，提炼、总结观点难免有遗漏或存在不当之处，敬请指正。一、联合开发【最高法院指导性案例】1、以变更工业用地使用权作为合作开发房地产合同出资的约定，不因约定内容不能全面实际履行而认定合同无效。案情简介：宏建公司与金力泰公司签订《联合开发协议》，约定双方就金力泰公司所属工业用地及其地上附着物现状和现有设施设备进行联合开发建设。其中100亩建设用
地使用权及地上附着物由宏建公司以40万元/亩的价格以现金购买方式一次性支付金力泰公司，剩余105.55亩土地作为金力泰公司合作出资，双方共同开发建设，并按双方投资比例分配所建商品房。以上两种权益并存，作为双方合作原则基础。宏建公司按约将4000万元含附着物的建设用地补偿款支付金力泰公司后，因金力泰公司早已对涉案用于合作开发的建设用地使用权设定抵押权，导致土地使用权无法流转，合同目的不能实现。因此宏建公司诉请解除合同并要求金力泰公司返还4000万元土地转让款并支付违约金。一、二审均认定案涉《联合开发协议》合法有效。最高法院认为：协议约定变更工业用地使用权性质并履行法定出让、补缴费用、过户、行政审批等程序，符合法律规定。至于约定内容能否全面实际履行，是考量合同应否解除或终止的因素，并不能因此认定合同无效。案例索引：《民事审判指导与参考》2016年第1辑，总第65辑，第187页；最高人民法院（2015）民一终字第57号民事判决书：宁夏金力泰钢结构有限公司与银川开发区宏建房地产开发有限公司合作、合资开发房地产合同纠纷案。2、房地产合作开发中，合作双方均存在违约情形下，应根据合同义务分配情况、合同履行程度以及各方违约程度大小等综合因素，判断合同当事人是否享有解除权。案情简介：2001年7月至2006年12月期间，爱之泰公司与永昶商贸公司、农垦机电公司签订多份《联建合作协
议》及补充协议，约定由永昶商贸公司、农垦机电公司以其出让的国有建设用地使用权作为投资，与出资方爱之泰公司共同开发建设银垠大厦项目。建设过程中，永昶商贸公司、农垦机电公司未按约为爱之泰公司办理土地使用权过户手续，致使应由爱之泰公司办理的各项建设手续均未办理，导致在建的银垠大厦被作为违章建筑处罚。而爱之泰公司，则因未按约投入资金，导致银垠大厦停建。永昶商贸公司、农垦机电公司以爱之泰公司构成违约，请求解除三方签订的《联建合作协议》并由爱之泰公司承担违约责任，赔偿损失。一审判令合同解除，二审予以改判。最高法院认为：在双务合同中，双方均存在违约的情况下，应根据合同义务分配情况、合同履行程度以及各方违约程度大小等综合因素，判断合同当事人是否享有解除权。综合本案情况，爱之泰公司承担了联建项目中的主要工作，并已履行了大部分合同义务，案涉项目主体工程已经完工。在各方均存在违约的情况下，认定永昶商贸公司和农垦机电公司享有法定解除权，无事实和法律依据，并导致合同双方利益的显著失衡。同时，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。因此，合同继续履行并不影响各方要求对方承担违约责任的权利。案例索引：《中华人民共和国最高人民法院公报》
2015年第5期，总第223期，第33页；最高人民法院(2012)民一终字第126号民事判决书：甘肃爱之泰房地产开发有限公司与兰州滩尖子永昶商贸有限责任公司、甘肃省农垦机电总公司合资、合作开发房地产合同纠纷案。3、以划拨土地使用权与他方签订的合作建房合同，不因土地实现变性前发生纠纷而否定合同效力。案情简介：1993年4月，汽修厂与中行签订《合作建房合同》，约定由汽修厂出土地、中行出资金，在汽修厂所在地修建综合办公楼。建成后北则12层归中行所有，南侧12层归汽修厂所有，并由汽修厂负责办理中行所有部分的产权手续。办公楼建成完工并实际交付中行使用至起诉已达18年。期间，汽修厂单方办理了全部综合办公楼的《房屋所有权证》及《国有土地使用权证》，土地性质为国有划拨工业用地。由此引发诉讼，争议焦点为《合作建房合同》效力及办公楼所有权归属。一审判决合同有效、中行对其占有和使用的办公楼享有所有权；二审改判合同无效，中行从其占有房屋中腾退；再审改判合同有效，但驳回双方确认房屋权属的诉请。最高法院民一庭倾向性意见：按照约定履行步骤依法改变划拨用地性质实现合作开发远期目标，土地实现变性前发生纠纷，不能因此否定前期签订的合作建房合同效力。合同当事人依约占用不动产的履约行为为合法占有，受物权法保护；足以对抗对方提出的腾迁要求。案例索引：《民事审判指导与参考》2015年第4辑，
总第64辑，第160页。4、合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。案情简介：2008年3月15日电大财校与聚丰公司签订《合作开发协议书》，双方约定
电大财校以商住用地的土地使用权作为投资，不承担项目投资盈亏风险及销售之责，聚丰公司筹集工程建设所需资金，并负责工程的开发建设及房地产销售。2011年5月9日电
大财校向聚丰公司发出《解除函》，以达州市政府召开专题
会议，对学校临街出让土地实行阳光操作，以招拍挂方式公开进行交易导致学校已无法履行《合作开发协议书》为由，通知聚丰公司解除合同。因聚丰公司要求继续履行合同，双方发生诉讼。一审认定双方签订的合资、合作开发房地产合同有效，同时认定聚丰公司在《解除函》到达之日起三个月内并未向人民法院或者仲裁机构确认能否解除合同，《解除函》到达聚丰公司时就已发生法律效力，《合作开发协议书》已经解除。二审改判双方所签合同应系土地使用权转让合同，电大财校解除合同理由不予成立。最高法院认为：涉案合同虽然冠以“合作开发协议书”之名，但合同中明确约定电大财
校只享有固定开发收益，不承担开发经营的风险。根据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，《合作开发协议书》性
质为土地使用权转让合同。案涉协议是双方当事人真实的意
思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效。案例索引：《中华人民共和国最高人民法院公报》2014年第10期，总第216期，第30页；最高人民法院(2013)民一终字第18号民事判决书：四川省聚丰房地产开发有限责任公
司与达州广播电视大学(达州财贸学校)合资、合作开发房地
产合同纠纷案。5、人民政府依法收回划拨土地使用权后对
原划拨土地使用权人的补偿不是划拨土地使用权本身的对价，不包括对划拨土地使用权增值部分的补偿，不应作为合作一方主张效益补偿的依据。案情简介：2000年9月，山
东省总工会、青岛工人疗养院与华丽公司签订《合作开发青岛工人疗养院院区协议书》，约定以省总工会、工人疗养院
投入案涉土地、华丽公司承担合作开发建设项目所需全部资金及相关费用的方式进行合作开发。因青岛市政府要求涉案土地纳入土地储备公开拍卖，致使项目未能按约开发，双方合作终止。后双方签订《遗留协议》，约定省总工会收到政
府补偿金后返还华丽公司3200万元补偿金及相当于银行同
期贷款利息和相关实际支出（以审计数额和甲乙双方共同认定为据）以及在省工会资产增值获利的基础上，在省工会获得政府返还全部土地补偿金后，给予华丽公司适当效益补偿，但对效益补偿标准及计算依据未明确约定。案涉土地使用权通过拍卖程序出让后，省总工会获得扣除相关税费后的14.8亿元土地补偿款项，其仅返还华丽公司3200万元补偿金。
为此，华丽公司诉请省总工会及工人疗养院按照《遗留协议》约定支付华丽公司利息损失、实际支出损失及效益补偿。一审法院根据青岛市政府文件规定，认定省总工会获得的超过70%部分土地补偿款项可以视为增值获利部分，并据此确定给予华丽公司的效益补偿标准。最高人民法院改判驳回华丽公司要求效益补偿的诉讼请求。最高法院认为：一审法院参酌青岛市相关规定得出省总工会、工人疗养院得到的土地补偿费中超过70%部分视为增值获利部分不能成立。首先，划拨土地使用权人从国家手中取得划拨土地使用权时，是未支付土地使用权出让金的，主要是基于划拨土地使用权的用途是特定的--主要用于公益性用途。划拨土地使用权一般不能用于投资，自然也就无所谓投资收益或效益之说。其次，国家依法收回划拨土地使用权时，并未支付相应对价。也即，政府在无偿收回划拨土地使用权后，只对原划拨土地使用权人的地上建筑物、其他附着物，根据实际情况给予适当补偿而非足额补偿或超额补偿，原划拨土地使用权人并无所谓补偿款之外的投资效益。因此，一审法院将总工会、工人疗养院得到的补偿费中的70%视为划拨土地使用权的对价，而将超出70%部分视为增值获利与法律行政法规的规定不符。故对华丽公司要求效益补偿的诉请不予支持。案例索引：《民事审判指导与参考》2014年第3辑，总第59辑，第163页；最高人民法院（2013）民一终字第47号民事判决书:山东省
总工会、青岛工人疗养院与青岛华丽房地产有限公司国有建设用地使用权转让合同纠纷案。6、以合作开发项目建设用地使用权作抵押所取得的贷款，如果合作开发协议未对该贷款归属进行约定，应属于项目负债。案情简介：江力公司与海特公司签订《合作协议书》，约定以江力公司出地、海特公司出资的方式共同开发某住宅项目，具体项目建成后的各方当事人权益按照实际投入分配。同时约定江力公司提供案涉项目建设用地做抵押，以海特公司名义向银行贷款用于项目建设。海特公司至项目建设结束共投入资金500万元，并以案涉项目建设用地作为抵押向银行贷款200万元依约用于项目建设。双方后因合作项目的权益分配发生纠纷。诉讼中，双方均主张以案涉项目建设用地作为抵押向银行贷款200万元归己方投资款项，并据此主张权益分配比例。一审法院认定因双方对200万元贷款的归属未作约定，故该部分投资应视为双方当事人的共同投资应由双方平均享有并据此确定
双方投资比例及权益分配比例；二审法院则认定在对案涉200万元贷款的归属未作约定情形下，应视为合作项目所取得融资，而不能作为合作方投资，并据此对双方投资比例及权益分配比例作出重新认定。最高法院民一庭倾向性意见：合作开发房地产过程中，对以合作开发项目建设用地使用权作抵押取得的用于项目的贷款，如果合作开发协议未对该贷款的归属做出约定，则在分配开发项目的权益时，该贷款既
不能作为双方当事人的共同投资，也不能认定为合作开发房地产当事人的投资；基于该融资产生的负债亦非合作开发房地产的单方负债，应属于项目负债。案例索引：《民事审判指导与参考》2012年第4辑，总第52辑，第133页。7、合作建房合同被认定无效后出资方出资转化为在建工程时，出地方取得的财产为出资方出资转化为在建工程部分相应
的财产利益，应当折价补偿出资方。案情简介：2002年5月，海淀党校与威肯公司签订《联建协议》，约定以海淀党校提供建设用地，威肯公司提供建设资金的方式合建教学培训综合楼，双方在建成后按约对培训楼及综合楼予以分配。威肯公司投入部分建设资金后，因后期资金不到位导致项目工程多次停工。经海淀党校诉讼后确认案涉《联建协议》无效。威肯公司再次诉至法院要求海淀党校赔偿其因履行《联建协议》而造成的各项损失及费用。一、二审均判令由海淀党校对威肯公司给予适当补偿。最高法院认为：合资、合作开发房地产合同被认定无效，出地一方应当返还其从出资一方取得的财产。当出资一方的出资已经转化为在建工程时，出地一方取得的财产为出资方转化为在建工程部分相应的
财产利益，应当折价补偿出资一方。人民法院应当综合评判出资一方的出资数额、在建工程的建设程度及当地房地产业的利润等情况，确定出地一方的折价补偿数额。案例索引：《民事审判指导与参考》2011年第2辑，总第46辑，第159
页；北京威肯房地产开发有限公司与中国共产党海淀区委员会党校合资、合作开发房地产合同纠纷案。8、合作开发房地产合同无效后，不能根据合同约定分得的房产价值进行投资补偿。案情简介：协和医学院与明日公司于1995年6月至2000年3月期间签订《合作协议》及若干份分配协议，约定以协和医学院提供建设用地，明日公司提供建设资金的方式合作建设综合楼及科研楼，并最终约定综合楼建成后明日公司可获得部分房屋长期使用权及部分房屋产权。工程陆续竣工后，双方因工程费用的支出和代对方垫付款问题未达成一致意见，故一直未进行最后结算。按双方约定，协和医学院应当办理的产权转让及为明日公司交纳土地出让金、房产登记办证等手续也未予办理。诉讼后，一、二审法院均认定案涉《合作协议》项下的分配协议因违反了法律、行政法规的强制性规定而归于无效。但一审判令协和医学院应在返还明日公司投资款后对投资利益予以适当补偿，二审则改判协和医学院对明日公司的履行利益不应予以补偿，仅应赔偿部分利息损失。最高法院认为：合作开发房地产合同被认定无效后，合同一方经常主张对合同相对方按合同约定应分得房产的估价进行分割，以获得投资补偿。当事人的此类诉讼请求混淆了合同有效可主张的履行利益与合同无效后信赖利益之间的区别。在当事人无法举证证明因合同无效造成其他具体损失的情形下，宜按投资款的银行同期贷款利率计算
其投资损失。案例索引：《民事审判指导与参考》2011年第2辑，总第46辑，第183页；北京协和医学院与四川明日企业（集团）有限公司、协和明日医药交流中心合作建房合同纠纷案。【最高法院裁判案例精选】1、约定一方以提供建设用地使用权方式投资的合作开发房地产合同中，项目所涉土地发生的相关费用应由提供建设用地使用权投资一方予以承担。案情简介：1999年3月17日，环城公司与中医院签订《合作建房协议书》，约定以环城公司提供建设资金、中医院提供建设用地使用权及现有配套设施的方式合作建设病房楼和职工楼。环城公司先后以借款方式投入项目建设资金320余万元，并支付了与涉案建设项目相关的土地动迁费、土地购置费以及土地出让金。双方在进行结算时，该三项土地费用已按照双方约定的投资比例计入双方成本，其中环城公司承担30%。后因中医院拒不办理7号楼用地使用权手续导致合同无法继续履行，环城公司诉请解除合作合同并要求中医院返还借款本金，支付利息并返还已计入环城公司成本的三项土地费用。最高法院认为：根据双方签订的《合作建房协议书》约定内容，中医院以提供建设用地和现有配套设施方式投资。基于此约定，与涉案建设项目相关的土地动迁费、土地购置费以及土地出让金应由中医院承担，不应由环城公司承担。但在双方结算时，中医院将其中的30%计入环城公司的成本，减少了环城公司相应利润，故原判决认
定中医院应当给付环城公司该三项费用的30%符合双方约定。案例索引：最高人民法院（2016）最高法民再27号民事判决书：锦州市中医院与锦州环城房地产开发有限责任公司合资、合作开发房地产合同纠纷案。2、签订合作开发合同后，一方以对方不具有房地产开发资质且未按照约定出资为由主张合同无效的，不予支持。案情简介：凤阳皇城公司与合肥银山节公司签订《合作开发经营项目协议书》，由合肥银山节公司负责出资，凤阳皇城公司负责竞买土地。合同履行过程中，凤阳皇城公司独立竞买土地、支付土地出让金，并进行开发，合肥银山节公司未履行出资义务。凤阳皇城公司认为，合肥银山节公司不具有开发资质，双方签订的协议应认定无效。最高法院认为：案涉《合作开发经营协议》约定内容，符合司法解释关于合作开发房地产一方提供出让土地使用权、一方提供资金作为共同投资，共享利润、共担风险的合作开发房地产合同的法律特征。凤阳公司具备房地产开发经营资质、合肥银山节公司不具有开发资质的情形亦符合司法解释关于合作开发房地产合同的当事人一方具备房
地产开发经营资质的，应当认定合同有效的规定。而合肥银山节公司是否依照《合作开发经营协议》约定出资，系合同履行问题，不影响合同效力。案例索引：最高人民法院（2015）民申字第995号民事裁定书：凤阳县皇城房地产开发有限公司与合肥银山节电器有限公司合资、合作开发房地产合同纠
纷案。3、合作开发房地产项目中提供土地方，因未拥有土
地使用权而致房地产开发项目无法实施时，另一方也存在其他违约行为时，法院对实际损失的认定可以依法酌定。案情简介：越华公司与中房公司签订《联合开发房地产协议书》，约定由中房公司提供土地，越华公司提供资金共同开发房山小区，后双方就合同履行过程中发生的争议签订《补充协议》，由越华公司支付剩余欠款225.38万元，在越华支付中房公
司67万元后，越华公司办理规划报建手续。直至再审，案
涉土地中房公司尚未取得土地使用权证，造成报建手续亦未完成。越华公司认为中房公司未办理土地使用权证构成根本违约，应赔偿其直接损失和可得利益损失。中房公司认为越华公司未按照补充协议约定支付欠款构成根本性违约，应支付其违约金。最高法院认为：作为合作开发房地产项目中提供土地的一方，拥有合法的土地使用权是中房公司最主要和基本的合同义务，但中房公司直至再审亦未取得案涉土地使用权证，导致2号、3号楼规划报建手续无法办理；越华公司未按照《补充协议》约定支付剩余225.38万元款项亦存
在违约行为。双方均存在违约行为且相互交织情形下，任一方不能主张可得利益损失，但可以根据《联合开发房地产协议书》约定和双方实际履行程度酌情确定直接损失。案例索引：最高人民法院（2015）民申字第19号民事裁定书：十堰白浪越华房地产开发有限公司与十堰中房房地产开发有
限公司合作开发房地产合同纠纷案。4、合作开发协议中仅约定共同投资购买项目的视为对共同共有约定不明，应以各方的出资情况认定为按份共有。案情简介：曹全金和姜柏佃签订《协议书》，共同投资购买土地及别墅。2003年9月9日共同参加竞拍并成功竞得涉案土地，后涉案土地使用权被海南省海口市中级人民法院行政判决撤销，涉案土地至今未重新进行不动产登记。双方遂对涉案土地份额和投资款的认定发生争议。最高法院认为：关于曹全金与姜柏佃对涉案土地使用权是否系按份共有的问题。本案中，曹全金主张与姜柏佃2003年9月9日共同参加竞拍并成功竞得涉案土地的事实，已被发生法律效力的海口中院1722号判决所认定，虽曾办理至曹全金、姜柏佃名下的涉案土地使用权证被海南省海口市中级人民法院（2008）海中法行初字第26号行政判决撤销，海口市国土管理部门至今未对涉案土地重新进行不动产登记，但涉案土地使用权证被撤销的事实，并不影响曹全金、姜柏佃于2003年9月9日共同参加竞拍并成功竞得涉案土地事实的认定。参照《中华人民共和国物权法》第一百零三条的规定，共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除了共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。本案中，《协议书》虽表述“双方共同投资购买该地块土地和新建昆源别墅（暂定名称）”的内容，但从该协议关于投资金额、项目投资股份及
投资比例、股份转让、土地证的办理等情况看，均不能直接认定上述表述即为涉案土地共同共有的约定，至少上述表述对双方是否为共同共有的约定并不明确，在双方不具有家庭关系等特定关系的情况下，二审判决推定双方的涉案土地使用权为按份共有，在适用法律上并无不当。案例索引：最高人民法院（2014）民申字第466号民事裁定书：姜柏佃与曹全金、第三人海南鑫保罗投资开发有限公司合作开发房地产合同纠纷案。5、项目合作开发过程中变更法定代表人与履行协议有直接关系的，应当直接告知合同相对方，否则对方有理由相信原法定代表人的行为有效。案情简介：2008年3月31日，宏佳公司与中宝公司签订《合作开发协议》，约定合作开发房地产。2009年11月，宏佳公司变更股东和原法定代表人，对该变更在媒体上进行了公告，并对原法定代表人朱明晖的股东权限予以一定限制的授权书进行了公证。2012年3月，中宝公司与宏佳公司原法定代表人朱明晖签订终止合作协议，约定中宝公司向宏佳公司支付500万元。双方当事人对朱明晖所签字的《终止合作协议》的效力发生争议。最高法院认为：原审判决以宏佳公司法定代表人及股东变更后、宏佳公司对朱明晖无授权，朱明晖于2012年3月19日与中宝公司达成《终止合作协议》时无权代表宏佳公司的认定失之简单。尽管宏佳公司工商登记变更、刊登《公告》以及向朱明晖出具限制其权限的《委托书》均在双方协
商开发后续事宜之前，但原审未查明宏佳公司是否提供证据证明中宝公司知道或者应当知道宏佳公司工商登记变更情
况及对朱明晖的授权。在双方存在合作的情形下，与中宝公司联络的原法定代表人朱明晖不再担任法定代表人、公司股东，且授权受限时，宏佳公司应当直接告知中宝公司，而不仅仅在媒体上公告或者对朱明晖的授权书进行公证。案例索引：最高人民法院（2014）民一终字第273号民事裁定书：宝鸡市中宝房地产发展有限责任公司与宝鸡市宏佳装饰装
潢工程有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷案。6、无权处分亦非导致合同无效的法定事由。案情简介：2002年10月1日，华联商厦与龙盛公司签订协议书，约定以华联商厦出地，龙盛公司出资的方式合作开发华联小区，双方共办手续，费用共同承担，并对所建工程预定了分成比例。此后，龙盛公司将上述合同的权利义务转给了金碧伦公司。2007
年初至2008年7月期间，华联商厦与金碧伦公司签订《协议书》，对双方合作事宜进行了确认。双方合同中约定用于合作开发的90亩土地，尚有23余亩土地，华联商厦并不享有土地使用权。后双方就不享有土地使用权土地所建房屋产生争议，华联商厦提起诉讼。最高法院认为：根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第一款规定精神，无权处分亦非导致合同无效的法定事由。处分权的享有并不等同于处分人必须享有土地使用权。
就本案事实看，案涉项目实际开发建设过程中并没有其他权利人就双方当事人的开发建设行为提出异议，且华联商厦当庭亦确认，当事人在《协议书》中约定的90亩土地中，66.85亩之外部分只是一个虚数，故应当认定华联商厦依据批复享有的整体开发改造权及于《协议书》中超出华联商厦享有国有土地使用权的66.85亩以外的土地部分。案例索引：最高人民法院（2013）民一终字第81号民事判决书：廊坊华联商厦有限责任公司与廊坊市金碧伦房地产开发有限公司合
作开发房地产合同纠纷案。7、因合作一方违约导致合作协议解除时，赔偿合作相对方的可得利益损失应当结合协议的约定、实际履行情况和过错程度予以确定。案情简介：金帝科公司授权北明公司与友谊公司于2004年12月28日签订《协议书》，合作开发建设莱山区科技数码大厦项目。由于友谊公司策划并以金帝科公司名义报批的集科研办公、商务用房及商业服务为一体的综合楼设计方案报经规划部门初
步审查时，规划部门提出该综合楼不属于原规划部门、国土部门所规划的高科技IT项目，决定将原用于建设专家公寓的80亩土地全部收回。即如果按友谊公司的计划开发综合楼，将导致金帝科公司另外的重大利益损失。因此金帝科公司权衡利益，重新变更该项目规划设计方案，且该方案已经规划部门核准。友谊公司与金帝科公司合作开发合同因金帝科公司变更设计方案并取得规划许可证、自行开工建设而事实上
无法继续履行，友谊公司建设综合楼对外出售获取利润的合同目的已无法实现，故友谊公司诉请金帝科公司赔偿其可得利益损失1.2亿元。最高法院认为：由于金帝科公司的原因导致友谊公司未能继续参与案涉项目的开发建设，合同不能继续履行，金帝科公司应当承担相应的违约责任。但在规划部门已经明确回复友谊公司申报的设计方案将导致金帝科
公司用于建设专家公寓的土地使用权被收回的情况下，友谊公司应当对设计方案进行修改以满足政府部门发展IT产业
的要求，并避免金帝科公司的利益受到较大的损失。而友谊公司仍然坚持该设计方案，置金帝科公司的后续利益于不顾，有失诚信。在此情形下，金帝科公司解除案涉协议、自行修改设计方案并开发建设的行为就具有一定合理性。因此应根据金帝科公司的过错程度、案涉协议的实际履行情况、友谊公司履行少部分义务等因素，裁量由金帝科公司赔偿友谊公司的可得利益损失。友谊公司主张以案涉项目的销售利润为基础计算其1.2亿元的可得利益损失，依据不足。案例索引：最高人民法院（2013）民一终字第37号民事判决书：烟台友谊置业发展有限公司与山东金帝科信息工程有限公司、烟台北明运业有限公司、烟台艺林房地产有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷案。8、合作开发房地产合同约定提供
资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋的，应当认定为房屋买卖合同。案情简介：郭耀南与向信裕公司于
2005年5月签订《参建协议书》，约定郭耀南向信裕公司支付人民币800万元，信裕公司以订立《商品房买卖合同》的方式向郭耀南给付固定数量的房屋，郭耀南不承担经营风险。后双方当事人产生纠纷，信裕公司主张此协议书不应认定为合作性质，而应当认定为房屋买卖合同。最高法院认为：根据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋的，应当认定为房屋买卖合同”的规定，《参建协议书》的性质为房屋买卖合同。案例索引：最高人民法院（2012）民申字第1268号民事裁定书：天津信裕房地产发展有限公司与
郭耀南合资、合作开发房地产合同纠纷案。9、合作开发双
方约定房屋建成后确保按投资比例分得房屋的，不符合“名为合作开发实为房屋买卖合同”的认定条件。案情简介：1998
年12月9日，银城公司与阳光公司签订《武汉阳光大厦开
发项目转让合同书》。合同签订后，阳光公司依约向银城公
司支付了8700万元款项，后因银城公司未能协助阳光公司
在武汉市农业银行贷款11300万元，双方于2000年10月25日签订《补充合同》，约定双方对阳光大厦项目共同出资，待房屋建成后确保银城公司按投资比例分得房屋。后双方对合同性质发生争议。最高法院认为：《补充合同》约定双方
对项目共同出资，待房屋建成后确保银城公司按投资比例分
得房屋，属于双方合作开发后按比例以实物分房形式共享合作成果并共担合作风险。双方签订合同时，阳光公司对项目的投资数额及实际建设情况均无法确定，银城公司的投资占总投资的比例不确定，其按投资比例应分配的房屋面积也是不固定的。故，《补充合同》的性质为合作开发房地产合同。案例索引：最高人民法院（2012）民申字第1123-1号民事裁定书：武汉阳光置业有限公司与武汉银城实业发展总公司合作开发房地产合同纠纷案。10、资金已转化为在建中的建筑物，并有一定增值的，可在返还投资款的同时，参照当地房地产业的利润情况，由以土地使用权作为投资的一方给予对方相应比例的经济赔偿。案情简介：水务局与装修公司签订《合作协议》，以水务局提供建设用地使用权、装修公司提供建设资金的方式合作开发广韶大厦。在履行过程中，双方对于广韶大厦能否作为商品房使用及是否建成、广韶大厦的市场地价认定等问题产生争议，合同被确认无效且水务局依有关判决承接广韶大厦产权后，装修公司诉请水务局赔偿其投资损失。最高法院认为：广韶大厦在水务局依有关判决承接产权之前，虽未建成，但在本案再审判决作出之前已经竣工验收并实际使用，应按照《最高人民法院关于审理房地产管理法施行前房地产开发经营案件若干问题的解答》第46条第（2）项、第（3）项规定予以处理，即：“资金已转化为在建中的建筑物，并有一定增值的，可在返还投资款的同时，
房地产合作开发的四种方式比较分析 案例 A企业2008年通过出让方式取得一宗土地使用权后，经建设规划部门批准，建设商住楼工程。由于A企业没有房地产开发资质，决定与关联单位B房地产开发企业合作，双方签订了委托开发、销售协议。协议约定该开发工程的所有成本、费用均由A企业支付，开发产品委托B企业销售，销售合同由B企业与买方签订，但是销售不动产发票由A企业开具，A企业按照该楼盘销售收入的3%支付乙方开发、销售手续费。 实务中，拥有土地使用权而没有房地产开发资质的情形比较常见，这样与具备房地产开发经营资质的企业进行合作联建就会应势而生。本案例中，A企业自身不具备开发资质，以自身名义取得了《建设工程规划许可证》和《施工许可证》但是无法取得《预售许可证》或《销售许可证》。即便与B企业合作开发，由于此种联建开发的特殊性，也无法直接取得房屋的销售许可。只能在办理完毕产权登记后进行房屋的二次转让。这是本案例中销售阶段要考虑的问题。所以该商住楼的销售主体实质是A企业。B房地产企业只是受托代建和代理销售而已。 大家关心的问题是，在这种情形下，该商住楼开发过程中合作双方应当如何税务处理？ 我们知道，该商住楼是以A企业名义自行建造的，没有发生土地权属变更以及转移，在工程竣工前与B房地产企业形式上签署的是委
托代建合同。施工阶段除成本费用所签订合同的印花税外，基本没有其他税金。 尽管A企业没有销售资格，如果在工程竣工前已经提前预售，则根据营业税政策的规定也应该按照“销售不动产”计算缴纳营业税。按照土地增值税的规定预征土地增值税。按照《房地产开发经营业务企业所得税处理办法》国税发[2009]31号文规定计算缴纳企业所得税。工程竣工A企业办理完毕产权登记后能够转让销售，涉及的也还是“销售不动产”计算缴纳的营业税、土地增值税、企业所得税和印花税。只不过与预售阶段不同的是这时要进行土地增值税的清算和企业所得税实际毛利额的调整。 B房地产开发企业开发过程中涉及哪些税呢？ B房地产开发企业不具有最终开发产品的所有权，不属于共同投资、共同开发、共享成果的合作经营。其合同形式属于代建房屋。而代建房屋必须同时符合以下四个条件：必须事先与委托方订有委托代建合同，并在合同上载明取费依据及标准； 所建房屋的基建计划与立项审批必须是下达给建设单位的，不发生土地使用权转移； 以委托方名义与负责施工队结算；不垫付建设资金。假如B企业符合上述条件，仅仅是利用技术力量帮助A企业管理工程和受托销售，其取得的代建管理费和销售代理费只计算缴纳营业税，如果产生利润，另行征收企业所得税。 但是，这种代建方式实际上存在很大的纳税风险，对于B企业来说，
合作协议书 合作甲方：张铁义 身份证号码： 住址：铁岭市银州区工人街 合作乙方：董克斌 身份证号码： 住所：铁岭市银州区 鉴于： 1、乙方是（地块名称）土地使用权的唯一合法持有者； 2、乙方在本协议签署前已经履行告知义务，向甲方详尽介绍了该土地使用权涉及的相关情况，甲方对此予以确认； 3、根据介绍甲方对（地块名称）土地使用权状况进行了充分、细致的了解； 4、甲方同意与乙方用自己拥有的土地使用权进行合作开发房地产项目； 为共同开发（地块名称）地块房地产项目，双方本着公平、公正、诚实守信的原则，经过经过友好协商，一致达成如下协议： 第一条土地使用权的四至、面积、定价 乙方用于合作的（地块名称）地块四至范围是：东至，
西至，北至，南至。土地面积为：平方米。甲乙双方协议定价为2000万元。占双方出资额的37%。 第二条甲方出资额、出资时间 甲方愿意出资3500万元，占双方出资额的64%。与乙方用自有土地进行合作开发房地产项目。出资时间：本协议签订生效后，甲方先支付（多少）万元供合作双方办理有关开发手续，其余资金在该地块挂牌时保证按时支付土地出让金。 第三条甲乙双方的约定 3.1甲方先期资金到位后，乙方须将用于合作开发地块的土地购买合同原件交由甲方保管。 3.2甲乙双方协商决定购买一个房地产开发有限公司。由甲方派人出任房地产开发有限公司的法定代表人和公司出纳员，乙方派人出任会计员。 3.3公司一切财物支出由甲乙双方共同经手，双方签字后方可列支。 3.4凡是重要财物支出需要通过公司会议，同时形成会议纪要，由双方共同保管。 3.5合作项目，在开发过程中如果需要融资（借款），可在辽宁志成担保公司处进行融资，融资额最高应控制在1000万元之内，融资利率为月息2%。 第四条陈述与保证
A、项目报批现状包括规划参数，并列明取得的批文； B、项目动拆迁、开发现状。 （4）合作方式； A、共同组建项目公司方式 需约定：项目公司的注册资金、出资比例、时间；组织机构的设立、运作程序、利润分配等； B、合作建房协议方式； 需约定：合作各方的投资方式（包括土地投入的评估）、投入期限、投资比例、合作经营方式、运作机构的组成、利益（权益）分配等。 （5）项目公司成立前后的权利义务的转移（包括项目公司成立前所发生费用的补偿、土地使用权的转移手续办理等）；（6）项目的总投资数额（包括成立项目公司的注册资本及投资总额的差异）的投入方式； （7）项目合作建设计划（规模、进度等）； （8）合作各方的权利义务（应约定有关审批手续的办理、有关项目建设管理工作的分担以及合作投资回报的分配方式）；（9）违约责任； （10）解决争议的方法； （11）合作当事人约定的其它事项。 2、房地产项目转让合同的主要条款 （1）转让当事人的名称、姓名、住所； （2）项目概况（包括：座落地点、项目性质、四至、占地面积、有关规划指标等）； （3）项目转让时土地使用权性质，获得方式及使用期限；（4）项目现状； A、项目报批现状包括规划参数，并列明取得的批文； B、项目动拆迁、开发现状（停建、缓建）； C、项目涉及的土地或工程的权利限制情况； （5）项目转让方式； A、以开发项目转让方式； 需约定：转让费用的构成、数额、支付方式，项目的立项、用地、工程建设的有关审批程序重新办理手续等； B、以转让项目公司股权方式； 需约定：项目公司概况、股权转让比例、价格、支付方式，现有资产的认定，需出示原公司股东会决议并需办理工商变更登记手续等。
广东高睿律师事务所 https://www.doczj.com/doc/1e5660111.html, 经典案例|房地产合作开发纠纷*法律咨询热线：400-070-8883 *微信公众号：QYFLZH 原告：A租赁公司 被告：B贸易公司、C集团公司、D房地产公司、陈XX先生 案情描述 1994年4月2日，A租赁公司与B贸易公司就合作建设“XX广场”商品房合同书，合同约定由A租赁公司提供现有用地蓝线图，负责办理项目原合作方变更手续，为主办理小区红线图手续；负责建设场地的“三通一平”工作，并承担费用；协调处理建设场地拆迁工作，并承担费用；参与项目的筹建工作；承担所分得楼宇部分之产权登记费用、税赋等A租赁公司权益内的费用；与B贸易公司共同承担项目完成后的物业管理。 B贸易公司为主策划筹建本项目，主持筹建处工作；承担本项目除A租赁公司承担费用外的一切费用，包括：筹备费用、筹备处经费、基建程序办理中应缴纳政府的各项费用、地价、建设费用、项目保险、销售费用等；负责本项目的勘探、设计、施工、质量和进度管理，并在其中考虑A租赁公司的意见；及时足额筹措投入资金，加强财务管理，保证本项目在取得红线图后三年内完成等。分成
比例约定：(1)以建筑面积分成。(2)A租赁公司分成暂按综合楼全部、商住楼部分顺序，商住楼部分方向、层次按比例合理搭配，以纵向分配和方便管理为分配原则。具体方案待总平及设计方案做出后，由董事会讨论决定。其中，综合楼为砼框架结构，中高档装修，底层高度不低于4.5米。(3)分成比例：由于设计方案尚未获批，容积率无法确定，本着兼顾双方利益的原则，双方视容积率取得的情况，就分成比例作了约定等。 1994年6月28日，“XX广场”取得厦门市厦禾路旧城改造指挥部立项批复。同年10月9日，厦门市人民政府以厦府(1994)地395号批复同意A与B贸易公司合作兴建“XX广场”。而后，双方取得了相关建设手续。1995年6月30日，A 租赁公司与B贸易公司签订《“XX广场”商品房项目补充合同书》，双方就分房条款协商如下： 一、总建筑面积482848平方米，A租赁公司分25%，计12071.2平方米。其余为B贸易公司所有。1、商场第四层面积3543平方米；2、公寓第五、七层、八、九层和十层的一半共4424.20平方米；3、写字楼第五、六、七、二十层和八层的一半共4104平方米；扣除A租赁公司所分建筑面积的1%即120.71平方米，提供给政府使用，实际写字楼面积为3983.29平方米。 二、公用面积分摊按施工图计算，A租赁公司占25%的公用面积，其面积从A租赁公司分摊的写字楼面积中扣除。上述计算的各层面积如有变化时，单元面积减少，A租赁公司不调整;单元面积增加，按总面积12071.2元不变的原则减少楼层。 三、A租赁公司所得的面积12071.2平方米为分房最终面积。 四、A租赁公司分得地下室车辆位置共41位，即地下一层1-5号5个车位，二层24-59号36个车位。
两公司合作开发房地产项目如何进行会计处理？ 原作者:安徽税务筹划网添加时间:2008-11-29 原文发表:2008-11-29 人气:3459 来源：安徽税务筹划网 问：我公司与丙公司合作开发一房地产项目，所发生的费用成本单独核算，双方约定建成销售后按利润的比例分成。我公司投入的资金应计入哪个科目，这部分资金投出去又应计入到哪个科目，项目所在地在另外一城市，他们是不是应将分得的利润计入我公司所得额，营业税在当地交纳，土地增值税在哪儿交纳，这些我们与合作开发的公司签订的合同中都没有说，通常我们的账应该怎样建立，交税时应怎样交纳？ 会计处理如下：公司以分配利润为目的合作，一般应与对方协商成立非独立法人的项目公司(项目部)，甲、乙双方按股份比例派员参与管理，可以任何一方的名义开设银行专户，在会计核算上作为一个会计主体，采取独立核算，自负盈亏，独立纳税，利润分成。 假设以甲公司的名义开设银行账户，会计处理为： 1．项目部接受投资方按股份比例投入土地款及前期费用时： 借：银行存款——专户 贷：其他应付款——甲公司 其他应付款——乙公司 同时，甲公司在投入资金时： 借：应收账款——项目部 贷：银行存款—一般结算户 2．开发产品预售时： 借：银行存款——专户
贷：预收账款 5．预缴税款时以甲公司名义申报 按月计提预交营业税时： 借：待摊费用——预交营业税金及附加 贷：应交税费——应交营业税 按季计提预交所得税时： 借：所得税费用 贷：应交税费——应交所得税 借：应交税费——应交所得税 贷：银行存款 月末，项目部单独编制有关财务报表，但由于该项目从拍卖土地、立项、领取预售证等都足以甲公司名义办理，对外仍属于甲公司开发的项目之一，因此必须将项目部的财务报表与甲公司的财务报表合并。将两张报表相同的会计项目金额相加，把甲公司的“应收账款——项目部”与项目部的“其他应付款——甲公司”抵销。 6．结转收入、成本并形成项目利润，交纳所得税后，对投资方分配利润时： 借：利润分配 贷：其他应付款——乙公司 7．项目部业务结束，将全部资产、负债与甲公司(母公司)并账。 税务处理： 2006年3月6日，为了进一步加强房地产税收征收管理，国家税务总局下发了《关于房地产开发业务
房地产合作开发10种模式 最近关于房企合作、出轨的新闻一直没有停过，不过在时代，单打独斗确实已经out了。只有强强联合才能显著增强竞争能力，降低开发风险。正如佳兆业集团总裁金志刚所言，“有钱的出钱，有地的出地，有管理经验的出管理经验，这样企业才能继续维持、发展，在房地产后半场继续运作。” 明确合作策略，制定合作章程 在选择合作开发之前，房企务必要明确合作策略、制定合作规则，避免在合作过程中扯皮，钱没赚到，最后闹得不欢而散。比如当代置业与企业企业合作开发，就制定了自己的合作章程和合伙协议。其合作的基本要求如下： 而进行这种合作的理由和办法有以下三点： （1）角色交换就有一种制衡。一定是我操盘一个你操盘一个才比较和谐，一个合作就容易产生矛盾，双方老有不同意见啊，一旦有两次合作，双方就可以达成一个默契，谁操盘谁来决策，不为细节吵架。 （2）两个项目可以一起谈。谈判的过程，一般是两个合作项目同时谈，签一个战略框架协议，再签一个项目合作协议，两个项目的启动日期一次确定。
（3）也可以和供应商合作乃至跨行业合作。合作不仅仅限于开发商，可以和供应商比如总包商合作。总包入股就要垫资，垫资后承担一定的风险，工期、效率什么都上去了。跨行业合伙也有优势，比如当代和金融机构合伙，和一个做智慧社区的软件合伙，成立并购绿色产业基金，都可以发挥各自的专业优势。 选择合适的合作模式 合作开发的形式多种多样，每家房企都根据自身的需求选择其中一种或几种；不同的房企自身的优劣势不同，合作开发对它们各自的作用自然有所差异。 一、土地入股合作开发 以土地入股合作开发，这是目前主流的方式。该模式是A企出地，B企出资的合作模式。该模式需要注意的细节是：项目开发需要以合作双方的名义向政府部门办理审批手续和各种证件许可。 同时，双方还需要到国土部门办理土地权属的变更手续，依法将该宗土地使用权按照合作开发协议约定分成比例变更登记到开发商的名下。 项目开发完成后，A企按照获得房屋的公允价值计算转让土地使用权营业税、土地增值税、印花税和企业所得税。B企按照分出的房屋公允价值计算销售不动产营业税、土地增值税、印花税和企业所得税并确定土地入账价值。 该方案合作双方都要视同销售，看似没有享受税收优惠，但以土地费为开发主体转变为以A、B双方合作名义上的开发主体，符合开发资质要求，项目经营核算以B企为主，项目设计的税金也以B企业为主体计算缴纳。避免了以A企名义开发带来的一系列问题。 二、合作建房 合作建房是指以一方提供土地使用权，另一方或多方提供资金合作开发房地产的房地产开发形式。主要分为挂牌模式和协议模式。实际上是通过挂牌或者协议模式受让部分土地使用权。?协议方式 以为例：原农村征地时返还的工商发展用地进入市场的，按建筑面积收取市场地价的10％，可以合作建房。土地可以协议出让。合作方可以协议合作建房，报主管部门审批。 （1）合作方式：宗地属于农村征地返还用地，能够以合作建房方式取得土地。万科公司拟与土地方、中介方通过三方合作建房的形式进行开发。 （2）合作容： ★土地方在项目中占20%的权益，负责提供项目土地使用权，完成地块红线的清场，办理相关手续，取得林业和环保部门的批文； ★中介方在项目中占15%的权益，负责缴纳项目用地的政府地价（以政府基准地价的10%为基数计算，估计总额在2,000万元左右），负责按规定迁移高压线，并负责相关手续的办理；★万科在项目中占65%的权益，负责项目后续的开发建设，承担相应的资金和项目开发风险，并以商议的价格收购土地方、中介方在项目中的权益。 ?挂牌方式
甲方： 地址： 法定代表人： 乙方： 地址： 法定代表人： 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》等有关法律法规及市的相关规定，甲、乙双方本着平等自愿、互惠互利的原则，就合作开发位于 的“”项目事宜，经协商一致达成如下协议，以供双方共同遵照执行。 一、项目概况： 1、本协议中由甲、乙方双方合作开发的项目位于：，项目暂定名为： （以下称“本项目”），项目用地面积为：平方米，签约时土地用途为：工业住宅混合用地（本项目合作开发过程中进行土地用途的变更），宗地号为：号，以上详见宗地图、土地使用证及房产证）； 2、本项目是通过对位于地块（以下称“本项目所在地块”）合作开发，建成一个大型商、住两用楼，并在销售获利后双方按比例分配收益，实现甲乙双方互惠共赢； 3、本项目计划开发总建筑面积平方米，（包括住宅面积平方米、商用面积），地下层（面积平方米），上述面积若因政府规划审批等原因导致变动，应以规划审批的实际面积为准； 二、合作模式：
1、本项目计划投资总额万元，全部由乙方出资，甲方不再投入资金； 2、在本项目中，甲方负责办理项目前期的土地出让、土地用途变更、图纸设计、规划审批、施工许可、拆迁赔偿等相关手续，在此基础上乙方一次性期向甲方支付人民币万元整，作为甲方开展上述工作的前期费用； 3、甲乙双方共同成立项目公司负责管理本项目的建设与销售。项目公司的设立方式、公司名称、股权比例、公司章程、人员配备、财务制度及运作机制等，本协议中有约定的，依据该约定；本协议中未约定的，由双方另行协商一致后确定。 三、项目实施： 1、甲方须在本协议签订后五日内向乙方提供本项目所在地块的权属证明及宗地图； 2、乙方须在本协议签订后五日内向甲方支付本协议中第二条第2款的资金，以确保项目前期工作的正常进行； 3、甲方在收到上述第三条第二款的资金后，应与本项目所在地块所有权人（即深圳市A股份有限公司）的股东洽谈协商，以取得深圳市A股份有限公司百分之百股权的形式实际控制本项目所在的地块； 4、甲方实际控制本项目所在地块后，负责办理土地用途变更、图纸设计、规划审批、施工许可、拆迁赔偿等相关手续，乙方应予以协助； 5、在甲方实际控制本项目所在地块后，乙方负责出资人民币万元成立项目公司，并保证设立后的项目公司的企业类型、经营范围等符合动作本项目。项目公司设立后，由乙公司暂时取得项目公司100%的股权；乙方负责办理该项目公司的全部设立手续，设立该项目公司的费用由乙方承担； 6、甲方以其拥有的市A有限公司100%的股权向项目公司出资（以下如没有特别说明，所称项目公司均指甲方出资后的项目公司），甲方出资后，甲方拥有项目公司49%的股权，乙方拥有项目公司51%的股权；
合作开发方式 合作开发是否有更好的途径呢?建议双方可以考虑以下的四种方式。 一、规范联建运作 双方可以约定：A企业出地、B企业出资金，双方合作开发。 这是通常运用比较普遍的联建合作模式。该方案需要注意的细节是：项目开发需要以合作双方的名义向政府部门办理审批手续和各种证件许可。另外B企业投入资金参与房地产开发并享有最终一定成果。同时，A、B双方还需要到国土部门办理土地权属的变更手续，依法将该宗地土地使用权按照合作开发协议约定分成比例变更登记到B的名下。 项目开发完成后，A企业按照所获得房屋的公允价值计算转让土地使用权营业税、土地增值税、印花税和企业所得税。B企业按照分出的房屋公允价值计算销售不动产营业税、土地增值税、印花税和企业所得税并确定土地入账价值。 该方案合作双方都要视同销售，看似没有享受税收优惠，但以A 企业为开发主体转变为以A、B双方合作名义上的开发主体，符合开发资质要求，项目经营核算以B企业为主，项目涉及的税金也以B企业为主体计算缴纳。避免了以A企业名义开发带来的一系列问题。 二、直接转让土地使用权 假如在该项目开发过程中，A企业不需要自用开发产品，哪么除联建方式外，A企业可以考虑直接转让土地使用权给B房地产开发企业，完全以B企业的名义立项开发销售，项目开发销售过程中的营业
税、土地增值税、印花税、企业所得税以B企业为主体计算缴纳。整个开发过程能够名正言顺。 这种方式下A企业转让土地使用权应当缴纳营业税、土地增值税、印花税、企业所得税。B企业应当缴纳承受土地使用权契税。 三、以土地使用权投资 A企业以土地使用权作为对B房地产企业的投资，项目开发以B 企业名义立项。项目开发销售过程中的营业税、土地增值税、印花税、企业所得税仍然以B企业为主体计算缴纳。 对于A企业的影响如下： 1、营业税：《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[2002]191号)规定“以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。”A企业以土地使用权作为对B房地产企业的投资，不用缴纳营业税。 2、土地增值税：《财政部、国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知》(财税[1995]48号)第一条规定“对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地(房地产)作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。对投资、联营企业将上述房地产再转让的，应征收土地增值税。” 《财政部、国家税务总局关于土地增值税若干问题的通知》(财税[2006]21号)规定，自2006年3月2日起，对于以土地(房地产)作价
浅谈房地产合作开发的纠纷处理 [摘要]房地产合作开发是目前房地产开发中较为流行的模式，通常包括法人型合作模式和非法人型合作模式。但不管采取什么模式合作，都可能产生这样那样的纠纷，所以文章拟对房地产合作开发的纠纷类型及处理规则进行阐述，并谈点粗浅看法，供同仁参考。 [关键词]房地产开发；合作模式；纠纷处理 据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第14条规定，房地产合作开发是指当事人订立协议以提供出让土地使用权、资金等方式共同投资、共享利润、共担风险而进行房地产开发。 实践中，合作开发房地产存在多种不同的模式，但是主要有两种类型：一是法人型合作开发，二是非法人型合作开发。其他的模式可能是从这两种模式演变而来，或者可能是名为房地产合作开发，而实为其他行为。① 法人型合作开发：合作开发各方共同出资设立房地产开发项目公司，由项目公司作为建设方进行房地产开发，并独立享受权利，履行义务并承担责任，项目开发过程中均以项目公司名义对外办理手续或签订合同。合作各方成为项目公司股东合作开发的权利由项目公司章程和合作开发合同进行规p法律规定，房地产开发企业应当具备一定的资质条件才能进行房地产开发，在合作开发中，只要有一方具有房地产开发资质即可，而不强求所有合作方都具备房地产开发经营资质。对此《解释》第15条第1款规定，“合作开发房地产合同的当事人一方具备房地产开发经营资质的，应当认定合同有效。” 为维护房地产业的健康发展，对于合作开发各方均无房地产开发资质的，应当依法确认无效。一旦合作开发合同无效，不仅会给合作各方造成巨大的经济损失，同时也影响到广大消费者的切身利益。因此，立法与司法政策均规定，允许当事人对其合同效力进行补正。于是《解释》第15条第2款又规定：“当事人双方均不具备房地产开发经营资质的，应当认定合同无效。但起诉前当事人一方已经取得房地产开发经营资质或者已依法合作成立具有房地产开发经营资质的房地产开发企业的，应当认定合同有效。” （二）因划拨土地未经批准开发导致合作开发无效 划拨国有土地使用权只能用于法律、行政法规规定的特定用途的社会公益建设，原则上被排除于房地产市场之外，更不得用于房地产开发，否则，开发合同无效，但根据《城市房地产管理法》第40条规定，划拨土地使用权人可以按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批，并办理土地使用权出让手续，缴纳土地使用权出让金后进行市场化处分，包括合作开发房地产。因此《解释》第16条规定：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为
房地产合作开发模式风险和注意问题合作的风险： 当然，不是所有的合作都是一帆风顺的，在合作的过程中，由于受各种不确定性因素的影响以及合作双方对项U的追求点不同，最终导致合作双方反LI成仇的例子也不是很少，总的来说，合作失败主要体现在双方在合作之前签订的合同存有很多的漏洞。房地产合作开发合同内容繁朵，标的巨大，履行期限长，容易引发纠纷。因此，签订房地产合作开发合同一定要谨慎、规范。实践中，在合作开发中常见的一些问题值得注意。 1、合同不要约定保底条款 联营合同的各方应当共同投资、共同经营、共担风险、共享利润。但有很多合作开发合同却约定：不论项LI是否赢利，联营的其中一方均要收回投资或收取固定的利润。根据最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的规定，此类条款属于联营合同中的“保底条款”，这种条款违背了联营活动中应当遵守的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营或联营体债权人的合法权益，应认定为无效。 2、加强和完善对“共管账户”的管理措施 在非法人型合作开发合同履行中，为办理合作开发项H的转账结算、投资资金使用资金收付活动，合作各方常常约定设立“共管账户”，以共同监督项目资金的使用。在实践中，因“共管账户”的管理不规 范而产生纠纷的例子很多。有的合作方疏于对“共管账户”的监督管理，“共管账户”完全由另一方控制。为了保护合作各方的利益，需要合作各方在合作开发合同中明确约定对"共管账户”的使用管理办法。尤其是预留印鉴中的财务章和人
名章不应山一方掌管，而应山各方分别管理，这样有利于合作各方相互制约和监督。 3、不能借合作开发之名，行借贷之实 例如，房地产合作开发合同中的投资方与土地方约定:投资方仅提供资金，不承担其他义务，山对方在项LI完工后返还出资方的本金及利息。根据国家有关法律和中国人民银行发布的《贷款通则》的规定，企业之间相互借贷资金收取利息，是被禁止的。因此，以合作开发为名，而行借贷之实，也是无效合同。根据最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的规定，出借方只可收回本金，对已取得或约定取得的利息应予收缴，对借款方则应处以相当于银行的利息的罚款。对此，房地产合作开发各方在签订合同时，须加以注意。 4、设定明确具体的违约责任条款以及解除合作开发合同的条件 实践中，有的合作开发项LI因投资方的资金不到位而停工甚至成为“烂尾楼”，而土地方已经提供土地，土地方再想另寻他人合作开发面临着许多实际障碍。由于违约责任条款以及解除合作开发合同的条件约定得不明确，使土地方在追究出资方的违约责任及解除合作开发合同时面临诸多困难。 5、及时办理项訂建设开发的各项手续，确保项LI的合法性 一个合作开发项LI的完成，涉及到立项、规划、拆迁、开工、销售、验收等多个环节，每一个环节都要经过政府主管部门的批准或许可，并取得相应的批文或许可证书。上述任何一个环节出现问题，都可能导致合作开发不能顺利进行。实践中，有的合作开发是在手续不齐全的情况下盲H开工建设的，由于无法顺利获得政府主管部门的批复许可，属于违规建设开发，造成有的合作开发合同被法院依法认定为无效，有些合作方为此付出了惨痛的代价。因此，一方面，合作开发的各方必须高度重视项口开发建设的各种手续的报批工作，确保合作项LI的合法性，另一方
房地产合作开发模式 【摘要】实践中，房地产合作开发是房地产开发的普遍形式，其合作开发的模式主要有合伙型联建、成立项目公司合作开发两种。两种合作开发模式面临共同的法律风险，包括因缺乏房地产开发企业资质导致合作合同无效的风险、未取得土地使用权证影响合作合同效力的风险、审批与登记影响合作合同效力的风险、土地使用权瑕疵风险、资金不足风险、以预售款充抵投资的风险以及合作开发的利益分配中房屋分配约定不明、提前购入风险等。房地产合作开发风险的整体预防，可从实施律师尽职调查、谨慎选择合作开发伙伴、审查资质条件、签订详细完备的合作开发合同等方面来预防。 【关键词】房地产合作开发法律风险权益保障 房地产开发经营具有投资数额大、周期长、资金回流慢的特点。房地产开发企业自身资金有限，而房地产持续运营需要不断地滚动投入，为了项目的正常运行，金融机构已经不再是唯一的融资渠道，更需要吸纳社会资金参与开发；另一方面，基于资本的逐利性，大量社会资金亦积极投入房地产行业。此外，政府这几年逐渐严格控制土地供应，一些开发商遭遇拿地难题甚至频发“地荒”，另外一些企业拥有待开发土地却苦于缺乏资金和资质，合作开发可以使上述企业取长补短，推动了资金和土地的有机结合，盘活了诸多房地产开发项目，促进了房地产市场的繁荣与发展。 特别是当前，在限购令等背景下，资金紧张已经成了很多房产企业的紧迫问题，甚至部分企业可能会出现资金链断裂的风险，与其苦苦煎熬到资金链断裂，不如与他人合作开发，通过借力、形成合力，来达到项目顺利开发、实现盈利的目标，不失为一个明智之举。 一、房地产合作开发模式概述 我国现行多部法律文件中都有关于房地产合作开发的概念，如《城市房地产管理法》第二十七条规定“依法取得的土地使用权，可以依照本法和有关法律、行政法规的规定，作价入股，合资、合作开发经营房地产。”《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第十四条“本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为
最高人民法院房地产合作开发纠纷案件裁判观点 张培亮刘健王晓晴肖庆鞠博 房地产合作开发过程中，因合作理念、利益分配等因素导致极易出现争议和纠纷，该类纠纷争议标的巨大、法律关系复杂、解决过程漫长、法院裁判观点不一。笔者首先对《最高人民法院公报》、《民事审判指导与参考》中刊载的涉及此类纠纷的共计15个具有审判指导意义的案例进行了归纳总结。在此基础上，又借助“裁判文书网”、“无讼案例”，搜集了自2010年至今最高人民法院作出的涉及房地产合作开发裁判文书共计284篇，从中筛选、提炼出具有典型性、代表性裁判观点的案例21件，一并加以归纳整理。为便于检索与查阅，笔者按不同合作开发模式及类型，分联合开发、股权合作、旧村（居）改造（该类纠纷具有一定特殊性，虽不属单独开发类型，但予以特别例示）三个版块进行了分类梳理。受笔者认知能力及篇幅所限，提炼、总结观点难免有遗漏或存在不当之处，敬请指正。一、联合开发【最高法院指导性案例】1、以变更工业用地使用权作为合作开发房地产合同出资的约定，不因约定内容不能全面实际履行而认定合同无效。案情简介：宏建公司与金力泰公司签订《联合开发协议》，约定双方就金力泰公司所属工业用地及其地上附着物现状和现有设施设备进行联合开发建设。其中100亩建设用
地使用权及地上附着物由宏建公司以40万元/亩的价格以现金购买方式一次性支付金力泰公司，剩余105.55亩土地作为金力泰公司合作出资，双方共同开发建设，并按双方投资比例分配所建商品房。以上两种权益并存，作为双方合作原则基础。宏建公司按约将4000万元含附着物的建设用地补偿款支付金力泰公司后，因金力泰公司早已对涉案用于合作开发的建设用地使用权设定抵押权，导致土地使用权无法流转，合同目的不能实现。因此宏建公司诉请解除合同并要求金力泰公司返还4000万元土地转让款并支付违约金。一、二审均认定案涉《联合开发协议》合法有效。最高法院认为：协议约定变更工业用地使用权性质并履行法定出让、补缴费用、过户、行政审批等程序，符合法律规定。至于约定内容能否全面实际履行，是考量合同应否解除或终止的因素，并不能因此认定合同无效。案例索引：《民事审判指导与参考》2016年第1辑，总第65辑，第187页；最高人民法院（2015）民一终字第57号民事判决书：宁夏金力泰钢结构有限公司与银川开发区宏建房地产开发有限公司合作、合资开发房地产合同纠纷案。2、房地产合作开发中，合作双方均存在违约情形下，应根据合同义务分配情况、合同履行程度以及各方违约程度大小等综合因素，判断合同当事人是否享有解除权。案情简介：2001年7月至2006年12月期间，爱之泰公司与永昶商贸公司、农垦机电公司签订多份《联建合作协
甲方： 住所地： 法定代表人： 乙方： 住所地： 法定代表人： 鉴于： 1、甲方具有丰富的城市综合体投资开发经验及商业资源，与乙方有着良好的合作基础，甲方愿与乙方共同投资合作开发本协议项下项目。 2、甲方与乙方共同出资在市注册成立项目公司（置业公司优先），旨在 市区依法通过出让方式取得约亩土地使用权（以下简称“项目土地”）。 甲、乙双方本着自愿、平等、公平和诚实信用的原则，依照国家法律法规和项目所在城市法规条例的规定，就双方合作开发建设项目事宜，经充分协商一致，达成本协议。 第一条项目概况 1.1项目土地概况： 1.1.1土地位置和面积：位于市区，东至路，南至路，西至路，北至路，占地面积约为平方米（折合约亩）。 1.1.2土地拟控规指标：容积率约≤%，建筑密度≤%，绿化率 ≥%，最终以政府批准的规划设计条件为准。 1.1.3土地用地性质：。 1.1.4土地现状：目前为，预计在年月日
前以净地挂牌出让。 1.2项目名称及建设内容：项目暂定名为“”，计划规划为 等为一体的城市综合体（此处建设内容根据项目的具体情况确定）。 第二条合作的前提条件 2.1乙方承诺在年月日之前（最晚应在年 月日之前），负责协调和配合政府完成土地的拆迁和土地整理工作，促成项目土地按照以下要求达成公开出让条件： （1）项目土地为国有建设用地，并具备本框架协议第一条的控规指标。 （2）项目土地为净地，即地上建筑物（或构筑物）或附着物全部拆迁安置完毕。（3）项目土地可作为独立宗地挂牌可以单独签订《国有土地使用权出让合同》并单独办理《国有土地使用证》。 第三条合作方式 3.1甲方与乙方在本协议签订之日起个工作日内共同投资成立项目公司。项目公司按照约定的条件竞买土地，由项目公司取得《国有土地使用证》并开发建设本项目。 3.2甲、乙双方以项目公司为合作平台，甲方负责按本协议约定提供品牌、筹措建设资金、负责运营管理，乙方按照本协议约定筹措建设资金、参与决策。 3.3甲、乙双方在项目获取及项目开发过程中，充分利用各方优势资源，为双方创造最大的经济效益和社会效益。 第四条项目土地使用权的获取 4.1土地竞买保证金由项目公司负责向国土部门支付。
房地产合作开发模式及风险分析 目录 1.房地产合作开发的主要模式 2.制作和签订房地产合作开发合同应注意问题 3.制作和签订房地产项目转让合同应注意问题 4.房地产合作开发合同主要条款 5.房地产项目转让合同的主要条款 6.专题一：房地产合作开发概念与类型 7.专题二：房地产合作开发行为的特征及认定 8.专题三：房地产合作开发的主体资格 9.房地产公司如何选择开发模式 10.房地产合作开发中需注意的问题浅析 =本文较长，建议收藏，阅读时间30mins= 1.房地产合作开发的主要模式 1、房地产联建 房地产联建是指提供资金、技术、劳务一方（B企业）与提供土地的一方（A企业）合作进行房地产开发，双方在合同里明确约定按比例分配房屋和土地使用权，并以各自所有或者经营管理的财产承担民事责任的房地产合作开发行为。一般适用有提供土地方与房地产开发公司之间签立。 双方可以约定：A企业出地、B企业出资金、技术、劳务，双方合作开发。 该方案需要注意的细节是：项目开发需要以合作双方的名义向政府部门办理审批手续和各种证件许可。另外B企业投入资金参与房地产开发并享有最终一定成果。同时，A、B双方还需要到国土部门办理土地权属的变更手续，依法将该宗地土地使用权按照合作开发协议约定分成比例变更登记到B的名下。 项目开发完成后，A企业按照所获得房屋的公允价值计算转让土地使用权营业税、土地增值税、印花税和企业所得税。B企业按照分出的房屋公允价值计算销售不动产营业税、土地增值税、印花税和企业所得税并确定土地入账价值。
该方案合作双方都要视同销售，看似没有享受税收优惠，但以A企业为开发主体转变为以A、B双方合作名义上的开发主体，符合开发资质要求，项目经营核算以B企业为主，项目涉及的税金也以B企业为主体计算缴纳。避免了以A企业名义开发带来的一系列问题。 2、直接转让土地使用权 假如在该项目开发过程中，A企业不需要自用开发产品，哪么除联建方式外，A企业可以考虑直接转让土地使用权给B房地产开发企业，完全以B企业的名义立项开发销售，项目开发销售过程中的营业税、土地增值税、印花税、企业所得税以B企业为主体计算缴纳。整个开发过程能够名正言顺。 这种方式下A企业转让土地使用权应当缴纳营业税、土地增值税、印花税、企业所得税。B企业应当缴纳承受土地使用权契税。 3、组建项目开发公司 项目开发公司是指提供资金、技术、劳务一方的与提供土地的一方以组建法人资格的经济实体来合作进行房地产开发的行为。这种情形下，房地产合作开发的合作人即成为项目公司的股东。一般适用于合作双方都不是房地产开发公司，用于商品房开发的情形。 A企业以土地使用权作为对B房地产企业的投资，项目开发以项目公司名义立项并办理有关手续。在合作开发协议中对开发模式、合作开发各方的投资回报的方式及风险的承担、资金监管、双方的权利与义务、违约责任等做出明确约定，尽量避免纠纷的产生。 主要包括以下两种模式：A土地协议折价入股方式构成合作投资比；B土地评估作价入股方式构成合资投资比例。 项目开发销售过程中的营业税、土地增值税、印花税、企业所得税仍然以B企业为主体计算缴纳。 A企业以土地使用权作为对B房地产企业的投资，不用缴纳营业税；应当计算缴纳土地增值税；应当按照“产权转移书据”计算缴纳印花税。B房地产企业需要交纳契税.
房地产合作开发大模式 学起 Company number：【0089WT-8898YT-W8CCB-BUUT-202108】
房地产合作开发4大模式学起 导读：万科的“事业合伙人”制度拉开了标杆房企内部员工“一起玩”的大幕。而在外部，三四线城市库存在高位运行，大型实力房企纷纷回归一线城市和强二线城市，在拿地成本高、资金链紧张的行业背景下，单枪匹马作战已经过时，“合作开发”模式成为房企的必然选择。 合作开发的形式多种多样，每家房企都根据自身的需求选择其中一种或几种；不同的房企自身的优劣势不同，合作开发对它们各自的作用自然有所差异。或提升自身管理水平，或增强自身专业实力，或提升品牌影响力……但相同的是，通过合作开发，可以有效地分散各自的风险，实现相对轻的资产运作。下面，明源君结合具体的案例，为大家详解房地产项目合作开发的N种模式，以及需要注意的风险点，相信总有一种适合你。 一、选择项目合作开发是必由之路 虽然对于项目合作开发的诉求点各不一样，但选择项目合作开发已经是房地产行业发展到当前阶段，房企的必然选择。 1、万科眼中的3大好处 万科的项目合作模式灵感来源于其行业标杆美国帕尔迪房屋公司，帕尔迪在上世纪末通过5年的合作和合并成为美国最大的房地产商，而万科通过学习标杆超越了自己的老师，一跃成为全球最大的住宅开发商（详见表1）。万科认为，合作开发至少有3大好处： 表1 通过并购和合作开发，万科规模迅速扩大 1）可以扩大集中采购的规模，增强公司在采购环节的议价能力，体现规模效应； 2）可以使公司经营范围拓展到更多的细分市场，减少个别市场未来变化的不确定性，有效分散风险； 3）许多项目完全由万科操盘并使用万科的品牌，在收益分配上万科可以得到一些相应的补偿，相当于输出品牌和管理，可以提升万科股东的资产回报率，在财务报表上体现为ROE的提升。 2、旭辉选择的4个理由 上海旭辉无疑是楼市的一匹黑马，其连续3年保持近50%的复合增长率，在2014年合同销售目标一举突破212亿，其规模迅速扩大的原因之一也是采取了合作开发模式，理由主要有4点： 1）合作开发是小股操盘、轻资产模式的重要实践； 2）合作开发是打造旭辉资产管理能力、建立资本方信任的重要举措； 3）倒逼自己更专业，开放式模式抵御行业风险； 4）可以实现一次合作到战略合作。 对于大型房企来说，与大型房企合作可以实现强强联合，与中小房企合作，则可以打破土地瓶颈、进军低级别城市；对于中小企业来说，与比自己规模大，实力强，有品牌影响力的大型房企合作，能够借助前者在土地市场上的议价能力，资金和品牌优势，为自己在日益狭窄的市场中谋得一定的发展空间。 二、项目合作开发的分类 对于项目合作开发，目前业界并没有标准的分类。从不同的角度出发，其类别并不一样。在法律意义上，项目合作开发分为“法人型房地产合作开发经营”和“非法人型房地产合作开发经营”2种（详见表1）。 1、法律意义上的合作开发有两种 表2 法律意义上的项目合作开发分类 2、双方合作的4种合作模式 明源地产研究院注意到，三方乃至N（N＞3）方合作开发已经不再鲜见，但涉及的合作方过多必然导致沟通磨合的成本以及法律风险等的提高，因此市场上主流的模式还是双方合作开发。 在双方合作模式下，当合作中的一方没有房地产开发资质时，则主要有4中模式（详见表3）可以选择。
房地产合作开发的四种方式案例分析 案例:A企业通过出让方式取得一宗土地便用权后，经建设规划部门批准，建设商住楼项目。由于A企业没有房地产开发资质，决定与关联单位B房地产开发企业合作，双方签订了委托开发、销售协议。协议约定该开发顶目的所有成本、费用均由A企业支付，开发产品委托B企业销售，销售合同由B企业与买方签订，但是销售不动产发票由A企业开具，A企业按照该楼盘销售收入的3%支付乙方开发、销售手续费。 实务中，拥有土地使用权而没有房地产开发资质的情形比较常见，这样与具各房地产开发经营资质的企业进行合作联建就会应势而生。本案例中，A企业自身不具备开发资质，以自身名义取得了《建设工程规划许可证》和《施工许可证》但是无法取得《预售许可证》或《销售许可证》。即便与B企业合作开发，由于此种联建开发的特殊性，也无法直接取得房屋的销售许可。只能在办理完毕产权登记后进行房屋的二次转让。这是本案例中销售阶段要考虑的问题。所以该商住楼的销售主体实质是A企业。B房地产企业只是受托代建和代理销售而己。 大家关心的问题是，在这种情形下，该商住楼开发过程中合作双方应当如何税务处理？ 我们知道，该商住楼是以A企业名义自行建造的，没有发生土地权属变更以及转移，在项目竣工前与B房地产企业形式上签署的是委托代建合同。施工阶段除成本费用所签订合同的印花税
外，基本没有其他税金。 尽管A企业没有销售资格，如果在项目竣工前己经提前预售，则根据营业税政策的规定也应该按照“销售不动产”计算缴纳营业税。按照土地增值税的规定预征土地增值税。按照《房地产开发经营业务企业所得税处理办法》国税发[2009]31号文规定计算纳企业所得税。 项目竣工A企业办理完毕产权登记后能够转让销售，涉及的也还是“销售不动产”计算缴纳的营业税、土地增值税、企业所得税和印花税。只不过与预售阶段不同的是这时要进行土地增值税的清算和企业所得税实际毛利额的调整。 B房地产开发企业开发过程中涉及哪些税呢? B房地产开发企业不其有最终开发产品的所有权，不属于共同投资、共同开发、共享成果的合作经营。其合同形式属于代建房屋。而代建房屋必须同时符合以下四个条件：必须事先与委托方订有委托代建合同，并在合同上载明取费依据及标准；所建房屋的基建计划与立项审批必须是下达给建设单位的，不发生土地使用权转移；以委托方名义与负责施工队结算；不垫付建设资金。 假如B企业符合上述条件，仅仪是利用技术力量帮助A企业管理工程和受托销售，其取得的代建管理费和销售代理费只计算缴纳营业税，如果产生利润，另行征收企业所得税。 但是，这种代建方式实际上存在很大的纳税风险，对于B企业来说，假如未同时具备上述四个条件，主管税务机关可能对其
关于房地产合作开发模式的研究 一、合作类型 （一）联建运作 A企业出地、B企业出资金，双方合作开发 这是通常运用比较普遍的联建合作模式。该方案需要注意的细节是：项目开发需要以合作双方的名义向政府部门办理审批手续和各种证件许可。另外B企业投入资金参与房地产开发并享有最终一定成果。同时，A、B双方还需要到国土部门办理土地权属的变更手续，依法将该宗地土地使用权按照合作开发协议约定分成比例变更登记到B的名下。 项目开发完成后，A企业按照所获得房屋的公允价值计算转让土地使用权营业税、土地增值税、印花税和企业所得税。B 企业按照分出的房屋公允价值计算销售不动产营业税、土地增值税、印花税和企业所得税并确定土地入账价值。 该方案合作双方都要视同销售，看似没有享受税收优惠，但以A企业为开发主体转变为以A、B双方合作名义上的开发主体，符合开发资质要求，项目经营核算以B企业为主，项目涉及的税金也以B企业为主体计算缴纳。避免了以A企业名义开发带来的一系列问题。 （二）直接转让土地使用权
假如在该项目开发过程中，A企业不需要自用开发产品，哪么除联建方式外，A企业可以考虑直接转让土地使用权给B 房地产开发企业，完全以B企业的名义立项开发销售，项目开发销售过程中的营业税、土地增值税、印花税、企业所得税以B企业为主体计算缴纳。整个开发过程能够名正言顺。 这种方式下A企业转让土地使用权应当缴纳营业税、土地增值税、印花税、企业所得税。B企业应当缴纳承受土地使用权契税。 （三）以土地使用权投资 A企业以土地使用权作为对B房地产企业的投资，项目开发以B企业名义立项。项目开发销售过程中的营业税、土地增值税、印花税、企业所得税仍然以B企业为主体计算缴纳。 对于A企业的影响如下： 1.营业税：《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税[2002]191号）规定“以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。”A企业以土地使用权作为对B房地产企业的投资，不用缴纳营业税。 2.土地增值税：《财政部、国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知》（财税[1995]48号）第一条规定“对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地（房地产）作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。对投资、联营