试论国际人道法在国际秩序中的作用
[论文摘要]国际法和国家关系的永恒主题是战争与和平。在国际人道法领域我们关注的焦点不仅仅在于国际条约的签署或规则的制定，更应该致力于如何保证现有规则的遵守，以及如何落实国际人道法规定的问题上。针对二战后非国际武装冲突多于国际武装冲突，且更惨烈，但是适用到非国际武装冲突的人道法又极不健全的现状，进一步充实和完善非国际武装冲突的国际人道法是很有必要的。作者以非国际性武装冲突为切入点，对国际人道法在非国际性武装冲突中的适用上所体现出来的其维护国际秩序中的重要作用进行分析。
[论文关键词]国际人道法非国际性武装冲突国际秩序
和平是全人类的共同理想。但目前的国际状况还远远不能消除武装冲突的根源，冷战结束后，世界安全形势总体表现为缓和基础上的局部动荡，其中打着民族、宗教旗号，以自决甚至独立为目标的世界范围的分离主义活动已经构成这种局部动荡的重要组成部分，国与国之间的战争转向一个国家境内的非国际性武装冲突。
一、何谓国际人道法
国际人道法（以下简称人道法）由战争法演变而来。它由条约和惯例所组成，以保护那些在战争中未参加军事行动的平民百姓或放下武器不再参加武装战争的战俘或受伤士兵等人员的安全为目的，对参加武装冲突的各方和各参战国在作战手段、交战制度和原则加以规定，进行限制的国际规则的总合。国际人道法由四个《日内瓦公约》和两个《附加议定书》构成，这四个公约分别是：《改善战地武装部队伤病员待遇的日内瓦公约》、《改善海上武装部队伤病员及遇船难者待遇的日内瓦公约》、《关于战俘待遇的日内瓦公约》、《关于战时保护平民的日内瓦公约》和《日内瓦四公约关于保护国际性武装冲突受难者的附加议定书》、《日内瓦四公约关于保护非国际性武装冲突受难者的附加议定书》。我国早在1956年就批准了四个《日内瓦公约》，并于1983年批准加入了两个附加议定书。
对人道法来说，在武装冲突中，一方违反了人道主义法并不意味着另一方就可以置人道主义法于不顾。况且，目前在武装冲突中适用某一人道主义条约，并不需要冲突中的各个国家都参加了该条约。近些年，随着国际法的不断发展，国际人道法的概念也发生了些许变化，表现在：国际人道法的范围不仅限于武装冲突，扩大到了和平时期，前南国际刑庭规约将严重违反国际人道法的范畴扩大到灭绝种族罪和危害人类罪。《日内瓦公约》首次在前南国际刑庭与卢旺达国际刑庭中适用，对《日内瓦公约》的一些理论、原则和概念进行了详尽的探讨与实践，大大丰富了国际人道主义法的内容，使国际人道法成为国际法中最为完善的法律体系。
由此，我们可以看出，人道法是适用战争或武装冲突的法律规范体系，它的作用不是制止或取消战争，而主要是出于人道的考虑，通过限制作战方法和作战手段来达到保护战争受难者，减少战争或武装冲突的残酷性的目的，在客观上对
国际关系产生影响。因此，从人道法在当今国际社会普遍关注的非国际性武装冲突中适用的角度进行研究对维护当前国际秩序的维护发挥着重要的作用。
二、国际人道主义法在非国际性武装冲突中适用
根据现代国际法，按照武装冲突是否发生在一个国家境内加以区分，可以把武装冲突分为国际性的和非国际性的。非国际性武装冲突（armed conflict not of an international character）是指由于政治派别、宗教纠纷、民族矛盾而引起的发生在一国境内的武装冲突。根据1977年日内瓦公约第二附加议定书的限定，非国际性武装冲突是指“1949年8月12日日内瓦公约关于保护国际性武装冲突受难者的附加议定书（第一议定书）所未包含、而在缔约一方领土内发生的该方武装部队和在负责统帅下对该方一部分领土行使控制权，从而使其能进行持久而协调的军事行动并执行本议定书的持不同政见的武装部队或其他有组织的武装集团之间的一切武装冲突”。
在人道法中，能直接适用到非国际性武装冲突的是1949年《日内瓦公约》共同第3条及1977年《1949年日内瓦四公约关于保护非国际武装冲突受难者的附加议定书》（以下简称《第二附加议定书》），以及《国际刑事法院规约》第8条中有关“战争罪”中对非国际武装冲突的规定。
（一）国际人道主义法在非国际性武装冲突中适用的挑战
法律规则是否存在并不是国际人道法在非国际武装冲突的适用过程中面临的挑战，真正的挑战是冲突中的敌对双方对这些法律规则的知晓程度，双方的行为是否保证这些规则的有效实施和适用。
1.冲突各方多样性，人道法适用困难
在非国际性武装冲突中，特别是有组织的武装团体呈现多样性特征，由于主体的差异，使他们对国际人道法理解的深度、武装冲突产生的动机以及取得政治上的合法性与国际上认可的需求等因素上存在着不同，导致成员国对国际人道法的尊重程度的不同，很难在短时间内建构起统一的方法和机制提高他们对国际人道法的认知程度。实践中，冲突中的各方并不愿意承认武装冲突的存在，他们并不想将某种情势的发生“合法化”为武装冲突，这样就不会受制于国家制定或者认可的法律，从而拒绝人道法的适用，导致人道法在冲突中的“流产”。
2.法律意识缺乏，人道法执行困难
许多非国际性武装冲突中的各方由于并没有深刻认识到人道法在冲突中维护各方利益上的重要性或者在非国际性武装冲突中的一方的作战p1.发挥主权国家的作用，加强人道主义合作
对于人道主义法来讲，只有卷入冲突的所有各方都正式受到其基本原则的约束，这些原则才可能真正在实践中得到维护和适用，才可能真正发挥有效的作用。
人道主义法从其基本原则上讲，既未限制国家镇压内乱的基本权利，也未限制国家的审判和处罚权，更未限制国家对形势的恶化或衰退做出判断的权利。在这个过程中，国家的作用是显而易见的。国家能够通过对军队进行人道主义法的教育、训练，从战术层次对平民和不实际参加战事人员提供应有的人道待遇；国家能够将人道主义法基本原则纳入战役和战略考虑之中，从而根本改善整体人道主义状况；国家更有充足的能力和权力进行人道主义救援和协调，并接受来自国际的救援行动。在国内武装冲突中，来自国际的救援和干预都应在不损害国际法
赋予国家基本权利的基础上，谋求人道主义法基本原则的普遍适用，而不是反其道而行之。出于大国利益或其他考虑罔顾甚至侵害主权国家的根本利益，鼓励不满的民族组织肢解主权国家，将会给地区的和平及稳定带来无法估量的严重后果，最终将严重破坏人道法原则的适用。不可否认在非国际性武装冲突中，国际救援的作用是积极的。但是，公正、有效的国际救援及干预行动必须排除大国或国家集团的战略利益考虑。
2.发挥国际红十字会的作用，增强人道主义监督
国际红十字会这个非政府组织被公认为具有国际法的主体资格，它的基本原则是中立、公正和独立。在非国际性武装冲突发生后，国际红十字会一般充当的是救援者的角色，为在战争中受伤的平民送去医药物资等生活必需品。笔者认为，非国际性武装冲突中，在人道法的适用上预防比治疗更有效，在发生人为的灾难后救助自然是必要的，但更重要的是在于对这种人为灾难的预防和事前控制工作。
日内瓦四公约授权指出，国际红十字会可以在国际性、非国际性武装冲突中活动，在共同第3条中规定：公正的人道主义团体，如国际红十字会，得向冲突各方提供服务，类似的规定在《第二附加议定书》也有涉及定。国际红十字会的“服务”可能只是建议或救援，但是由于它的中立性，不会使内部武装冲突国际化，因此更容易为冲突方所接受。
当武装冲突爆发时，国际红十字通知所有成员方，提醒他们可适用的人道法规则所规定的义务，提供一个开始就遵守法律展开对话的基础。《日内瓦公约》共同第3条第2款规定：冲突之各方应进而努力，以特别协定之方式，使本公约之其他规定得全部或部分发生效力。国际红十字会作为中立的第三方，通过帮助冲突各方签订特别协定，促使冲突成员方明确自己所承担的义务从而遵守人道法的实施。此外，国际红十字会在促成单方面声明上起着重要作用。单方面声明是武装冲突的某一方领导明确表达遵守人道法规则的使命，这种声明毫无例外地涵盖了宣誓使命、共同第3条和《第二附加议定书》，可以使其下属知晓法律并遵守它们。
三、结语
任何一个国家发生了内部武装冲突，承担了相关国际人道主义法条约义务的交战双方都不能因为非国际性武装冲突的性质而拒绝适用国际人道主义法。共同第3条和《第二附加议定书》的任何缔约国都有国际法上的义务，在主权不受损害的前提下适当接受红十字国际委员会等外部监督机制，并根据本国情况，采取相关的各种国内立法措施，来保证非国际性武装冲突中国际人道主义法规则的适用，保护武装冲突受难者。
笔者认为，通过以上对国际人道主义法适用发展领域扩展的分析，我国的国际法律工作者应致力于对国际法与国际人道主义法在新世纪的发展动向进行深入的研究，谋求建立符合我国国情的相对完善的国际人道主义法适用机制，谋求最大限度地保护非国际性武装冲突中的受难者，谋求最大限度地维护中国与广大发展中国家的合法权益，实现所承担的国际人道主义法公约义务。总之，面向未来的中国应更积极地利用国际人道法，促进国际和平与发展这一人类共同事业，为建立公平合理的国际法律新秩序而努力。
国际法精选30题（有详解） 一、单项选择题 1 ?甲乙两国以黑河为界，根据国际法的一般规则，下列选项中不符合一般国际法的是（） A. 黑河沿岸及水域分属甲乙两国，且两国对分属本国部分享有领土主权 B. 甲乙两国对黑河有共同的使用权，但不得损害对方国家的利益 C. 两国渔民可以在黑河上自由捕鱼，任何一国不得限制对方渔民到本国一侧捕鱼 D ?两国船舶只要有明显的国籍标志，即可在黑河上平等自由地航行，但一般不能到对岸港口停靠 ★★2 ?甲国货轮东风”号为驶往目的港途径中国领海，途中因对附近一艘遇难船舶实施救助而停船五小时，之后东风”号继续在我国领海内行驶，其间未征得中国同意该船船长协同船上两名科学家进行了两项科学实验活动，并将实验产生的有毒废物直接排放到我国领海，在该船即将驶离我国领海时由于船长操船过失与一艘正在水下潜行的乙国民用潜水艇发生碰撞，双方将该碰撞纠纷诉至我国某法院。已知甲乙两国与我国均为《联合国海洋法公约》成员国。则下列判断何者为正确（） A. 东风”轮在仅为驶往他国港口而穿越我国领海，不需要事先征得我国政府批准 B. 东风”轮为实施救助在领海内停止行驶违反了无害通过应迅速通过不得停止的要求 C. 根据海洋科研自由原则，东风”轮实施的科学实验活动是合法的，但其将有毒废物排入我国领海的 行为则是违法的 D. 东风”轮与潜水艇发生碰撞完全是由于该轮船长的过失，潜水艇没有任何违法行为 ★★★★ 3 ?甲乙两国均为1982年《海洋法公约》缔约国。甲国与乙国就某岛屿的归属长期争执不下， 甲国渔民在该岛屿附近捕鱼时，经常遭到乙国军舰的驱逐。在最近一次类似事件中，乙国军舰使用高压水枪将两名甲国渔民冲至海中身亡。为彻底解决该岛屿归属，甲国与乙国拟将该争端通过国际司法途径加以解决。则下列说法正确的有（） A. 双方可以选择将该争端提交国际法院或国际海洋法法庭 B. 如国际法院的法官中有一人为甲国人，则为确保公平审理，该法官必须回避 C. 由于海洋法庭可以受理自然人或法人为当事方的案件，因此甲国受害渔民家属可向海洋法法庭起诉乙国要求赔偿 D ?甲国在国际法院起诉乙国解决岛屿归属问题时，甲国受害渔民家属可以作为共同原告参与案件的 审理 ★★ 4 ?甲国为沿海国，但从未制定任何关于大陆架的法律，也未发表过任何关于大陆架的声明，现乙 国在甲国不知晓的情况下，在甲国的大陆架上进行科研钻探活动和建造人工岛屿。对此，下列判断哪些是正确的？（） A. 乙国的行动非法，应立即停止并承担相应责任 B. 根据海洋科研自由原则，乙国的科研钻探行为合法，但是修建人工岛屿非法 C. 乙国建造人工岛屿行为合法，科研钻探非法，因为甲国从来没有提岀大陆架的主张 D ?乙国行为合法，因为甲国从未在大陆架上进行任何活动或有效占领 ★★★5 ?下列关于大陆架的表述，哪项是错误的？（） A. 沿海国的大陆架包括其领海以外依其陆地领土的全部自然延伸，扩展到大陆边外缘的海底区域的海 床和底土 B. 国家对其大陆架的资源具有主权权利及相应的管辖权，但它又不属于国家的领土，国家对其大陆架不 具有领土的完整主权，大陆架上仍允许他国保持某些权利，且不影响其上覆水域及其上空的地位 C. 沿海国为勘探大陆架和开发其自然资源的目的对大陆架行使主权权利，但这种权利不是专属的 D. 大陆架不仅是沿海国陆地领土在其领海之外的延伸，而且是该国管辖范围之内的海底区域 答案:
简答题 1、简述公海自由的内容。 《公海公约》列举了四项自由：（1）航行自由；（2）捕鱼自由；（3）铺设海底电缆和管道的自由；（4）公海上空的飞行自由。《海洋法公约》增加了两项，即：（5）建造国际法所容许的人工岛屿和其他设施的自由；（6）科学研究自由 2、简述国家管辖权 （1）属地管辖权。指国家对在其所属的领域以内的人和物或者发生的事件，除了国际法规定的外交特权与豁免以外，有权依本国法律实行管辖。（2）属人管辖权。指国家有权对一切具有本国国籍的人实行管辖，而不管其居住在国内或国外。在实践中，各国一般均采用犯罪人国籍原则。（3）保护性管辖。国际法承认，为保护一国及其公民的重大利益，国家有权对外国人在该国领域以外所犯的某种罪行实行管辖。保护性管辖适用的范围一般为世界各国所公认的犯罪行为。（4）普遍性管辖。依国际法规定，对于某些特定的国际罪行，由于其普遍地危害国际和平与安全以及全人类的利益，所以不论犯罪行为发生于何地和罪犯具有哪国的国籍，各国均有权对其罪行实行管辖。 3、简述国际法院的管辖权 (1)国际法院的诉讼当事人限于国家，任何组织、团体或个人均不得成为诉讼当事人； (2)国际法院管辖的案件主要包括：各当事国提交的一切案件；《联合国宪章》或现行 条约及协定中所特定的一切事件；关于条约的解释、国际法的任何问题、任何事实的存在如经确定即属违反国际义务者；因违反国际义务而应予赔偿的性质及其范围等四类争 端，以当事国声明接受强制管辖为前提。 4、当被指称的犯罪在缔约国领土内，而该公约国未按第八条的规定将此人引渡给本条 第一款所指的任一国家时，该缔约国应同样采取必要措施，对这种犯罪实施管辖权（辅助性管辖）。 《蒙特利尔公》-- 《海牙公约》的基础上增加了犯罪行为发生地国的刑事管辖权 8、什么是国际法上的承认？法律上的承认的效果是什么 概念：承认是既存国家以一定方式对新国家或新政府出现这一事实的确认，并表明愿意与之建立正式外交关系的国家行为。 效果：1 两国关系正常化，双方可建立正式外交关系和领事关系；2 双方可以缔结政治、经济、文化方面的条约或协定；3 承认被承认国的法律法令的效力和司法管辖权和行政管辖权；4 承认被承认国在国际法院进行诉讼的权利及其本身或国家财产的司法豁免权；5 一国一旦承认被承认国的新政府，就撤销了对被承认国前政府的承认；6 承认具有溯及的效力。
1. 以下哪几项关系属于国际法调整的对象？BC B. 中国与美国的关系 C. 政府间国际组织的关系 2.在近代国际法形成中起到重要作用的事件包括( ABD ). A. 威斯特伐里亚和会的召开 B. 《威斯特伐里亚和约》的签订 D. 格老秀斯《战争与和平法》的发表 3. 属于国际法的直接渊源的选项包括( BCD)。 B.国际惯例 C.一般法律原则 D.国内判例 4.国际法的特征包括ABD A. 国际法主要调整国家之间的法律关系 B. 国际法的创立方式是国际法主体特别是国家间的协议 D. 国际法依靠国家采取单独和集体措施得到强制执行 5.关于国际法与国内法的关系，理论上有几种学说？（ACD ） A 国际法和国内法平行说 C 国际法优先说 D.国内法优先说 6.传统国际法学界在国际法的效力依据问题上所形成的主要学派有( ABC )。 A. 格老秀斯派 B.自然法学派 C.实在法学派 7.对国际法的效力依据，新自然法学派提出了( BD )。 B. 社会连带学说 D. 规范法学说 8. 关于国际法效力依据问题，新自然法学派提出（ AC ）。 A.社会连带学说 C. 规范法学说 9.关于国际法效力依据问题，持实在法学派观点的的学者包括（ BCD ）。 B. 奥本海 C.李斯特 D.宾刻舒克 10.各国在使国际法在其国内适用的方式上一般采用的方法是( AC )。 A. 采纳 C. 转化 11. 我国在处理国际法与国内法关系上的总的原则是( ABCD )。 A. 严格履行国际义务 B. 条约与我国法律抵触时条约优先 C. 条约与宪法不一致时宪法优先 D. 适用国际惯例不得违反我国公共利益 12. 现代国际法的发展表现在哪些方面？（ ABCD ） A. 国际法主体的增加 B. 国际法调整对象和范围的扩大 C. 国际法的领域和内容的新变化 D. 国际法的全面系统编纂 13. 国际法的直接渊源包括( ABC )。 A. 国际条约 B. 国际习惯 C. 一般法律原则 14. 关于《联合国宪章》，下列哪几种说法是正 确的( ABC )。 A. 于1945年通过并生效 B. 是迄今为止国际上最重要的一个国际条约 C. 截至2001年它有189个缔约国 15. 国际法的基本原则( ABC )。 A. 各国必须遵守 B. 各国不得以条约改变之 C. 适用国际法的一切领域中 16. 国家是国际法的主要主体是因为 ( ABC )。 A. 国家有国际法上完全的权利能力和行为能 力 B. 国家是国际法的主要的调整对象 C. 国家是国际法的主要的创造者 17. 现代国际法的主体包括( ABC )。 A. 国家 B.争取独立的民族 C.政府间的国际 组织 18. 国际法主体的构成要件包括：（ BCD ）。 B. 能独立进行国际交往和参加国际法律关系 C. 能直接承受国际法上的权利和义务 D. 有国际求偿能力 19. 国家的构成要素包括（ ABCD ） A. 居民 B. 领土 C. 政府 D. 主权 20. 下列属于复合国的国家有（AD ） A. 美国 D. 前苏联 21. 下列属于单一制国家的有（CD）． C. 中国 D. 俄罗斯 22. 现今世界上的永久中立国有( AC ) 。 A. 瑞士 C. 奥地利 23. 关于争取独立的民族的国际法的主体地位, 下列哪种说法正确的( AB )。 A. 它不是国家但类似国家 B. 其享有的民族自决权是其取得国际法主体地 位的主要依据 24. 下列权利属于国家的基本权利的有： （ ABCD ） A. 独立权 B. 自卫权 C. 平等权 D. 表 决权 25. 国家边界的形成有哪几种情况： （ABC ） A. 历史形成边界 B. 条约划定边界 C. 继承原国 家边界 26. 依照国际法，边界争端应通过( BCD ) 方式解决。 B. 谈判 C. 国际仲裁 D. 国际司法程序 27. 下列哪些行为属于国家行为？( BCD ) B. 外交代表在国外与其职务有关的行为 C. 实际代表国家行事的人在执行公务时的行为 D. 别国或国际组织交由国家支配的机关的行为 28. 某国是实行三权分立制的国家。下列哪些 部门作出的行为被认为是国家行为？ABCD A. 立法机关 B. 行政机关 C. 司法机关 D. 军队 29. 承担国家责任的行为国负有（ ABC ）的 义务 A停止不当行为 B承诺并保证不重犯 C.补偿 损害后果 30. 下列属于排除一国国际行为不当性的情况 有（ABD ） A. 同意 B不可抗力 D自卫 31. 国际条约的缔结者可以是( AB )。 A. 国家 B. 联合国 32. 国际习惯形成所具备的要素包括： （ ABCD ） A. 国际法主体接受为法律 B. 国家接受为法律 C. 有一般实践和通例存在 D. 经过系统编纂 33. 国际习惯形成的证据资料一般可以通过下 列情况得到( ABC )。 A国家的内部行为 B国家的外交实践 C国际组 织的实践 34. 关于国际法的“一般法律原则”，下列那种 说法是正确的( BC )。 B. 它是国际法的渊源 C. 它是各国法律体 系中共有的原则 35. 可以确立国际法原则的辅助资料有 ( ABCD )。 A. 国际法院的司法判例 B. 国际仲裁庭的裁决 C. 权威公法学家的学说 D. 国际组织的决议 36. 不干涉内政原则包括( AB )。 A. 一国不得以经济的方法迫使另一国服从 B. 民族自决权不受外国势力干涉 37. 下列哪些选项属于国际法基本原则？ （AB ） A. 国际主权平等原则 B. 不干涉内政原则 38. 国际法的基本原则( ABC )。 A各国必须遵守 B各国不得以条约改变之 C适 用国际法的一切领域中 39. 下列哪些选项属于国际法原则宣言中的七 项原则 ( ABCD ) 。 40. 下列属于传统国际法上的领土取得与变更 的方式有( ABCD )。 41. 现代领土变更的新方式包括(CD )。 C. 全民投票 D. 恢复领土主权 42. 下列哪些选项中的领土变更方式是现代国 际法所承认的？（ ACD ） A美国从法国购买路易斯安娜州 C中国恢复对澳 门行使主权 D德国萨尔区居民投票决定该地区 主权归属 43. 下列哪几项属于限制领土主权的方式 ( AD )？ A. 共管 D. 国际地役 44. 引起国家继承的原因包括( AB )。 A. 国家领土割让 B. 国家领土合并 45. 在被继承国灭失的情况下，被继承国参加 的哪些条约一般不自动地拘束继承国( AB )。 A. 参加某一国际组织的条约 B. 政治性的条约 46. 下列哪些债务不属于国家继承的范围 ( BD )。 B. 地方债务 D. 恶债 47. 甲国和乙国合并成为丙国,下列选项中哪 些属于丙国政府应该继承的债务? （ AB ） A甲国政府向丁国政府所贷款项 B甲国政府关 于甲国南方省水利项目向丁国政府所贷款项 20. 根据《南极条约》的规定，各国可以在南 极进行( BD ) 。 B. 自由考察 D. 建立科学研究站 1. 各国军舰在公海可拿捕（ ABC ） A. 海盗船 B. 从事非法广播的船舶 C. 无国 籍船 2. 领海基线的划分方法包括（ AB ） A. 正常基线法 B. 直线基线法 3. 根据《外层空间条约》和《月球协定》等文 件的规定，外层空间（ CD ）。 C. 探索和利用自由 D. 是人类共同财产 4. 下列属于我国内水的有（ABD）。 A. 琼州海峡 B. 渤海湾D. 上海港 5. 1958年，日内瓦第一次海洋法会议通过的 公约包括( BC )。 B. 大陆架公约 C. 公海公约 6. 1958年，日内瓦第一次海洋法会议通过了 ( ABCD ) 。 A. 《领海与舭连区公约》C. 《公海公约》D. 《捕 鱼和养护生物资源公约》
2019中国政法大学国际法题库及答案 1、一国国际不当(不法)行为的构成要素是什么? 答：主观要件，是指根据国际法判断一国的的某一行为客归因于国家而构成的国家行为。有属于一国的行为，也有属于一国参与或介入的他国所从事的行为。 客观要件，是指该项行为违背国际义务。所谓违背国际义务，是指其行为不符合国际义务对他的要求。 2、《海牙公约》对于危害国际民用航空安全的非法行为及其管辖权是如何规定的？ 答：（1）规定任何人在飞行中的航空器内采取暴力或暴力威胁，或用其他恐吓方式，非法劫持或控制该航空器的行为属于犯罪行为（当属非法行为）。这种行为的未遂行为，以及实施这种行为或未遂行为的共同行为均属犯罪行为 （2）《海牙公约》规定，对危害国际民航安全的非法行为，以下几类国家有管辖权：（1）航空器的登记国；（2）航空器的降落地国有管辖权；（3）承租人的主要营业地国或其永久居所地国有管辖权； 3、外交特权与豁免的理论依据有哪些？ 答：1961年《维也纳外交关系公约》作为一项有约束力的国际法律文件，在序言中明确指出：“鉴于各国人民自古即已确认外交代表之地位，从各国主权平等，维持国际和平与安全，以及促进国际间友好关系的宗旨出发，外交往来、特权及豁免之国际公约当能有助于各国间友好关系之发展,确认此等特权和豁免之目的,不在于给予个人以利益，而在于确保代表国家之使馆能有效执行职务。 4、联合国安理会在维持国际和平与安全方面的主要职权是什么？ 答：在维持国际和平与安全，制止侵略方面，安理会应断定任何对和平的威胁，和平的破坏和侵略行为是否存在，可以促请当事国遵行安理会认为必要或适当的临时措施。 5、什么是紧追权？其主要规则有哪些？ 答：（1）紧追权，是指沿海国主管当局有充分理由认为外国船舶违反本国法律规定，因而对其进行追赶直到公海并加以拿捕，带回本国港口审讯的权利。 （2）追逐必须在外国船舶系在追逐国的内水、群岛水域、领海或毗连区内时才可开始；追逐必须连续不断地进行，不得中断；只有在外国船舶视听所及的距离内发出视觉或听觉的停驶信号后，才得开始紧追；紧追权只可由军舰、军用飞机或其他经正式授权的为政府服务的船舶或飞机行使；被追逐的船舶进入其本国领海或第三国领海时，追逐即告终止。紧追权又可比照上述规定，对违反沿海国专属经济区或大陆架法律规章的外国船舶行使。行使紧追权不当而造成被追逐船舶损害时，应予以赔偿。 6、什么是国际习惯，国际习惯的构成要素有哪些？ 答：一、国际习惯是“作为通例之证明而经接受为法律者”。学者们一般将该项规定的国际习惯论释为被接受为法律的一般实践或通例。 二、国际习惯形成须具备两个因素：（1）有一般的实践或通例存在；（2）一般的实践或通例被各国所接受为法律，即不被各国接受为法律的实践或通例不是国际习惯。 7、如何理解国际法的法律性质？ 答： 一、国际法普遍存在于国际社会，并以国际条约和国际习惯作为表现形式。 二、国际法是由众多国家依一定立法程序制定的，虽然不是由一国立法机关或一个超国家的国际立法机关制定，但今天的国际公约都是众多国家通过国际会议或国际组织的形式，依一定的程序制定的（缔约程序）。 三、国际法的法律效力为国际社会所承认。 四、国际法具有强制性。 8、简述国际条约在中国的效力和适用。 答：一、中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 二、（1）直接适用方式。 （2）间接适用或转化适用的方式。 （3）混合制，即兼采直接和间接适用两种方式。 9、简述国家承认的条件、方式及其法律效果。 答：一、（1）新产生的政治实体具备国家的要素；
论国际法的性质与作用 本文从网络收集而来，上传到平台为了帮到更多的人，如果您需要使用本文档，请点击下载按钮下载本文档（有偿下载），另外祝您生活愉快，工作顺利，万事如意！ 国际法是否是真正意义上的法?对这一问题人们己作出了肯定的回答。但学习或运用它的时候，有多人仍产生这样那样的困惑与疑问。有的人对国际法抱有不切实际的幻想，仿佛有了国际法，就有了解决一切国际问题的“灵丹妙药”，各国就可相安无事、高枕无忧了;也有的人因为国际法功能的局限性而竭力贬低国际法的作用，将之视为一些只唱高调、不切实际的东西，甚至认为它是可有可无的。无论是“国际法万能论”还是“国际法虚无论”都是建立在对国际法本质的模糊甚至错误的认识上，是一种不辩证不科学的态度。本文试图通过对国际法功能的探讨来揭示国际法的本质和说明国际法的现象，以便更好地为国际法理论与实践服务。 国际法与国法是以法的创制和适用主体的不同作为标准来划分的。国法由特定创制并适用于本国主权所及围，其调整的主体主要是一国围的个人和组织;
而国际法则由参与国际关系的通过协议制定或由各国公认，适用于与之间的关系，其调整的主体主要是，从法的功能角度来看，任法都有规作用与社会作用之分，”①按照法理的这一解释，国法、国际法都不例外。法的社会作用体现在法是维护一国统治阶级统治的工具，它决定于法的本质和目的;法的规作用则指法作为由一般法律规构成的体系是用于调整人们的行为的，这是法的最明显的特征。可以说，是通过调整人们的行为这种规作用(作为手段)来实现维护阶级统治的社会作用(作为目的)。② 国际法的社会作用是什么?它的规作用又体现在哪里?在国际法诸多的著作、教科书、论文中，很少见到对这一问题的分析。然而，不了解它，我们就无法对国际法的功能有一个全面和深刻的认识，也就无法在实践中使国际法发挥更大的作用。 我们先来探讨国际法的本质。国际法是在国际交往中形成的，各国参与国际交往的主体是各国掌握政权的统治阶级，因此，按照公认的国际法理论，国际法是各国统治阶级意志的体现，这种统治阶级的意志只有以名义出现才能形成对各国有拘束力的国际法，
2020司法考试一卷知识点：法的价值 一、法的价值判断和法的事实判断 (1)事实判断是一种描述性判断，是关于客体实际上是什么的判断，而价值判断是一种规范性判断，是关于客体应该是什么的判断。 (2)客观世界是由事实构成的，价值是判断者附加在客体之上的，不同的主体其价值观不同，故对同一客体会做出不同的价值判断， 因此，价值判断具有主观性。 (3)法律作为一种规范，它是立法者从自己的价值体系出发，做 出的关于人应该如何行为的判断，故，法律规范为价值判断。 (4)根据三段论的推理规则，如果大前提是价值判断结论必然为 价值判断，故在法律实施过程中，一定主体依据法律规范所作出的 实体结论为价值判断。 (5)在法律的实施过程中，对案件事实的认定总体上属于事实判断，但是认定案件事实离不开证据，一个证据有无证明力以及证明 力大小需要相关主体做价值判断。 二、法的价值的种类 (一)秩序 秩序之所以成为法的基本价值之一，是因为： ①任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成。法律的根本而首要的任务就是确保统治秩序的建立，因而秩序对于法律来说，无疑是基本的价值。 ②秩序本身的性质决定了秩序是法的基本价值。秩序是人们在社会生活中相互作用的正常结构、过程或变化模式，它是人们相互作 用的状态和结果。任何时代的社会，人们都期望着行为安全与行为 的相互调适，这就要求通过法律确立惯常的行为模式。
③秩序是法的其他价值的基础。自由、平等、效率等法的价值，同样也需要以秩序为基础。然而，秩序虽然是法的基础价值，但是 秩序本身又必须以合乎人性、符合常理作为其目标。从这个意义上说，现代社会所言的秩序还必须接受正义的规制。 【提示】对于秩序价值，司法考试中未直接考查。 (二)自由 自由的定义学说众多，各家意见也不尽统一，对于考生来说没有必要纠缠于概念的争议中。考生应当重点掌握自由和法律之间的关系。以下两点考生应该予以注意： 1.法律是自由的保障，自由是判断法律善恶的标准之一。良法应当是自由之法。 2.自由是有限度的、有范围的，而这个限度和范围由法律来设立。对于公民个人而言法无禁止即自由。 3.基于以上所述，我们可以说法律既保障自由又限制自由，在这里要回答的一个问题是：法律何时及何种情况下限制自由是正当的。对于这一问题的回答有以下学说： (1)伤害原则 在《论自由》一书中，密尔把人的行为分为自涉行为和涉他行为。前者只影响自己的利益或者仅仅伤害到自己，后者则影响到别人或 者伤害到别人。密尔认为只有伤害别人的行为才是法律检查和干涉 的对象，未伤害任何人或仅仅伤害自己的行为不应受到法律的惩罚，简言之，社会干预个人行动自由唯一的目的是自我保护，只有为了 阻止对别人和公共的伤害，法律对社会成员的限制才是合理的，可 以证成的。 (2)法律家长主义 法律家长主义原则也称父爱主义，其基本思路是，禁止自我伤害的法律，即家长式的法律强制是合理的。家长式的法律强制是指为 了被强制者自己的福利、幸福、需要、利益和价值，而由政府对一
论联合国对国际法基本原则形成中的作用 联合国对国际法基本原则的形成发挥了极为重要的基础作用，《联合国宪章》基本上确立的国际法基本原则体系，表现了当时人们对世界和平和民族独立的美好愿望。除此之外，联合国对国际法基本原则形成的作用也体现在一系列条约文件和具体的实践当中。 联合国成立于二战的炮火之中，，是各国人民期盼和平的最好体现。尽管它在一定程度反映了战后的复杂形势，是各种势力的妥协，但联合国诞生的几十年里为维护国际和平与安全，加强国际上各个国家的经济与文化交流，与此同时，联合国对国际法基本原则的的形成具有开拓式的作用。本文仅对联合国与国际法基本原则的形成的作用作一论述。 国际法基本原则是什么，，国际法学界还没有一个大家公认的定义。王铁崖先生认为：所谓国际法基本原则，是那些被各国公认的、具有普遍意义的、适用于国际法一切效力范围的、构成国际法基础的法律原则。国际法基本原则应是各国公认的，对国际法具有指导性、基础性作用的原则。 一、《联合国宪章》的基础性作用
第二次世界大战的在全世界造成的极大影响，各国人民都为战争付出了深重而惨痛的代价，痛定思痛。在这个背景下形成的《联合国宪章》确立了各国如何相处，如何发展的国际法基本原则。 《联合国宪章》的第一条就表达了国际法基本原则的核心，就是各主权国家平等的原则，联合国就是以这个基础建立起来的。第二条则是在第一条发展起来的，因为各国是平等的，因此我们要相互尊重善意的履行义务，保障各成员国的权益。接下来第三条和第四条是第二条的主要内容，即各成员要用非战争手段处理国际争端，尊重各国主权和领土完整，不能影响国际社会的平稳发展。再接下文的几条都是对平等原则的补偿的确认。由此我们可以看出，《联合国宪章》确立的国际法基本原则就是以各成员国平等为核心的，其他的一系列原则都是由此而发展起来的，例如民族自决原则，不干涉内政和禁止使用武力与用武力相威胁原则。也就是从这个时候开始，联合国的成立和《联合国宪章》的通过，国际间的交流和合作越来越频繁，各国也越来越注重与别国的关系，国际法真正获得了大发展，处于核心地位的国际法基本原则的发展自不用说。 截止目前，《联合国宪章》仍然国际间最重要的的国际法文件。不仅宪章本身构成了普遍接受的国际法的一部分，而且，由于联合国与联合国宪章的特殊地位，因而宪章对其他国际法文件的制定有着举足轻重的影响。特别是其所述的原则是世界各国通用的、具有普遍意
国际法练习题（1-3）第一章国际法的性质 %1.Indicate the nationality and one of his major works of the following scholars. （华东政法2003年硕士研究生入学试题，15 points） 1. Grotius 荷兰《战争与和平法》 2. Lauterpacht 英国《国际法与人权》 3. Vattel 瑞士《万国法》 4. Kelson 美籍奥地利人《国际法原理》 5. Verdross 奥地利《国际法》 二、名词解释 1 Jus inter gentes（华东政法2003年硕士研究生入学试题，Translate into Chinese and briefly explain the following terms. 3 points each）答案：国际法旧称之一。1650年，英国牛津大学教授兼海事法官邹奇（Zouche）在其《万国法的解释和一些有关的问题》一书中，开始使用Jus inter gentes （万国法，英语为I aw of nations ）0之后，Law of nations 一词在西欧曾流行过一阵子。 2. particular international law （武大2005 年硕士研究生入学试题） 答案：根据所调整的权利义务关系的范围，可将国际法分为一般国际法和特殊国际法。特殊国际法是指只能对两个或两个以上的某些国家（及其他国际法主体）适用的那一部分国际法原则、规则和制度。 3. jus gentium（武大2007年硕士研究生入学试题） 答案：万民法，与市民法同为早期罗马法的组成部分。市民法只适用于罗马公民，以《十二铜表法》为基础；万民法适用于外国人之间，外国人与罗马人之间，由罗马外事裁判官的司法实践逐渐发展起来，本质上仍属罗马国内法。格老秀斯在《战争与和平法》中用其指称调整国家间关系的法律。 4. retortion （武大2007年硕士研究生入学试题） 答案：反报，又称还报，是指受害国采取同样或类似性质的措施来回敬另一国的不礼貌、不公平或不友好的行为，使加害国停止其加害行为或迫使其接受和解，以此求得争端解决。 5. general international law （武大2009年硕士研究生入学试题） 答案：根据所调整的权利义务关系的范围，可将国际法分为一般国际法和特殊国际法。一般国际法是指对世界绝大多数国家（及其他国际法主体）适用的那一部分国际法原则、规则和制度。 6.international law commission （武大2009 年硕士研究生入学试题） 答案：根据《联合国宪章》第13条逐渐发展与编纂国际法的主要机关。1947
论国际法的性质与作用 国际法是否是真正意义上的法?对这一问题人们己作出了肯定的回答。但学习或运用它的时候，有许多人仍产生这样那样的困惑与疑问。有的人对国际法抱有不切实际的幻想，仿佛有了国际法，就有了解决一切国际问题的“灵丹妙药”，各国就可相安无事、高枕无忧了;也有的人因为国际法功能的局限性而竭力贬低国际法的作用，将之视为一些只唱高调、不切实际的东西，甚至认为它是可有可无的。无论是“国际法万能论”还是“国际法虚无论”都是建立在对国际法本质的模糊甚至错误的认识上，是一种不辩证不科学的态度。本文试图通过对国际法功能的探讨来揭示国际法的本质和说明国际法的现象，以便更好地为国际法理论与实践服务。 国际法与国内法是以法的创制和适用主体的不同作为标准来划分的。国内法由特定国家创制并适用于本国主权所及范围，其调整的主体主要是一国范围内的个人和组织;而国际法则由参与国际关系的国家通过协议制定或由各国公认，适用于国家与国家之间的关系，其调整的主体主要是国家，从法的功能角度来看，任何法都有规范作用与社会作用之分，" ① 按照法理的这一解释，国内法、国际法都不例外。法的社会作用体现在法是维护一国统治阶级统治的工具，它决定于法的本质和目的;法的规范作用则指法作为由一般法律规范构成的体系是用于调整人们的行为的，这是法的最明显的特征。可以说，法正是通过调整人们的行为这种规范作用（作为手段）来实现维护 阶级统治的社会作用（作为目的）。②
国际法的社会作用是什么?它的规范作用又体现在哪里?在国际法诸多的著作、教科书、论文中，很少见到对这一问题的分析。然而，不了解它，我们就无法对国际法的功能有一个全面和深刻的认识，也就无法在实践中使国际法发挥更大的作用。 我们先来探讨国际法的本质。国际法是在国际交往中形成的，各国参与国际交往的主体是各国掌握政权的统治阶级，因此，按照公认的国际法理论，国际法是各国统治阶级意志的体现，这种统治阶级的意志只有以国家名义出现才能形成对各国有拘束力的国际法，因此，国际法也是各国国家意志的体现。“由于各国的统治阶级，特别是不同政治、社会制度的各国统治阶级，不可能设想都抱有共同的意志，所谓国际法代表各国统治阶级的意志也只能说是代表它们的协调意志”。?各国统治阶级的意志建立在不同的物质生活条件、不同的意识形态、不同的文化传统及不同的历史渊源下，因而体现在国际交往中的要求是不同的，但是他们共同的目的都是为了从国际交往中获得更加稳定的有利于其阶级统治的国际环境和尽可能多的国家生存需要，因此必须求同存异，协调一致，而只有如此各国统治阶级的根本需要才能实现。可见，国际法的社会作用就在于通过体现各国的协调意志来为各国统治阶级在国际交往中的需要服务。国际法是各国出于某种经过协调了的共同的需要而制定，国际法是达到目的的手段，而非目的本身。民主的国际法应当也只能够以国际社会协调一致的共同需要或共同利益定向。 各国统治阶级对国际法的需要甚至被有的国际法学者解释为国际法效力的唯
谈国际法与国内法的关系以及国际法的作用 ----------结合中国法律实践 一、一元还是二元？ 关于国际法和国内法的关系上，理论上主要分为一元论和二元论两种学说。但一元论的划分，似乎又有不同。有学者认为，或是国际法从属于国内法还是国内法从属于国际法同属于一元论，二国际法和国内法是属于不同的体系为二元论。1而又有学者认为一元论主张统一的法律概念，认为国际法和国内法都是同一个法律秩序的组成部分。因此，国际法在国内法实施无需转化为国内法。两种法律发生冲突时，国际法优先。二元论认为国际法和国内法是两个不同的法律体系，它们互相独立的存在，互不相关。2尽管对一元论有不同的看法，而且在国内法和国际法冲突时，国际社会上有将国际法置于优先地位的国家，但基本无一国家不管在任何事物上明确地毫无条件的将自己完全置于国家法或者国际法院的管辖内，3也没有任何国家对国际条约或者习惯置之不理，完全遵从本国法。因此，一元论在国际法和国内法关系理论上是站不住脚的。因此，在理论上，二元论比起一元论更有合理性。 从中国现行的法律来看，中国奉行的二元论。《中华人民共和国宪法》第六十七条第十四款规定，全国人民代表大会常务委员会行使决定同外国缔结的条约和重要协定的批准和废除的职权。4《中华人
民共和国缔结条约程序法》第三条规定：中华人民共和国国务院，即中央人民政府，同外国缔结条约和协定；中华人民共和国全国人民代表大会常务委员会决定同外国缔结的条约和重要协定的批准和废除；中华人民共和国主席根据全国人民代表大会常务委员会的决定，批准和废除同外国缔结的条约和重要协定；中华人民共和国外交部在国务院领导下管理同外国缔结条约和协定的具体事务。5由以上条文可以看出，在中国，国际法只有在被转化为国内法才能适用。因此，我们由此可以推断在中国，国际法和国内法是处于相互独立的状态。 二、国际法效力优先还是国内法效力优先？ 主张国内法优先的学说事实上是原来代表德帝国主义传统的军国主义、权力政策的反动思想，而作为国际法理论并不为西方一般资产阶级的学者赞同。而认为国际法优先在逻辑和理论上说不通，其逻辑的结果是将否定国家主权。6而在国家实践上各国的做法不同。美国宪法规定，经国会批准的国际条约和国内法具有同等效力，荷兰规定国际法优先于国内法，而英国和英联邦成员国家对待条约的方式为“转化”，但在国际上，英国参加的条约并不因为英国议会没有颁布法令而对英国无效。7因此，在对于国际法优先还是国内法优先的问题的上，我们不能一概而论，应当在具体的法律适用上确定国际法或者国内法的优先地位。 在我国的法律层级当中，宪法居于最高地位，其次是由全国人大制定的基本法，再次为由全国人大常委制定的一般法律，之后就是行政法规。从上文的论证中我们可以看出，全国人大常委和中央人民政
国际法简答、论述题答 简答总结 1>、在交战国之间的公法关系方面战争开始所导致的法律后果答：（一）战争的法律后果（重点） 1.外交和领事关系断绝，外交和领事人员在离境前仍享有特权和豁免，馆舍和档案应得到尊重，馆舍、财产、档案和侨民利益可托中立国照料。 2.以共同政治行动或友好关系为其前提的条约立即废止；关于边界条约之类的永久条约原则上不受影响；引渡和贸易条约停止生效，多边条约原则上不受影响，但影响战争的条约停止生效。 3.敌国公有不动产，位于本国领土的，除使馆外可以没收或征用；处于本国军事占领下之敌国领土上的，可征用，但不得取得或变卖，若不动产属于军事性质则可破坏。敌国公有动产，位于本国领土的，可没收；处于本国军事占领下的之敌国领土上的，可征用但目的仅限于军事目的之用。海上敌国公船，一般可以拿捕和没收。 4.在本国领土的敌国侨民应允其限期撤离或有限制居住。 5.贸易、交往和契约关系通常停止，各国一般会有事先立法。 6.私有财产。敌国国民私有财产原则上不受侵犯，但可以加以限制如禁止转移、冻结、征用等。 2>简述政府继承与国家继承的区别？ 1、发生的继承的原因不同。国家继承是由于领土变更的事实引
起，而发生政府继承的原因是政府的更迭。 2、参加继承关系的主体不同。国家继承关系的参加者是两个不同的国际法主体，而政府继承发生在同一国际法主体内部的新旧两个政府之间。 3、国家继承因领土变更的情况不同，而在范围上有全部继承与部分继承之分，而政府继承一般是全部继承。 3>简述国际法的法律性质？ 1.国际法是法律，包含若干对国际社会成员有约束力的规范。 2.国际法主体若违反国际法，则承担相应的国际法律责任。 3.国际实践表明，国际法不仅为各国承认且为各国所遵守，其约束力产生于国家间的共同意志。 总之，国际法是法律，但不同于国内法，国际法是法律的一个特殊体系。 试论专属经济区和大陆架的联系与区别。 答：(1)联系。 大陆架和专属经济区在200海里范围内是一个重叠区域。都是国家管辖范围，沿海国的权利也有重叠，两者关系密切。 (2)区别 ①两者的形成方式和过程不同。大陆架是沿海国陆地的自然延伸，包括被海水淹没的陆地、海床和底土，而专属经济区不是根据自然延伸，而是根据一定的宽度，即从领海基线量起不超过200海里的一个海洋区域。
论联合国对国际法基本原则形成中的作用 论联合国对国际法基本原则形成中的作用 联合国成立于二战的炮火之中，，是各国人民期盼和平的最好体现。尽管它在一定程度反映了战后的复杂形势，是各种势力的妥协，但联合国诞生的几十年里为维护国际和平与安全，加强国际上各个国家的经济与文化交流，与此同时，联合国对国际法基本原则的的形成具有开拓式的作用。本文仅对联合国与国际法基本原则的形成的作用作一论述。 国际法基本原则是什么，，国际法学界还没有一个大家公认的定义。王铁崖先生认为：所谓国际法基本原则，是那些被各国公认的、具有普遍意义的、适用于国际法一切效力范围的、构成国际法基础的法律原则。国际法基本原则应是各国公认的，对国际法具有指导性、基础性作用的原则。 一、《联合国宪章》的基础性作用 第二次世界大战的在全世界造成的极大影响，各国人民都为战争付出了深重而惨痛的代价，痛定思痛。在这个背景下形成的《联合国宪章》确立了各国如何相处，如何发展的国际法基本原则。 《联合国宪章》的第一条就表达了国际法基本原则的核心，就是各主权国家平等的原则，联合国就是以这个基础建立起来的。第二条则是在第一条发展起来的，因为各国是平等的，因此我们要相互尊重善意的履行义务，保障各成员国的权益。接下来第三条和第四条是第二条的主要内容，即各成员要用非战争手段处理国际争端，尊重各国
主权和领土完整，不能影响国际社会的平稳发展。再接下文的几条都是对平等原则的补偿的确认。由此我们可以看出，《联合国宪章》确立的国际法基本原则就是以各成员国平等为核心的，其他的一系列原则都是由此而发展起来的，例如民族自决原则，不干涉内政和禁止使用武力与用武力相威胁原则。也就是从这个时候开始，联合国的成立和《联合国宪章》的通过，国际间的交流和合作越来越频繁，各国也越来越注重与别国的关系，国际法真正获得了大发展，处于核心地位的国际法基本原则的发展自不用说。 截止目前，《联合国宪章》仍然国际间最重要的的国际法文件。不仅宪章本身构成了普遍接受的国际法的一部分，而且，由于联合国与联合国宪章的特殊地位，因而宪章对其他国际法文件的制定有着举足轻重的影响。特别是其所述的原则是世界各国通用的、具有普遍意义的、适用范围遍布全球的，以平等为核心的国际法基本原则。因此，该原则经常出现在一些在一些重要的国际文件中，例如1955年亚非会议最后公报的和1963年《非洲统一组织宪章》都规定了尊重《联合国宪章》。《联合国宪章》作为特殊的国家间条约，确立的一些新的国际法原则，由于未国际所公认，又因为国际法基本原则是国际法的必要因素，因而夯实了现代国际法的基础。这些新的国际法原则的提出、确认对国际法具有重要的意义。 二、其他文件对国际法基本原则的发展作用 在这些已有的国际法原则的基础上，根据国际社会不断发展推进中出现的新情况，联合国的文件不断提出了一些新的国际法基本原则。
1.简述国家承认的性质: （一）国家承认的概念: 国家的承认是指既存国家对新产生的国家给予的认可并接受由此而产生的法律后果，与新国家建立关系的行为。 （二）国家承认的性质: 关于国家承认的性质，可以从不同的角度认识和理解，就既存国家是否承认新国家来讲，承认是国家单方面的政治行为。既存国家一旦表示承认新国家，它的这种行为就是一种具有法律意义的行为，就会产生法律后果。 从承认对新国家的国际法主体资格的影响来认识国家承认的性质，西方国家学者提出了两种学说: （1）构成说 一些学者认为，新国家作为国家的存在不需要承认，别国不承认并不影响它的存在，承认的必要在于使国家成为一个国际人格者，成为国际社会的成员。 另一些学者认为，国家作为一个法律事实的存在必须经过既存国家的确定，经过承认，被承认国与承认国之间就发生了依附于国家资格的国家权利和义务，因此承认是具有构成性的。承认具有创造国际法主体资格的性质。 （2）宣告说 承认只是既存国家对新国家存在的事实给予确认或宣告而已，并不具有创造国际人格的作用。新国家的国际法主体资格取决于其成为国家的事实。 2.简述沿海国的领海主权 领海是指沿海国陆地领土和内水以外邻接的处于其主权之下的一带海域，对于群岛国而言，是指群岛水域以外邻接的，处于群岛国主权之下的一带海域。 领海属于国家领土。沿海国对领海享有主权，这一主权及于领海的上空，水域及海床和底土。外国船舶在领海内享有无害通过权。 基于领海主权，沿海国对其领海内的一切人和事享有管辖权。沿海国可在领海内行使的权利主要有: （1）自然资源的所有权和专属管辖权 （2）海上航行和空中飞行管辖权 （3）海洋科学研究的专属权 （4）海洋环境保护和保全管辖权 （5）国防保卫权 3.简述外交保护的条件 （一）保护国的国民或受该国保护的其他人（无国籍人和难民）的权利遭到所在国的非法侵害 （二）受害人持续具有保护国的实际国籍或经常居住在该国 1.受害人持续具有保护国的实际国籍 2.一个以上国籍人的外交保护涉及其国籍国之间可否进行外交保护和第三国如何接受其国籍国的求偿问题，也应遵循受害人持续持续具有保护国实际国籍的条件。 3.无国籍人和难民外交保护的非国籍条件，对无国籍人和难民的外交保护不要求国籍条件，只要求这类受害人长期居住在保护国，证明其在受损害之日和正式提出求偿之日都在该国经常居住或有惯常居所。 （三）用尽当地救济 用尽当地救济的含义: 用尽当地救济是指国家在进行外交保护前，要求受害人寻求并用完加害国提供的救济办法及
第23卷第9期河北法学 V ol.23,No.92005年9月 Hebei L aw Science Sep .,2005 法的自由价值之体现 陈俊香 收稿日期:2005203221 作者简介:陈俊香(19672),女,河北邢台人,河北政法职业学院高级讲师,研究方向:法理学。 (河北政法职业学院,河北石家庄050061) 摘 要:在一个法治社会里,自由是人们从事法律所不禁止的一切活动的权利。在国家生活中,自由是以法律的形式存在 的,法律规定了自由的界限,法律上的自由就是对自由的设定和保障;法律之下的自由是个人自由和社会自由的统一。实现自由、平等的和谐社会,需要法律的自由价值得到真正的体现。 关键词:自由至上;法的自由价值;和谐社会;体现 中图分类号:DF0 文献标识码:A 文章编号:100223933(2005)0920152203 Embodiment of Liberal V alue of La w CHEN J un 2xiang (Hebei Professional College of Political Science and Law ,Shijiazhuang 050061China ) Abstract :In a legal society ,liberty is the right to engage in all activities that are not banned law.Liberty exists in the form of law in the national life ,while law regulates the limit of liberty ,and ,liberty of law is the enactment and protection of liberty.Liberty under the law is the unification of individual libert y and social liberty.To realize a harmonious society ,the real embodiment of value of law is required. K ey w ords :liberty supremacy ;liberal value of law ;harmonious society ;embodiment 党的十五大进一步确定了依法治国的基本方略,党的十六大又提出了构建和谐社会的宏伟目标。法律作为指导、调控人类行为的一种工具,在国家生活中起着非常重要的作用。法治意味着法上有法、法律至上。法治之法非意志之法。在符合法治的法律之下,个人不受表现为他人专断意志的法律的支配。因此,在法之下,不得有任何权力和个人超然于法律之外。法律至上不是意味着立法者的意志至上,而是意味着自由至上。 一、法的价值(一)价值的含义价值从词义上是“起掩护和保护作用的、可珍贵的、可尊重的”。社会生活中人们普遍用“真、善、美”或“假、恶、丑”等作为评断事物或行为的标准,前者对于人们来说,意味着它们具有积极的意义,是值得肯定的,可珍贵的;后者则相反。价值就是客体能够满足主体的一定需要,通俗地说,就是外界事物的功能和属性对人们的有用性或有益性。也就是说,人们按照一定的方式、需要、目的、效益,通过实践和认识活动,去改造客体,使客体同人们的需要达到某种 一致和满足。法学对价值问题的研究,其注意力侧重于从法律与人的需要的关系上阐明法律价值的基本问题。 (二)法的价值或法律价值 1.法的价值的含义 法的价值是一定的社会主体需要与包括法律在内的法律现象的关系的一个范畴。这就是,法律的存在、属性、功能以及内在机制和一定的人们对法律要求或需要的关系,这种关系正是通过人们的法律实践显示出来的。例如:“禁止偷窃”是一条为不同社会所共有的法律规则。如果我们对此不仅做出描述,而且要说明这个“法律现实”的理由或原因,即为什么偷窃行为是犯罪和应受惩罚。这种说明就含有价值判断。如果我们再从立法的角度而言,为什么要立这一法,其立法宗旨是什么,立法所产生的后果对谁有利和有什么利等,这也是价值问题。社会秩序的维护本身也需要客观要求。人类只有在一定社会秩序中才能生活,人类文明只有在一定社会秩序中才能进步。这就表明一定社会秩序能够满足人类生活和文明的需要,因而是有价值的。在阶级对立的社会中,法律是掌握政权的阶级意志的体现。 — 251—