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【司法考试】2010特训特A-民法讲义

【司法考试】2010特训特A-民法讲义
【司法考试】2010特训特A-民法讲义

民法

一、单项选择题

1.甲向乙借钱10万元,并以自己的皇冠抵押给乙(未办理登记),在抵押期间,甲因自己使用将车撞坏,送丙处理,后甲因急需用钱自行将该车卖给不知情的了,双方签订了买卖合同,并以指示交付方式交付该车和办理了过户登记。因甲不能向乙还款和支付丙的修理费,行程纠纷。下列表述正确的是:

A .乙对该车享有抵押权,但不能对抗丁的所有权

B .丙对该车享有留置权,且可该对抗丁的所有权。

C .丁对该车享有所有权、植能对抗乙的抵押权

D .丁对该车享有所看权,且能对抗丙的留置权

2.甲为一8岁的小学生,在校期间,与同学乙发生履行,因老师未及时制止,导致同学乙受伤,花去医药费5000元。为此发生纠纷。对于甲之父母的责任与学校责任之间的关系,下列表述正确的是:

A .甲之父母与学校应承担连带责任

B .甲之父母与学校应承担无过错责任

C .甲之父母与学校应承担过错责任

D .甲之父母承担监护责任,学校承担相应的责任

2.在小清河的边上为甲的承包地,紧接着甲的承包地的是乙的承包地,为了利用小河清水之水,乙与甲签订了在甲之承包地上修建引水渠的合同。在引水渠修建好以后,甲将其承包地转让给丙。丙欲填平该引水渠,遭乙反对,引起纠纷。九天考资下列表述正确的是:

A .只有甲和乙进行行了登记,丙才无权填平引水渠

B .因甲和乙未进行登记,丙有权填平引水渠

C .无论是否进行登记,丙均无权填平引水渠

D .无论是否进行登记,丙均有权填平引水渠

4 .甲见乙被丙推入河中,便跳入河中将乙救起,在救乙过程中,甲腿部被划伤,并所带手机损坏,为此花去医药费和手机损失共计5000元,从而引起纠纷。下列表述正确的是:

A .甲的行为为无因管理

B .甲的损失应由乙赔偿

B .甲的损失应由丙赔偿

D .甲的损失应由乙丙负连带责任

5 .甲为一保姆,受家庭指派前往买菜,在菜市场因价格与菜贩乙发生口角,并被乙打伤。对于保姆甲的受害,其责任承担,下列表述正确的是:

A .应由乙承担责任

B .接受劳务的家庭应承担连带责任

C .接受劳务的家庭应承担补充责任

D .保姆甲既可要求乙承担责任,、危可要求接受劳务的家庭承担责任

6 .甲为患者,在医院输血过程中,因血浆含有病毒,导致甲感染艾滋病毒,为此引起纠纷。下列表述正确的是:

A .医院对甲的损害应承担过错推定责任

B .血浆提供商对甲的损害应承担无过错责任

C .医院和血浆提供商对甲的损害承担连带责任

D .医院甲的损害不承担责

7 .甲商场委托乙加工厂加工5000 套西服,由甲商场提供样品和布料。双方因资金问题发生纠纷。下列表述正确的是:

A .甲商场终止合同关系,属于行使形成权的行为

B .乙加工厂终止合同关系,属于行使形成权的行为

C .甲商场、乙加工厂终止合同关系,属于行使形成权的行为

D .甲商场、乙加工厂终止合同关系,均属于违约行为

8 .12.甲向乙借款20万元,用自有的一辆宝马车抵押担保,并办理了抵押登记,后甲因急需用钱又将该宝马车出卖于丙并已交付,得款20 万元,因甲到期无力还款,乙欲行使抵押权遭丙反对引起纠纷,下列表述正确的是:

A .丙因有效合同而取得该车的所有权

B .丙因善意而取得该车的所有权毛运可对该车行使抵押权

D .乙对该车的抵押权不能对抗丙对该车的所有权

9 .甲公司于2003 年12 月5 日向乙银行贷款1000万元,借款期限两年,丙公司以一块建设用地的使用权为甲公司的借款进行了抵押担保并办理了等级,时至2008年12月5日,因甲公司不能还款户乙银行欲行使抵押权,下列表述正确药是户

A .乙银行享有的抵押权因主债权诉讼时效已过而消灭

B .乙银行享有的的抵押权因主债权诉讼时效已过不受法律保护

C .乙银行享有的抵押权因诉讼时效已过不受法律保护

D .乙银行享有的抵押权仍受法律保护

10 .甲拾得丙丢失的面值100元的钞票,还了所欠乙的100 元的欠款,对于甲乙丙之间的关系、下列表述正确的提:

A .丙可向乙主张100元的不当得利返还请求权

B .丙可向甲主张00元的不当得利返还请求权

C .丙可向甲主张返还原物

D .丙可向甲主张侵权责任

11 .甲承租了乙的房子,租赁期间在乙的房屋四周违章堆放了易燃物,丙违章乱放烟花导致乙的房屋被毁,对乙房屋的损害,甲丙应承担的责任是:

A .甲丙负连带责任

B .甲丙负按份责任

C .甲承担侵权责任,丙承担补充责任

D .丙承担侵权责任,甲承担补充责任

12 .甲搬家,邻居乙前来帮忙,甲的仇家丙将正在搬运家具的乙殴打致伤,对于乙的受害,其责任应如何承担?

A .乙应向丙主张侵权责任

B .乙可向甲主张赔偿责任

C .丙承担侵权责任,甲承担补充责任

D .丙承担侵权责任,甲承担连带责任

13 .甲企业行对乙企业享有100万元的债权,并由丙企业保证担保,未约定保证期间,该债权所剩时效期间只有3个月,此时甲企业与丁企业签订债权转让协议,并通知了乙企业与丙企业,丙企业未予答复,1年胡,因乙企业无力还款引起纠纷,下列表述正确的是:

A .丁企业可对乙企业行驶债权请求权

B .乙企业可对丁企业的债权请求权行使时效已过的抗辩权

C .丁企业对丙企业享有保证之债的请求权

D .甲企业与丁企业之间的债权转让协议自通知到达乙企业时生效

14 .甲从乙处偷得一头肉牛,卖给了不知情的丙,得款2000元(该牛市场价值2500元),丙买得肉牛后,因办喜事宰杀食用,后被乙得知,为此发生纠纷。下列表述正确的是:

A .乙只能向甲主张赔偿2000 元

B .乙可向甲主张赔偿2500 元

C .乙可向丙主张赔偿2500 元

D .具可向甲、丙主张连带责任

15 .甲是一个人格缺陷、对社会充满仇恨的成年人,其用茅台酒瓶自制液体炸弹、

井带入五月花餐厅就餐,甲引爆了该炸弹,甲身亡,并导致隔壁用餐的丙双腿截肢,

丙所受损害的责任如何承担?

A .五月花餐厅对丙的损害应承担连带责任

B .五月花餐厅对丙的损害应承担补充责任

C .五月花餐厅对丙的损害应承担公平责任

D .五月花餐厅对丙的损害应承担无过错责任

16 .甲是一机关单位干部,乙原为工厂工人,两人结婚已有10年。后乙辞职经商,依法登记为个体户。甲起初反对乙下海经商,但后来见收入不少,就不再反对,但一直没有参与乙的经营。乙的精油收入用于家庭消费和储蓄。一次因车祸导致乙损失货物价值13万元,债主找甲要账。甲油存款14万元,这14万元是甲多年的工资收入以及继承其父亲财产所得。对于乙所负债务,下列说法中争取的是:

A .乙的债务是个人债务,依《婚姻法》的规定,夫妻之间的个人债务,由债务人自己承担,不能由共同财产承担。、故此甲没有还债义务

B .甲的14 万元存款虽然是其个人财产,但夫妻间有柑互扶养的义务,故甲有义务偿还乙所负债务,

C .应按照乙的经营收人所用于家庭消费而为甲所分享的比例,确定甲所应承担的该宗债务中的适当份额

D .14万元存款是夫妻共同财产,乙所欠债务是共同债务,故甲有义务偿还债务

17 .甲为年满22 周岁的青年工人, 乙为年满15 周岁二的精神病人(限制行为能力人),甲问乙是否敢拿一块石头砸丙,乙便捡起一块石头向丙扔去,将丙砸伤,花去医药费2000元。对此损失应:

A .只能向甲主张侵权责任

B .只能向乙的监护人主张监护责任

C .由甲承担债权责任,乙的监护人未尽到监护义务的,承担相应责任

D .甲和乙的监护人承担连带责任

18 .张某被宣告死亡后,其口辆卡车被张甲继承,张甲将该车赠送给王某。,其一头肉车,价值2000 元,被张乙继承,张乙将该牛宰杀食用。其一头母牛被张丙继承,不久,该母牛产下一头小牛。四年后张某返回,、欲行使返还请求权。下列表述正确的是:

A .张某有权请求王某返还该卡车

B .张某有权要求张乙赔偿2000 元

C .张某有权要求张丙返还母牛及小牛

D .张某有权请求张更返还母牛,但无权请求返还小牛

19 .美国甲公司与中国乙公司签订了一份买卖合同,为了规避中国的进口禁令,更伪装成一份赠与合同,对于该买卖合同的赠与合同的效力,下列表述正确的是:

A .买卖合同有效,赠与合同无效

B .买卖合同无效,赠与合同无效

C .赠与合同有效,买卖合同无效

D .赠与合同有效,买卖合同有效

20 .下

A .一粒大米

B .镶在人嘴里的金牙

C .商标

D .一捆商标标识

21 .美羊羊参加灰太狼的生日Party时才很想吃比萨饼。美羊羊在借用灰太狼的手机打电话时,文输偷地以借用的手机给必胜客打电话,并以灰太狼的名义订购了 3 比萨饼,要求必胜客送到灰太狼家中。必胜客如期送至。关于美羊羊叫外卖的行为,下列表述正确的是:

A .构成表见代理,必胜客有权要求灰太狼支付价款

B .构成无权代理,灰太狼有权拒绝支付价款

C .构成间接代理,必胜客有权选择要求美羊羊或者灰太狼支付价款

D .构成自己代理,美羊羊应承担全部责任

纂,

必胜客有权要求灰太狼支付价款

灰太狼有权拒绝支付价款

必胜客有权选择要求美羊羊或者灰太狼支付价款美羊羊应承担全部责任

22 .甲向乙借款10 万元,合同约定分三期偿还;第一期还款3 万元,:期限为2 005

5 月3 日,第二期还款3 万元,期限为200

6 年5 月3 ,第二期还款4 万元,期限为2006年10月8日。时至2008年9月5日,甲要求乙还款,乙以第一期和第二期诉讼时效已过为由拒绝归还,甲无奈,便于2008年9月10日向人民法院起诉。下列表述正确的是:

A .如果甲在诉讼中提出抗辩,甲可不还第一期款项

B .如果甲在诉讼中提出抗辩,甲可不还第二期款项

C .无论甲在诉讼中是否提出抗辩,法院可以第一期、第二期款项已过诉讼时效为由不支持乙的相应请求

D .无论甲是否在诉讼中提出抗辩,法院均应支持乙的全部还款请求

23 .甲于3 月10RI 将自己的一套商品房出售与乙,双方约牟,房屋总价10 0万,乙在7 月10日:前分4 期付清,届时再办理房屋过户手续。为保障乙的利益,双方办理了预告登记。

4 月10 日,甲又自行将该套房屋出卖给丙;双方签订了房屋买卖合,丙交付了全部房款,但未办理过户登记。

5 月10 泪,乙没有支付当期房款。5 月10日甲再次自行将该套房出卖给丁,丁交付了部分房款,且办理了过户手续。5月15日,甲通知乙解除房屋买卖合同,乙未表示异议。6月1日,丙通知甲解除房屋买卖合同,甲表示异议。为责任承担,各方引起纠纷。下列表述错误的是:

A .甲与丙之间的房屋买卖合同有效

B .乙有权主张丁的过户登记无效

C .甲与丁之间的房屋买卖合同有效

D .丙有权请求甲承担违约责任

24 .对于建筑物区分所有人,下列说法,正确的是:

A .区分所有人得就共有部分的权利

B .区分所有人得就共有部分请求分割

C .区分所有人对整个建筑物享有共同所有权

D .共有部分的修缮费用及其他分担,由各区分所有人按其专有部分所占比例分担

25 .甲(出卖人)与乙(买受人)签订买卖合同,合同总价款200万元,乙支付产金50万元。后甲如期供应给乙一半数量货的货物,剩余部分无力供应。乙要求甲双倍返还定金100 万元,甲不同意,双方发生纠纷。对此,不列表述中,正确的是哪项?

A .本案电所交定金50万元可充抵50万元货款

B .本案中,所交定金50万元可充抵100 万元货款

C .本案中,所交定金50万元可充抵90 万元货款

D .本案中,所交定金50万元可充抵70万元货款

二、多项选择题:

1 .甲从乙处偷得一台电脑,不慎摔坏,送丙处修理,被乙得知,乙欲行使返还请求权,因甲未支付修理费而形成纠纷。下列表述正确的是:

A .丙可对甲行使留置权

B .丙可对乙行使留置权

C .如果甲支付修理费后取回电脑,甲可对乙行使留置权

D .丙不可对乙行使留置权

2 .甲将自己的一辆旧捷达作价5万转让给乙,未办理登记过户手续,乙在驾驶过程中将丙撞伤,丙为此花去医药费20万元。为此引起纠纷。下列表述正确的是:

A .乙对丙的受伤承担无过错责任

B .丙的治疗费用首先交由交强险支付

C .甲对丙的受伤应承担连带责任

D .甲对丙的受伤应不承担责任

3 .甲向乙借款5000元,将自己的一辆摩托车出质给乙,乙未经甲的同意,又将该车转质于丙,丙将该车损害,为此引起纠纷。下列表述正确的是:

A .乙的专质为责任转质

B .甲可向乙主张违约责任

C .甲可向丙主张侵权责任

D .甲可向乙丙主张连带责任

4 .高度危险责任中,下表述正确的是

A .高度危险作业致人损损害的,实行无过错责任原则

B .高度危险作业致人损损害的,因受害人的故意,作业人可免除责任

C .高度危险作业致人损损害的,因不可抗力,作业人可免除责任

D .在告诉运输工具损害责任中,被侵权人对损害的发生有过失的,可减轻经营者的责任

5 .村民甲为看家护院,养了一条凶猛的大狗,并将其关在自家的院中。村民乙为逗该狗,将该狗放出,该狗将村民和村民丙咬伤。对于村民乙和村民丙的损害,其责任承担,下列表述正确的是:

A .村民乙的损害,村民甲可不承担责任

B .村民丙的损害,可由村民甲承担责任

C .村民丙的损害,可由村民乙承担责任

D .村民乙丙的损害,均由村民甲承担责任

6 .甲于乙共有一匹马,甲享有40%的份额,乙享有60%的份额。在共有期间,该马租赁给丙使用,现甲欲转让自己的份额,乙丙和其弟丁主张的优先购买全,且出条件相同。下列表述错误的是:

A .乙的优先购买权优先于丙丁的优先购买权

B .丙的优先购买权优先于乙丁的优先购买权

C .丁的优先购买权优先于乙丙的优先购买权

D .乙的优先购买权优先于丙的优先购买权

7 .甲在某小区购买了一套住房,由于自己不使用,便租赁给乙,双方约定,九天考资物业服务费由乙承担。由乙拒付物业服务费,物业服务公司可向谁主张权利?

A .可向甲主张物业服务费,

B .可向乙主张物业服务费,

C .可向甲乙主张物业服务费,

D .可向甲主张物业服务费,由乙负责补充责任

8 .甲委托乙购买一批货物,乙因家中有事,便向甲提出终止该委托合同关系。由于乙终止该合同关系,给甲造成若干损失,下列表述正确的是:

A .乙终止合同关系,属于违约行为

B .乙终止合同关系,属于行使形成权的行为

C .乙终止合同关系,属于行使请求权的行为

D .甲可要求乙赔偿损失

9 .甲有一套房屋,分别与乙丙丁签订了租赁合同,签订的先后顺序是乙、丙、丁。甲将该房屋交付给了丁,又与丙办理了房屋租赁登记。因一房三租而发生纠纷。下列表述正确的是:

A .甲与乙丙丁所签订的房屋租赁合同均有效

B .应支持乙对该房屋的承租权,因为乙最先签约

C .应支持丙对该房屋的承租权,因为已经登记

D .应支持丁对该房屋的承租权,因为已经交付

10 .甲企业向乙银行贷款500万元,甲企业以自己的房屋下的建设用地使用权进行抵押担保,但在登记时只登记了房屋,未登记房屋下的建设用地使用权,对于该抵押担保,下列表述正确的是:

A .抵押权已经设立

B .未扥及的建设用地使用权也属于抵押财产

C .房屋拍卖所得价款优先清偿乙银行贷款

D .房屋下的建设用地使用权应一并拍卖,所得价款不得用于优先清偿乙银行贷款

11 .乙欠甲100 元,丙欠乙100 元,甲乙丙之间达成协议由丙还甲100元,由于丙不能还甲100元而引起纠纷,下列表述正确的是:

A .该协议为债务承担

B .该协议为代为履行

C .甲只能向丙主张偿还责任

D .甲只能向乙主张偿还责任

12 .甲乙共有一匹马,甲乙各享有50%的份额,在甲占有期间,甲擅自将马卖给不知情的丙并交付于丙,为此引起纠纷,下列表述正确的是:

A .乙可向丙请求返还该马

B .甲侵害了乙的优先购买权

C .甲侵害了乙的份额所有权

D .乙在该马交付给丙后仍享有50%的份额的共有权

13 .甲为治病,向乙药店购买天然牛黄若干,回家后,经检验发现为人工牛黄,甲一直与医药店交涉未果,一年半后,甲向人民法院提起诉讼,下列请求中人民法院应予以支持的是:

A .合同无效

B .撤销合同

C .违约责任

D .主张双倍赔偿

14 .甲拾得乙一块方砚后被丙偷走,丙卖给了不知情的丁并收取款项若干,一年半后被甲乙得知,有关请求权下列表述正确的是:

A .甲对丁享有占有返还请求权

B .乙对丁享有占有返还请求权

C .乙对丙享有不当得利请求权

D .乙对丙享有返还原物请求权

15 .以下事实不能够导致民事法律关系产生的是:

A .甲素擅书法。一日,甲在梦游中挥毫泼墨,写就一副颇有艺术水准的书法作品

B .甲对同事乙说,如果评上工程师就请客,后来甲果然评上工程师

C .甲与乙在定情崖下盟誓:永结同心,白头偕老

D .乙约甲到奥体中心打球,甲打车花费50元到达后,乙电话告知甲自己因事不能前往

16 .下列选项中,属于权利人行使行成权时:

A .甲向人民法院请求与乙离婚

B .丙请求乙返还其借用的残存

C .丁请求丙履行合同义务

D .戊依法抵消与丁之债务

17 .王列请求权中,不适用诉讼时效的是:、

A .国库券本息返还请求权

B .金融债券本息请求权

C .向不特定的对象发行的企业债券本息请求权

D.存款本息返还请求权

18 .作为观念交付的方式包括:指示交付、占有改定和简易交付。它们在物权转让和物l 权设立上的区别是:

A .简易交付、占有醚均可作为物权的转让方式

B .简易交付、钾改定均可作为物权的设立方式

C .简易交付、指示交付均可作为物权的转让方式

D .简易交付、指示交付均可作为物权的设立方式

19 .养牛专业户王某的一头奶牛得了重病,王某恐怕此牛得的是传染病,传染了别的妞会造成更大的损失,于是将此牛拉到野外抛尸。刘某经过时发现了,将牛拉回家中,经过刘某的精心喂养,此牛病愈并成为一头高产奶牛。后该牛背谢某偷走,一年半后,王某、刘某听说此事,便向谢某索还该牛。依照法律,下列表述错误的是:

A .王某有权请求谢某返还此牛

B .刘某有权请求谢某返还此牛

C .王某请求谢某返还此牛,应向刘某支付养牛的费用

D .刘某请求谢某返还此牛,受一年的期限限制

20 .甲因盖房缺大梁,便从乙家偷得一根大梁。房屋盖好以后,乙发现甲家屋顶上的大梁是从自家偷走的,并与甲发生纠纷。不就甲家新盖的房屋被洪水冲倒,乙家的大梁再现。对于甲乙之间的纠纷,下列表述正确的是:

A .新盖房屋被冲倒前,乙可向甲主张侵权责任

B .新盖房屋被冲倒前,乙可向甲主张不当得利责任

C .新盖房屋被冲倒前,乙可向甲主张返还原物

D .新盖房屋被冲倒前,乙可向甲主张返还原物

21 .甲与乙签订一份买卖合同,买卖标的为农机,未确定具体内容,价格为300万元,交换期限为6月5日以前,后因交货时双方对合同内容发生争议二引起纠纷。下列表述正确的是:

A .合同已成立,但未生效

B .合同既未成立,又未生效

C .合同已成立,当事人协商补充合同内容的,合同生效

D .合同未成立,人民法院能够确定合同标的内容的,不影响合同的成立

22 .甲借用了乙的煤气罐,甲因急用钱便将该煤气罐以自己的名义卖给了不知情民工丙,丙在使用过程中,煤气罐发生爆炸,致使自己受伤。经查,煤气罐因质量问题导致煤气泄漏,遇明火发生爆炸。爆炸时,煤气罐已过保质期。下列表述错误的是

A .丙可向乙主张瑕疵担保责任

B .丙向煤气罐的生产煮害张产品责任

C .丙取得该煤气罐的所有权

D .丙可向乙主张侵权责任

23 .大学生甲追求以,遭乙拒绝,便怀恨在心。编造乙当坐台小姐,并外出卖淫的谣言,并将其贴在BBS上。小报编辑丙看到该文章后,便以《某大学生坐台卖淫》为题,刊登此文,在该小报上此文刊登后,乙在学校名誉扫地,身心遭到摧残,便将甲、丙、BBS和小报报社告上法庭,对此下列表述正确的是:

A .甲、丙、BBS和报社均为侵权人

B .BBS以乙未曾向其指出侵权事实而主张侵权抗辩,能够成立

C .上述侵权人,应承担连带责任

D .对乙的精神损害赔偿请求应于支持

24 .甲、乙未夫妻,现双方向法院提出离婚,但在财产问题上发生争议,下列财产哪些属于夫妻共有财产?

A .夫妻关系期间,甲继承的房屋

B .夫妻关系期间,甲单位给予的住房公积金

C .夫妻关系期间,乙所得的破产安置费

D .在夫妻关系期间,乙因人身伤害所获得的赔偿金

25 .张甲油两子张乙和张丙,因张乙和张丙在国外工作,无暇顾及张甲。张甲便与刘某签订一份遗赠抚养协议,将自己的房屋在死后赠给刘某,刘某尽生养死葬的义务。张甲在病危期间,张乙回到国内,张甲在临终齐纳立下口头遗嘱,将其房屋由张乙继承(遗嘱符合形式要求)。张甲死后,王某拿出一份张甲的自书遗嘱,上面写明其房屋赠与王某。现就、张甲的房屋,王某、刘某、张乙、张丙发生纠纷,下列表述错误的是:

A .应以遗赠抚养协议为准,由刘某取得房屋

B .应以遗赠为准,由王某取得房屋分

C .应以遗嘱为准,由张乙取得房屋

D.应根据法定继承,由张乙和张丙取得房屋

三、不定项选择题

甲有一套房屋,租赁给乙;租期5 年。第三年时,甲欲转让该房屋。承租人乙、其兄丙均主张购买。甲私下将房屋卖给了不知情的丁,并办理了过户登记。经查,乙在承租期间,对该房屋私自进行了装修,改变了房屋的主体结构,共花去装修费5万元;在第二年时,乙经甲同意将房屋转租给戊。请回答下列问题:

1 .设甲每年向乙收取租金2万元,乙向戊收取租金3万元,乙向戊的转租期限为5年。下列表述正确的是:

A .多出的1万元租金由乙享有

B .多出的1万元租金由甲享有

C .转租期限应为5年

D .转租期限最多为5年

2 .该房屋的所有权应由谁取得?

A .应由承租人乙取得,因为乙享有优先购买权

B .应由其兄丙取得,因为丙为近亲属

C .应由丁取得,因为丁为取得人

D .应由戊取得,因为戊为转承租人

;3 .设乙不能取得该房屋所有权、乙可向甲主张何种权利?

A .乙可主张甲丁之间的买卖合同无效

B .乙可主张撤销甲丁之间的买卖合同

C .乙可向甲主张违约责任

D .乙可向甲主张侵权责任

4 .在租赁期闻、乙私自装修,对该行为的性质及对合同的影响、下列表述正确的

是:

A .私自装修构成侵权

B .甲可通知乙解除租赁合同

C .甲只有在通知乙在合理期限内恢复原状遭到拒绝后,才可行使合同解除权

D .甲可要求乙承担违约责任

5 .装修费应当如何承担?

A .由出租人甲承担

B .由承租人乙承担

C .由买受人丁承担

D .由甲、乙、丁合理分担

甲为一家三级建筑企业,因不具备资质,通过行贿方式,与乙电脑公司签订了工程承包合同,承建乙电脑公司的电脑大楼,工程竣工后,经验收合格。由于乙电脑公司资金链断裂,无力支付工程款1000万元而引起的纠纷。

经查:乙电脑公司在A公司拥有100万的股权,B公司应向乙电脑公司交付200万元的电脑机箱,C公司欠乙电脑公司200万元的到期金钱站务,D公司欠C公司200万元的到期金钱债务。再查:甲企业签订的工程承包合同后,将部分地基工程分包给了丙企业,因乙电脑公司无力支付款项,甲企业欠丙企业分包工程款200万元。将在建大楼被乙电脑公司抵押给了丁银行,但未办理登记。请回答下列问题:

1 .就甲企业与乙电脑公可的土程承包合同而言,下列表述正确的是:

A .该工程承包合同无效

B .该工程承包合同可撤销

C .该工程承包合同效力未定

D .乙电脑公司应向甲企业支付工程款

2.假设甲企业与乙电脑公可的土程承包合同有效,就甲企业与丙企业的工程分包合同表述正确的是:

A .该分包合同应取得乙电脑公司的同样

B .丙企业应具有相应的资质

C .分包工程质量存在问题的,由甲丙对乙电脑公司承担连带责任

D .分包工程质量存在问题的,只能由甲企业对乙电脑公司承担违约责任

3 .因乙电脑公司无力支付1000万元的工程款,就优先受偿权而言,下列表述正确的是

A .甲丙两企业都不享有优先受偿权

B .甲丙两企业都享有优先受偿权

C .甲企业享有优先受偿权,丙企业不享有优先受偿权

D .丙企业享有优先受偿权,甲企业不享有优先受偿权

4 .就银行的抵押权与工程承包人的优先受偿权的关系而言,九天考资下列表述错误的是:

A .丁银行对该在建工程享有抵押权·

B .丁银行的抵押权可对抗甲企业的优先受偿权

C .甲企业的优先受偿权可对抗丁银行的抵押权’

D .丙企业的优先受偿权可对抗丁银行的抵押权

5 .若甲企业欲行使代位权,下列表述正确的是:

A .甲企业可对A 公司行使代位权

B .公司行便代位权对

C 公司行使代位权

C .甲企业可对C 公司行使代位权

D .甲企业可对D 公司行使代位权

6 .若甲企业对乙电脑公司提起债权诉讼后,又对C公司提起代位权诉讼,下列表述正确的是:

A .对于甲企业提起的代位权诉讼,人民法院不予受理

B .对于甲企业提起的代位权诉讼,人民法院应予受理

C .C 公司可以行使乙电脑公司对甲企业的抗辩权

D .C 公司对甲企业享有先诉抗辩权

四、案例分析题

(一)

案情:甲开发商表筹集款项,将一栋正在建设中的别墅抵押绍乙银行,贷款1000万元,:但未办理登记。在别墅建好后,甲又将该别墅卖给了客户丙,作价1000万元,丙一次性预付500百万元;,余款分5年付清。待付清款项后,甲将该别墅交给丙。丙预付500万猿猴,甲办理了过户手续。随后,甲故意隐瞒该别墅上设定的抵押权和别墅过户的事实,又将该别墅卖给了客户丁,并签订了买卖合同。丁按约预付了500万元。在此期间,甲又与戊签订了别墅的租赁合同,租期5年,戊将该别墅装饰成茶艺馆进行经营。第四年,因泥石流该别墅被掩埋。经查:甲一次性收取了戊5年的租金50万元,且戊经甲同意,对该别墅投入了50万元的装修费。后因甲不能偿还银行贷款及不能给付房屋而引起纠纷。

请回答下列问题:

1 .甲与乙银行之间的抵押合同效力如何?乙银行对该别墅是否享有抵押权?为什

么?

2 .在别墅毁损之前,该别墅的所有权属子谁?理由是什么?

3 .丙是否可以要求甲返还1000 万元及其利息?为什么?

4 .丁可否主张撤销合同?丁是否可以要求甲返还1000 万元及其利息?为什么?

5 .该别墅毁损的损失应由谁承担?为什么?

6 .戊对甲是否享有合同解除权,并要求甲返还10 万元租金?为什么?

7 .戊投入的50万元的装修费应如何承担?为什么?

(二)

案情:甲、乙签订了一份借款合同,甲为借款人,乙未出借人,借款数额为500万元,借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保,担保条款约定,如果甲不能如期还款,丙、丁承担保证责任。之后,戊对甲、乙的借款合同进行了抵押担保,担保物为一批布匹(价值300万元)。

请回答下列问题:

1 .设甲、乙均为生产性企业,其所签订的借款合同效力如何?为什么?

2 .设甲、乙之间合同有效,甲与乙决定推迟还款期限1 年,并将推迟还款协议内容通知

了丙、丁和戊,丙、丁、戊是否承担担保责任?为什么

3 .设甲、乙决定放弃戊的抵押担保,且签订了协议,但未取得丙、丁的同意丙、丁应否承担保证责任?为什么?

4 .设戊用来抵押的布匹因不可抗力灭失,乙是否有权要求甲及戊提供新的担保?为什么?

5 .丙、丁、戊之间的担保关系如何?责任如何承担?

一单项选择题

4C 5A 6B 7A 8C 9B 10B 11B 12A 13A 14B 15C 16D 17C 18D 19B 20D 21B 22D 23B 24D 25D 二多项选择题

1AB 2ABD 3ABC 4ABD 5ABC 6ABCD 7ABC 8BD 9AD 10ABC 11AC 12BC 13CD 14BC 15BCD 16AD 17ABCD 18ACD 19ACD 20ABD 21BD 22ABD 23BD 24ABC 25BCD

三不定项选择题

一 1AD 2C 3D 4ACD 5B

二 1AD 2ABC 3C 4ABCD 5C 6BC

司考民法名师讲义:意思表示不自由的法律行为

司考民法名师讲义:意思表示不自由的法律行为 司考民法讲义:意思表示不自由的法律行为。为了让大家更好地迎接2014年司法考试,法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容,希望对大家的复习有所帮助,正所谓“良好的开端是成功的一半”,大家必须重视基础阶段的复习,务必夯实好基础知识点。 精彩链接: 司考民法讲义:意思表示不真实的法律行为 司考民法讲义:法律行为的成立与生效要件 2014司考民法名师讲义:民事权利能力 2014司考民法名师讲义:民事权利 意思表示的不自由,指在意思表示形成阶段,因遭受外在不当行为的影响,使得表意人不能按照自己内心的真实意愿自由、自主地形成意思表示,以致表意人表示出来的意思并非真实意愿的情形。意思表示的不自由包括四种:①欺诈;②胁迫; ③乘人之危;④显失公平。 (一)欺诈 《民通意见》 68.一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。 1.欺诈的构成要件与法律效果。 (1)欺诈的构成要件有四:①一方故意告知虚假事实或者隐瞒真实事实;②对方因此陷入错误认识(欺诈与错误具有因果关系)(见【例1】);③对方因此作出不真实的意思表示(认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系);④欺诈具有不正当性(《民通意见》第68条)。(2)因欺诈所实施的法律行为的效力:①因欺诈订立且损害国家利益的合同无效(《合同法》第52条)。②因欺诈订立但未损害国家利益的合同,为可撤销的合同(《合同法》第54条)。③因欺诈订立的遗嘱无效(《继承法》第22条)。 【例1】甲有一件清代瓷器,收藏家乙闻讯前来收购。为了卖个好价钱,甲谎称该瓷器是明代万历年间制品,开价200万元,乙明知甲说的是谎话,仍以200万元购买了该瓷器。不料半年后,该类瓷器的市价狂跌。乙于是以欺诈为由起诉,请

2016司考民法讲义:共同共有

2016司考民法讲义:共同共有 2016司考民法讲义:共同共有。司法考试复习是一个艰苦的旅程,法律教育网深知考生的艰辛,为考生整理了司法考试基础知识,供大家参考。 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部,不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 (1)共同共有是不分份额的共有。在共同共有关系存续期间,各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 (2)共同共有的发生以共有人之间存在共同关系为前提。如夫妻关系,共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 (3)共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益:共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担

对共有物的管理费用以及其他负担,有约定的,按照约定;没有约定或者约定不明确的,由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系 因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外;在共有人内部关系上,除共有人另有约定外,共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】:《物权法》第102条(上述) 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有,因此可以主张分割共有物,其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产,归夫妻共同所有,双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产,不属于家庭共有财产,而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定,在我国学者间存在不同的认识。通说认为,家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产

司考民法学讲义:自然人的民事行为能力

司考民法学讲义:自然人的民事行为能力 司考民法学讲义:自然人的民事行为能力。2014年司法考试备战已经悄然拉开了帷幕,为了各位考友能够更好地复习应战,法律教育网的小编为大家整理了自然人的民事行为能力的内容,希望能对各位考生的备考有所帮助。 精彩链接: 司考民法学讲义:自然人的民事权利能力 司考民法学讲义:物与有价证券 司考民法学讲义:民事法律关系 司考民法学讲义:民法的基本原则 一、自然人民事行为能力的概念 1、民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。 具有民事权利能力,是自然人获得参与民事活动的资格,但能不能运用这一资格,还受自然人的理智、认识能力等主观条件的制约。易言之,理智不健全的权利能力者,若任其独立参与民事活动,可能会损害自己,也可能会损害别人。所以,有民事权利能力者,不一定就有民事行为能力,两者确认的标准不同。 2、民事行为能力的有无与自然人的意思能力有关。 意思能力是对自己行为所发生何种效果的预见能力,自然人有无意思能力属于事实问题,我国现行立法技术对心智正常人采取年龄主义划线,即达到一定年龄即认定其有行为能力;而对成年精神病人,则采取个案审查制。 自然人在因过错侵害他人权利而须负民事责任时,能不能自负其责,不仅取决于意思能力,还与责任能力有关,责任能力是自然人对自己行为加害后果承担责任的能力。民事行为能力与民事责任能力既有相同之处,也有不同之处,有民

事行为能力人,同时也是有民事责任能力人,但限制民事行为能力人,是有责任能力的,而不是限制责任能力。 二、自然人民事行为能力的类型 1、完全民事行为能力 (1)类型: A、成年无精神病人。18周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。 B、具有固定劳动收入的未成年人。16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。 (2)效果。完全民事行为能力人可以独立实施民事法律行为,其实施的民事法律行为的效力不会因其欠缺行为能力被否认。 2、限制民事行为能力 (1)类型。 A、10周岁以上不满18周岁的未成年人。 B、不能完全辨认自己行为的精神病人。 (2)效果。 A、限制民事行为能力人可以独立实施纯获利益的法律行为(如接受奖励、赠与、报酬)。 B、限制民事行为能力人可以独立实施的与其年龄或者精神健康状况相适应的法律行为。 C、未经其法定代理人同意,限制民事行为能力人签订的与其行为能力不相适应又不属于纯获利益的合同,属于效力待定的合同。

司法考试民法讲义最新版

民法学讲义 第一章民法概述 第一节民法的概念和调整对象 一、民法的概念 1、概念: 民法,是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、性质 (1)部门法、实体法 (2)民法起源于罗马私法,是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中,以个人利益为核心,以人的平等和自治为理念,当事人之间处于平等的地位;与私法判然有别的是公法,它是以国家利益为核心,体现公共秩序、政治管理的法律,在这个法律中,当事人之间是命令与服从关系,处于不平等的地位。 二、民法的含义 1、形式上的民法与实质上的民法 形式上:民法典;实质上:各种相关法律 2、广义的民法与狭义的民法 (1)广义的民法就是指所有的私法规范,包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范; (2)狭义的民法,仅仅指调整人身关系和财产关系的法律,通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。 3、民法典与民法通则 (1)民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上,比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典,在我国历史上,清末和民国时期曾制定过民法典。 (2)中华人民共和国成立后,于1986年公布并施行了民法通则 三、民法的调整对象 1、平等主体之间的财产关系 民法调整的财产关系,是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。特点: (1)主体法律地位平等。 主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等,只要当事人在从事法律活动,发生法律关系时地位是平等的,我们就认为主体的法律地位是平等的。 【题例】甲为某市市长,乙为甲的秘书。某日,甲乙一起外出在商场购物。乙的钱包丢失,遂向甲借钱1000元用于购物。问甲乙之间的借钱是否受民法调整? (2)包括财产所有和财产流转两种关系。 A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系; B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。 C、财产所有关系是财产流转关系的发生前提和主体追求的直接后果;而财产流转关系则是实现财 产所有关系的基本方法。 2、平等主体之间的人身关系 民法调整的人身关系,是指平等主体之间发生的以人格关系和身份关系为主要内容的权利与义务关

司考民法钟秀勇讲义:不当得利

司考民法钟秀勇讲义:不当得利 司考民法钟秀勇讲义:不当得利。2014年司法考试复习的大幕已经拉开,很多考生投入了新一年的复习之中。为了帮助广大考生更好地进行复习,法律教育网整理了不当得利的名师讲义,希望能够帮到大家。 精彩链接: 司考民法钟秀勇讲义:无因管理 司考民法钟秀勇讲义:债的分类 司考侵权责任法笔记:高度危险责任 司考侵权责任法笔记:网络侵权责任 《民法通则》 第九十二条没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。 《民通意见》 131. 返还的不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴。 不当得利要件及类型图 不当得利,指没有合法根据,使他人受到损失而自己获得利益的事实。其中取得不当利益的人叫受益人,财产受到损失的人叫受害人。因不当得利没有合法根据,虽属既成事实亦不受法律保护,受益人取得的不当利益应当返还给受害人。 不当得利制度旨在调整欠缺法律依据的财货变动,使无法律上原因而受利益,致他人受损害者,负返还所受利益的义务。不当得利制度的规范目的重在去除不当得利,而非损害赔偿,故:得利少于损失时,返还的数额以得利为准;得利大于损失时,返还的数额以损失为准。此外,不当得利之债不以当事人的过错为构成要件,仅在确定返还范围时须考虑受益人主观上究为善意或恶意。

一、不当得利的构成要件 不当得利之债的构成要件有四:①一方获得利益(包括:财产积极增加与财产消极增加);②他方受有损失(包括:财产积极减少与财产消极减少);③获得利益与受到损失之间具有因果关系(在给付型不当得利中,以给付关系替代因果关系); ④获得利益没有法律上的原因(采用非统一说:(a)给付型不当得利,指自始或嗣后欠缺给付目的;(b)非给付型不当得利,指欠缺保有利益的法律权利或法律原因)。 二、不当得利的排除情形 (一)给付型不当得利的排除情形 虽符合给付型不当得利的构成要件,但法律特别规定受害人不得请求返还,因而排除不当得利之债的效力。有四种情形:①给付系履行道德上的义务(如对亲属误以为有扶养义务而扶养;对救助自己生命的人支付报酬;对玉成其事的媒婆支付报酬;民间的礼尚往来)。②债务人为清偿未到期债务而给付。③因清偿债务而给付,于给付时明知无给付义务的。④因不法原因而给付(如支付赌债、行贿、支付毒资、支付嫖资、支付给二奶包费)。但不法原因仅在受领一方存在的除外(如对绑架者支付赎金;索贿)。 (2005-3-10)在下列何种情形中,乙构成不当得利? A.甲欠乙500元,丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还 B.甲大学新建校区,当地居民乙的房屋大幅升值 C.甲以拾得的100元还了欠乙的债务 D.甲雇人耕田,雇工误耕了乙的数亩待耕之田 【答案】D (二)其他排除情形 1.强迫得利。指受损人因其行为使受益人受有利益,但违反了受益的意思,不符合其经济计划的情形。此时,应就受益人的整个财产,依其经济上的计划认定其应当偿还返还的范围。例如:开垦(如种植果树)他人预定作为垃圾处理场的土地;油漆他人即将拆除的围墙;维修他人预定拆除的房屋等等。衡诸于受益人的经济计划,应认定受益人应偿还的价额“为零”,不必返还。 (2002-3-17)送奶人误将王某订的牛奶放入其邻居张某家的奶箱中,张不明所以,取而弃之。张某行为的性质应如何认定?

民法学知识点整理

第一章民法的概念和适用 一、名词解释: 1、民法:调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 2、民法的渊源:是民事法律规范的表现形式。 二、简答题: ﹡民法调整对象: 民法是调整平等主体之间人身关系和财产关系的法律规范的总称。 1、平等主体:包括自然人、法人、非法人组织、国家。 2、人身关系:与人身不可分离,基于彼此人格和身份而形成的法律关系,包括人格关系和身份关系。 3、财产关系:民事主体之间基于财产而发生相互间的法律关系,包括财产支配关系和财产流转关系。 ﹡民法的性质: 1、民法是权利法:民法的重要内容是规定和保障民事主体的合法民事权利;民法的规范多为授权性规范;民法是实现人权的手段。 2、民法是公私混合法:民法原则上是私法,但并非全然是私法,因为民法总则中关于人格和身份等规定,是不以当事人的合意加以变更,为了保护弱者而规定的,属于强行法,即公法。但民法大部分规定仍属于可以以当事人合意加以变更的任意性规定,因此民法是公私混合法。 3、民法是市民法:市民是私法概念,具有自利性。民法是市民社会的基本法。 ﹡民法的渊源: 民法的渊源是民事法律规范的表现形式。 1、法律:全国人大及其常委会按照立法程序制定的行为规范,它是最典型的成文法。(包括民法典、其他有权机关的民事立法文件) 2、习惯:已经在社会中出现并经长期反复适用,为一般国民法律意识所接受的行为规范。 3、判例:公开的、具有先例拘束性、被普遍化的,由较高级别法院制定或认可的法院判决。 4、学理:经法院采用的法学家就民法问题的观点。 事理之性质:是案件中作为确定当事人权利义务关系之依据的有关事实本身的规定。 同法族的外国法:古罗马法以及现代大陆法系诸国的民法,尤其是德国民法。 5、国际条约和国际惯例:我国缔结或参加的国际条约,国际条约没有规定而适用国际惯例。 民法的适用范围: 民法的适用范围指民法的效力。 1、对人的适用范围:自然人(公民、外国人、无国籍人)法人和合伙。 2、对空间的适用范围:我国领土、领空、领海以及我国驻外使馆和我国领域外航行的我国船舶。 3、对时间的适用范围:民法生效时间、失效时间和不溯及既往。 第二章民法基本原则 一、名词解释: 1、民法基本原则:是一种克服法律局限性的立法技术,其效力贯彻民法始终的根本规则。

2020年司考民法-物权法讲义:共同共有

2020年司考民法-物权法讲义:共同共有 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部,不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 (1)共同共有是不分份额的共有。在共同共相关系存续期间,各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 (2)共同共有的发生以共有人之间存有共同关系为前提。如夫妻关系,共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 (3)共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益:共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担 对共有物的管理费用以及其他负担,有约定的,按照约定;没有约定或者约定不明确的,由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系

因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外;在共有人内部关系上,除共有人另有约定外,共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】:《物权法》第102条 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有,所以能够主张分割共有物,其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定:"夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产,归夫妻共同所有,双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产,不属于家庭共有财产,而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定,在我国学者间存有不同的理解。通说认为,家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产 共同继承的财产是指在继承开始后,遗产分割前,两个以上继承人依法所继承的被继承人的遗产。人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第177条指出:"继承开始

2016司考民法讲义:合同的订立

2016司考民法讲义:合同的订立 2016司考民法讲义:合同的订立。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义,希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快! 一、合同订立的程序 法律将当事人达成协议的过程拆解成两个阶段:一个是主动要求和对方订立合同方的意思表示,被称之为要约;另一个是对主动方提出订立合同的意思加以同意的意思表示,被称之为承诺。 (一)要约 1.要约的要件 ①要约必须是特定人的意思表示。 ②要约必须是向特定的对方当事人发出的意思表示。 ③要约必须具备合同成立的必要条款,即要约必须是对方已经同意即可成立合同的意思表示。 ④要约必须是表明一经对方同意即可成立合同的意思表示,即要约必须是将最终决定合同成立的权利交给对方的意思表示。 提示:要约与要约邀请的区别 要约给了受要约人一个承诺权(意定形成权);要约邀请没有给受邀请人以承诺权。 (1)法律有规定的,直接依据法律规定来认定: 价目表的寄送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告属于要约邀请。例外:

①商业广告的内容符合要约条件的,视为要约。例如在广告中表明有效期或者标明“款到即发货”字样的,就是要约。 ②商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应当承担违约责任。(《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条) (2)法律没有规定的,审查该意思表示是否完全符合要约的要件,凡是不符合要约的要件但又是希望和他人订立合同的意思表示即为要约邀请。具体为: ①是否具备合同成立的全部必备条款,若具备则为要约,若不全具备则为要约邀请。 ②表意人是否表明受该意思表示的约束,如表明对方同意即成立合同的为要约,反之为要约邀请。 ③是否向特定之当事人作出,若向不特定多数人作出的意思表示则为要约邀请。但有例外,构成要约的商业广告及悬赏广告两种。 2.要约的生效(第16条) 要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间。 3.书面形式的要约、承诺生效,是到达主义,不是了解主义。 4.要约的撤回与撤销 (1)撤回是阻止要约生效;撤销是消灭要约效力。

司考民法钟秀勇讲义:法律行为的成立与生效

司考民法钟秀勇讲义:法律行为的成立与生效 司考民法钟秀勇讲义:法律行为的成立与生效。为了让大家更好地迎接2014年司法考试,法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容,希望对大家的复习有所帮助,正所谓“良好的开端是成功的一半”,大家必须重视基础阶段的复习,务必夯实好基础知识点。 精彩链接: 司考民法钟秀勇讲义:法律行为的分类 司考民法钟秀勇讲义:法人的民事能力 司考民法钟秀勇讲义:精神损害赔偿 司考民法钟秀勇讲义:紧急避险 1.法律行为的成立 法律行为的成立,指法律行为在客观上已经存在。(1)法律行为的一般成立要件有三:①当事人;②标的;③意思表示(单方法律行为仅须一个意思表示;合同须要约与承诺合致)。法律有特殊要求时,法律行为的成立需要特殊成立要件:①实践行为(要物行为)须交付标的物。例如:定金合同、保管合同、借用合同、自然人之间的借款合同都是实践合同,自标的物交付时成立。②要式法律行为须作成法定形式。例如:遗嘱必须依照《继承法》的规定做成法定形式(五种),否则遗嘱未成立。 2.法律行为的生效 法律行为的生效,指已经成立的法律行为因符合法定的生效要件,产生行为人所意欲的法律效果。法律行为的成立属于事实判断,而法律行为的生效属于价值判断。原则上,法律行为自成立时起生效,但有下列例外:①附生效条件和附始期的合同,在条件成就或期限届至前,成立但未生效。②效力待定的合同,成立但未生效。 3.法律行为的一般生效要件有三: ①行为人具有相应的民事行为能力;②意思表示真实;③不违反法律的强制性规定和公共利益。 4.行为人具有相应的行为能力

(1)无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施的纯获利益的法律行为、与其年龄、智力和精神健康状况相适应的法律行为,有效。 (2)限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同属于效力待定的合同;依法不能独立实施的单方法律行为(订立遗嘱、抛弃贵重物品所有权)无效。无民事行为能力人依法不能独立订立的合同无效;依法不能独立实施单方法律行为无效。 (3)法人超越经营范围订立合同,原则上有效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营的,无效。 5.意思表示真实 所谓意思表示真实,指表意人表示于外部的意思与其内心真实意思一致。在表意人作出的意思表示不自由、不真实的情况下,如果仍然不加区分地维持其效力,要么会损害表意人的利益,要么会损害他人利益或者公共利益,均非正义。故不真实、不自由的意思表示,具有效力上的瑕疵。 (1)意思表示不自由:①因欺诈、胁迫订立的损害国家利益的合同无效。②因欺诈、胁迫订立的合同未损害国家利益的,为可撤销的合同。③因欺诈、胁迫订立的遗嘱,无效。④因乘人之危、显失公平订立的合同,为可撤销的合同。 【例一】乙对甲谎称自己的传家宝B首饰为宋代文物,甲对首饰颇有研究,认得这是明代文物。虽如此,甲、乙约定,甲以A房屋与乙的B首饰互易。(1)根据《民通意见》第68条的规定,欺诈的构成要件有四:①一方故意告知虚假事实或者故意隐瞒事实;②对方因此陷入错误认识(欺诈与错误具有因果关系);③对方因此作出不真实的意思表示(认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系); ④欺诈具有不正当性。(2)乙的行为不构成欺诈,因甲没有陷入错误认识,甲、乙间的合同有效。法律敎育网 【例二】甲告诉乙,如果乙不同意用B首饰换自己的A房屋,就天天用针扎乙的相片。乙迷信,担心甲这样做,就同意用B首饰换A房屋。(1)根据《民通意见》第69条的规定,胁迫的构成要件有四:①故意预告实施危害;②对方因此陷入恐惧(胁迫与恐惧具有因果关系);③对方因恐惧作出不真实的意思表示(恐惧与不真实的意思表示具有因果关系);④胁迫具有不正当性(目的不正当、手段不正当、目的与手段结合的不正当)。(2)甲的行为构成胁迫,甲、乙间的合同虽有效成立,但有效力瑕疵,乙享有撤销权,乙撤销合同后,合同自始无效。 【例三】乙家的房屋因故倒塌,全家无处居住,乙找到甲想购买甲的A房屋。甲不同意出售,要求乙用B首饰互换,乙视B首饰为镇宅之宝,极不情愿,但迫于形势还是答应了甲的要求。彼时,A房屋价值约35万元,B首饰价值约30万元。

2016司考民法讲义:抵押权

2016司考民法讲义:抵押权 2016司考民法讲义:抵押权。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义,希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快! 一、担保物权的概念和特征 1、概念 担保物权,又叫做价值权,是与用益物权相对应的他物权,指的是为确保债权的实现而设定的,以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。 2、特征 与用益物权相比担保物权具有如下之特征: (1)担保物权是以支配标的物的价值为其内容 (2)担保物权是以确保债务的履行为目的 (3)担保物权具有从属性 由于担保物权均是以确保债务的履行为其目的,所以所有的担保物权均从属于其所担保的债权。也就是说,担保物权所担保的债权为主权利,因此通常称之为主债权;而担保物权则作为其从权利。担保物权的从属性体现在下述三个方面 A.发生上的从属性 担保法第五条规定:担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定。 B.转移上的从属性 主债权发生转移,担保物权也随之发生转移。 C.消灭上的从属性

主债权消灭,担保物权也相应的消灭。 (4)不可分性 所谓担保物权的不可分性是指担保物权的标的物分割、部分转让、部分消灭不影响担保物权的存续及整体性;反之,担保物权所担保的债权进行分割、部分转让或者消灭的也不影响担保物权的存续及其整体性。 由于不可分性非常抽象,特举二例说明如下: 例1:甲有三间住房用以担保其对债权人乙的40万元债权,若甲将其中一间转让给丙所有,那么乙的抵押权不受任何影响仍然是对原有的三间住房享有抵押权,盖担保物权作为物权是直接支配标的物的权利与其分割转让等没有任何关系。 例2:甲有三间住房用以担保对其债权人乙的40万元债权,若乙将自己债权中的20万元转让给丙,那么担保物权不受任何之影响,即甲的三间住房仍然担保乙和丙的40万元债权整体。 (5)物上代位性 担保物权均具有物上代位性,所谓物上代位性乃是指担保物权的标的物毁损灭失的,有其他替代物的担保物权并不消灭而是及于该替代物之上。例如,保险金、损害赔偿金等。 物上代位性是由担保物权的价值权性导出的。由于担保物权支配的是标的物的价值而非其实体,所以不像所有权和用益物权那样标的物实体灭失的即归于消灭,而是只要其价值没有灭失就不会归于消灭。 二、抵押权的概念和特征 1、概念 抵押权是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的不动产或其他财产,在债权未受清偿时得处分该财产并就其价金优先受偿的权利。

民商法专业课讲义word版

民法部分 第一编民法总论 第一章民法概述 第一节民法的概念 重点提示:1.民法的调整对象(其中有一个法条辨析比较重要)、民法的概念 2.民法与有关概念的关系(重点) 二、民法的调整对象 (一)关于民法调整对象的争论 3我国关于民法调整对象的争论 1986年颁布的《中华人民共和国民法通则》第2条规定:“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。” 4本书认识 应该说我国《民法通则》第2条关于我国民法调整对象的规定是比较科学的。当然,它仍然存在以下问题:(1)该条使用“公民”一词有欠妥当,因为依我国《民法通则》的规定,在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人所进行的民事活动,也是我国民法调整的范围。因而,应将“公民”改为“自然人”。(2)该条列举的平等主体仅指自然人与法人,且该法认为国家非法人,即该条似将国家排除在民事主体之外,这与该法的规定不符合。实际上,在界定民法的调整对象时试图列举平等主体并非是一种科学的方法。 (二)我国民法调整对象的质的规定性 我国民法调整的是平等主体之间的社会关系,主体的平等性是我国民法调整对象的质的规定性。 主体的平等性包含相互联系的两个方面;一是关系双方人格独立,互不隶属,不存在人身依附关系,即一方在人格上不从属于另一方;二是双方意志自治,行动自主,任何一方都不能命令他方服从自己,选择和协调成为建立相互关系的基础。人格独立是意志自治的前提或基础,意志自治则是人格独立的具体体现。 (三)我国民法调整对象的量的规定性 我国民法调整的是平等主体之间的社会关系,然并非所有平等主体之间的社会关系均由民法调整,我国民法只调整平等主体之间的财产关系与人身关系,即民事关系。 1平等主体之间的财产关系 财产关系是当事人以财产为内容而发生的社会关系。财产,是指对人具有经济价值的一切事物。 财产支配关系指直接占有、使用、收益、处分财产而发生的社会关系;财产流转关系指因转移财产而发生的社会关系。有形财产关系是指以物或货币等实物形态存在着的物质财富为内容而发生的社会关系;无形财产关系主要使指以著作、发明等智力成果形态存在着的

2020年司法考试民法讲义:著作人身权

2020年司法考试民法讲义:著作人身权 1、与著作财产权相比有下列特征: (1)著作人身权指作者对其作品所享有的以精神利益为内容的权利。 (2)是不能够转让和继承的。 (3)不受《著作权法》的限制,包括-期限上的限制、合理使用和法定许可都不适用于著作人身权。 △例外:发表权,与著作财产权一样受50年期限的限制。 2、著作人身权内容 (1)发表权 A、发表权是指决定作品是否公之于众的权利。 作品的发表仅需要作者将其置于不特定多数人能够接触到作品的状态即属发表,至于该作品是否为他人所了解则不在考虑的范围之内。发表的方式多种多样,只要是能让不特定的多数人接触到作品即为发表。 例如:出版作品、通过网络向公众予以公开作品、公开宣读作品、公展开出作品、公开讲授作品等均构成作品的发表。 B、发表权内容包插: 冬作者有权决定作品发表或不发表,何时何地发表以及什么形式发表等。 b、作者有权禁止他人发表作品。所以未经作者许可讲未发表的作品置于公众能够了解的领域即属于侵害发表权。

例如将未发表的作品传到网上供公众查阅,将作品予以复制并出售,等都属于侵害发表权的行为。 C、任何作品,发表权一般只能行使一次,一旦被发表进入了公共领域就不再存有公开与不公开的问题了,所以也就不存有再侵害其发表权的问题了。作品发表以后,作者的发表权就行使完毕。 D、作者死后的署名权: a、作者生前未发表的作品,在其去世后是否发表,亦应尊重作者本人的意愿。 b、作者生前无表示者,推定为同意发表,其继承人或者受遗赠人能够在作者死亡后50年内行使发表权。 c、无继承人或者没有受遗赠人的作品或者作者身份不明的作品,发表权由作品原件的合法持有人行使。 △未经作者许可第三人擅自将作品予以公开不构成作品的发表,此时作品仍然作为未发表作品予以保护。 (2)署名权 A、概念:署名权指作者为表明其身份,在作品上注明其姓名或名称的权利。 B、署名权内容: a、作者有权决定是否署名以及署什么名的权利,如本名、笔名、别名或艺名等。 b、禁止他人在作品上署名。 c、作品的署名权不能被放弃,也不能被转移。 C、构成侵害著作权人的署名权

2011司法考试复习资料众合专项教程李建伟民法讲义打印

民法提纲 一、民法的基本框架结构(民事权利体系)

配偶权 人身权身份权亲属权(婚姻法) 亲权 人身自由、人格尊严 一般人格权人格独立、人格平等(宪法、民法通则)人格权 物质性人格权: 生命权、健康权、身体权 具体人格权精神性人格权:(民法通则) 姓名权/名称权、肖像权 名誉权、隐私权、荣誉权 著作权及邻接权(著作权法) 知识产权专利权(专利法) 商标专用权(商标法) 继承权(继承法) 股权(公司法等) 事不动产所有权(土地管理法、城市房地产管理法) 权所有权动产所有权(民法通则) 利共有 建筑物区分所有权 占有地役权 建设用地使用权 物权用益物权宅基地使用权(物权法、民法通则等) 土地承包经营权 他物权典权 特别法上的用益物权(水法等) 抵押权 担保物权质押权(物权法、担保法)财产权留置权 合同之债 单方允诺之债(合同法以及保险法、海商法等单行法) 缔约过失之债 一般侵权之债 债权侵权之债(侵权责任法) 特别侵权之债 无因管理之债(民法通则) 不当得利之债

观察与结论: 1.凡平等主体之间的人身、财产关系均在调整之列 2.以财产法为中心,物权与债权是财产权的两大支柱 3.物权与债权二者的各自独立体系以及二者之间密切关系是难点 4.法律行为是统领民法上的法律实施的核心概念 5.对人身权、物权、债权、知识产权、继承权、股权等最重要的理论分类体系是最重要的理论支撑点 【例1】甲被乙家的狗咬伤,要求乙赔偿医药费,乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的?(09-3-1,单选) A 甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系 B 甲请求乙赔偿的权利属于绝对权 C 甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效 D 乙拒绝赔偿是行使抗辩权 二、物权与债权的关系 特别提示:物权与债权的区别,乃是学好物权法以及整个个民法的基础之基础。具体考点集中在一物多卖与无权处分两个点上。 (一)物权作为绝对权、支配权、对世权;债权作为相对权、请求权、对人权绝对权,是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现并可对抗不特定人的权利,如人身权、物权、知识产权等。由于绝对权的义务主体不特定,故又称对世权。 物权同时也是支配权:直接支配标的物并实现其利益的权利,无需他人的积极义务协助。 相对权,是必须通过义务人实施一定的行为才能实现并只能对抗特定人的权利,最典型者莫过于债权。由于相对权的义务主体是特定的,故又称对人权。 债权也属于请求权:请求特定对方为或者不为一定行为的权利。 二者的区别在于: 1 前者的义务人不特定;后者的义务人特定。 2 前者法律关系中的权利义务不对应,权利人享有权利但无义务,义务人负有义务但不因此而享有权利;在后者法律关系中,双方主体的权利义务具有相对性。 3 前者具有排他性,在遭受侵害时可以针对任何第三人提出主张与提起诉讼;但相对权只能是针对特定人产生效力的权利。 4 绝对权大多是公开的,故适用权利公示原则,并应当受到侵权法的保护;相对权都是一种不公开的权利,仅在特定当事人之间具有约束力,故不具有公示性,所以债权人一般不得向第三人主张侵权责任。 5 绝对权受到侵害,其救济方法首先要考虑恢复原状,而后才是赔偿损失;而对相对权的侵害通常采用损害赔偿的补救方式。 举例:作为地役权的通行权的理解:积极义务与消极义务 (二)物权的排他性、优先性与与债权的相容性、平等性 1.“一物多卖”的考点之一

司法考试民法学讲义:遗嘱.doc

司法考试民法学讲义:遗嘱。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义,希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快! 一、遗嘱的概念和特征 1、概念 遗嘱是遗嘱人生前依法律规定处分其个人财产及与此相关事务,并于其死口时发生效力的单方民事法律行为。 △遗嘱不等于遗嘱继承,因为公民既可以依法将个人财产指定由法定继承人中的一?人或者数人继承,也可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人(《继承法》第16条)而立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人属于遗赠,并非遗嘱继承。 2、特征 (1)遗嘱是单方民事法律行为。 (2)遗瞩须由遗嘱人生前亲自独立实施。代书遗嘱中的代书行为并非代理,只是事务行为。 (3)遗嘱在遗嘱人死后才发生法律效力。即死因行为。 (4)有效遗嘱应当符合一定形式。即必须采取法律规定的五种形式。 二、遗嘱的形式 1、公证遗嘱。 (1)公证遗嘱是指由遗嘱人亲自巾请,经国家公证机关办理的遗嘱。 (2)公证遗嘱的证明力最强、证据效力最高。 (3)自书、代书、录音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱。 2、自书遗嘱。 自书遗嘱是指遗嘱人亲笔书写的遗嘱。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写,亲自签名, 并注明年、月、口。

3、代书遗嘱。 代书遗嘱是指由遗嘱人曰述,请他人代为书写的遗嘱。为保证代书遗嘱的真实性,应当有两个以上的见证人在场见证,由其中一人代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。代书遗嘱虽然可以由其他人代为书写,但要求遗嘱人签名。 4、录音遗嘱。 录音遗嘱是指遗嘱人口述,以录音形式制作的遗嘱。录音遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。 5、口头遗嘱。 口头遗嘱是指遗嘱人用口述方式表示对遗产进行处分的遗嘱方式。 (1)由于口头遗嘱容易被篡改和伪造,因此法律要求只有在遗嘱人在危急情况下才可以立口头遗嘱。口头遗嘱要有两个以上见证人在场见证。 (2)危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗瞩的,所立口头遗嘱无效。 (3)这里的“危急情况”一般是指遗嘱人生命垂危或者其他紧急情况(如重大军事行动、意外事故等) △ 1代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱都须有两个以上的见证人在场见证。 △2法律要求见证人必须能客观公正地证明遗嘱的真实性。因此下列人员不能作为遗嘱见证人: (1)无行为能力人、限制行为能力人; (2)继承人、受遗赠人; (3)与继承人、受遗赠人有利害关系的人。包括继承人、受遗赠人的父母、子女、配偶等近亲属,以及继承人、受遗赠人的债权人、债务人、共同经营的合伙人等。 三、遗嘱的效力 1、成立合法有效遗嘱,必须具备以下条件: (1)遗嘱人立遗嘱时有遗嘱能力。

司法考试基础精讲民法讲义:留置权

司法考试基础精讲民法讲义:留置权 司法考试基础精讲民法讲义:留置权。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义,希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快! (一)留置权的构成要件(★★★) 1.积极要件:①债务人未履行到期债务。《担保法》第112条规定了一个例外。债务人丧失支付能力或者被宣告破产的,即使债务的履行期尚未届至,债权人可以提前行使留置权,这种留置权称为“紧急留置权”。②债权人合法占有债务人的动产。(a)不动产上不能成立留置权;(b)动产须归债务人所有。若动产不归债务人所有,仅在债权人不知情且符合留置权的其他成立要件时,债权人才可善意取得留置权;(c)须合法占有,以侵权方式取得占有的,不成立留置权。③债权人占有的动产与所担保的债权属于同一法律关系。 2.消极要件:①因侵权行为取得动产占有的。②当事人约定不得留置的,不得留置。③留置不得违反公共秩序或善良风俗(如因欠交学费而留置大学生的学位证书;再如因欠交医疗费留置死者的尸体;又如留置残疾人的器具)④留置不得与留置人所承担的义务相抵触。例如,承运人在履行运输义务“之前”,即以未付运费为由留置所运货物的,其留置货物的行为即与其承担的义务相抵触。 【真题研习】小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已,一脚踢出,恰好落入邻居老马家门前的水井中,正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓,手中花瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后,小贝央求老马归还,老马则要求小贝赔偿花瓶损失。对此,下列哪些选项是正确的?(2010年试卷三第54题) A.小贝对老马享有物权请求权 B.老马对小贝享有物权请求权 C.老马对小贝享有债权请求权 D.如小贝拒绝赔偿,老马可对足球行使留置权

民法学参考资料

民法学参考资料

民法学参考资料 第一篇总论 1、平等原则在民法中的表现。 平等原则是由民法调整的社会关系的性质决定的。因为民法所调整的社会关系就是平等主体之间的财产关系和人身关系,这就必然要求法律赋予主体地位平等的地位。平等原则的主要表现有:1民事主体的法律地位平等。这既包括主体的主体资格平等,也包括在法律关系中当事人地位平等,各自独立;2民事主体平等地依法享受权利和负担义务;3民事主体的合法权益受法律的平等保护;4民事主体的责任平等。 2、民法的适用的原则。 1.特别法优于一般法 2.强行法优于任意法 3.例外法规定排除一般规定 4.具体规定优于一般性条款。 3、监护人的职责? ⑴ 保护被监护人的身体健康; ⑵ 管理被监护人的财产; ⑶ 管理和教育被监护人; ⑷ 代理被监护人进行民事活动。 4、民事法律关系客体是作为法律关系内容的民事权利和民事义务共同指向的对象。具有以下特征:有益性;客观性;法定性。 物是民事主体能够实际控制或支配的具有一定经济价值的物质资料。具有下列特征:须存在于人身之外;须能满足人们的社会生活需要;须能为人力所实际控制或支配;须为独成一体的有体物。 有价证券:是设定并证明持券人有权取得一定财产权利的书面凭证。其特征: ⑴有价证券与证券上所记载的权利不可分离; ⑵有价证券的持有人只能向特定的义务人主张权利; ⑶有价证券的支付义务人有单方的见券即付的履行义务。 5、支配权:是指主体对权利客体可直接加以支配并享受其利益的权利。(物权、人身权、知识产权)请求权:是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。形成权:是指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。(抵销权) 6、★滥用权利,是指权利人不正当地行使权利,损害社会利益或他人利益。 其构成条件:⑴行为人有权利;⑵权利人行使权利的行为损害了他人或社会利益; ⑶行为人主观上有过错。 7、民事法律行为的概念和特征: 民事法律行为是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的合法行为。特征:

司考民法讲义:民事法律事实

司考民法讲义:民事法律事实 司考民法讲义:民事法律事实。本文中,法律教育网的小编对民法高频考点民事法律事实的要点进行了整理,供广大司法考试考生参考。 精彩链接: 司考民法讲义:民事权利 司考民法讲义:民事义务 司考民法讲义:民事责任 司考民法讲义:民法的基本原则 1、概念 民事法律关系的变动,即民事法律关系的发生、变更、消灭,总是存在一定的原因。这个导致民事法律关系变动的原因,称为法律事实。所谓法律事实,是指能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的客观情况。不是一切客观情况都能引起民事法律关系的变动,因为很多自然现象,如日出、日落等不能当然引起民事法律关系的发生、变更、消灭,故不属法律事实。引起民事法律关系变动的法律事实既可以是一个法律事实,也可以是两个或者多个法律事实。如遗嘱继承法律关系的产生就需要两个法律事实:立有遗嘱;被继承人的死亡。 2、法律事实分为两类:事件和人的行为。 (1)事件。与当事人意志无关,但能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观情况。也可以表述为,这些事实的出现与否,是个人无法预见或者控制的。能够产生导致一定法律关系的产生、变更和消灭的事件有: A、人的出生与死亡。人的出生与死亡能够引起民事主体资格的产生和消灭,也可能导致人格权的产生和继承的开始等。 B、自然灾害与意外事件。另外无行为能力人所为的行为也属于事件。法律敎育网 C、时间的经过。时间的经过也是一种法律事实,它可以引起一些请求权的发生或消灭。 (2)人的行为。人的行为指人的有意识的活动,包括自然人和法人的活动。行为一般是人的意志所支配的活动,即有目的、有意识的活动。但有些行为是不以发

司法考试基础精讲民法讲义:责任形态

司法考试基础精讲民法讲义:责任形态。2016年司法考试复习正在进行中,要重视基础知识的复习。法律教育网的小编为考生整理了司法考试基础讲义,作为考生复习的参考资料。 【例1】小学生甲、乙、丙事前通谋伤害丁,一起将丁打伤,丁对自己遭受的损害也有过错。①甲、乙、丙均系未成年人,应由其监护人承担无过错替代责任。责任形态为替代责任。②甲、乙、丙构成共同故意侵权,应承担连带责任。责任形态为共同责任。③受害人丁对损害的发生也有过错,可以减轻加害人的责任。责任形态为双方责任。④可见,前述责任形态的分类属于交叉关系。 (一)按份责任 【例2】甲、乙、丙分别排污给丁造成100万元的损失。法院依据《侵权责任法》第67条判决甲、乙、丙承担按份责任,甲承担50万元,乙承担30万元、丙承担20万元。则:①丁能够也只能够请求甲赔偿50万元,乙赔偿30万元,丙赔偿20万元(按份债务人按照确定的份额对100万元共同承担责任,对超过自己份额的部分,无责任)②甲对丁清偿50万元后,其对丁的债务消灭。③甲对丁清偿50万元后,无权请求乙、丙分担。按份责任人无内部追偿关系。④按份责任的特点:对外按份,对内无关。 (二)连带责任 【例3】甲、乙、丙共同侵权给丁造成100万元的损失。法院依据《侵权责任法》第8条判决甲、乙、丙承担连带责任。则:①丁有权请求甲、乙、丙中任何一个人赔偿100万元。②丁有权请求甲、乙、丙按照任何比例共同赔偿100万元(如甲10万元、乙50万元、丙40万元)③丁获得100万元的赔偿后,丁的债权消灭。 ④甲、乙、丙内部有责任份额分担(按照过错程度和原因力大小确定责任,否则,推定份额均等),对丁承担责任超出自己份额的一方有权按照内部份额比例追偿。 ⑤连带责任的特点:对外连带,对内按份。 【例4】甲向乙出售拼装汽车,双方约定,如果发生交通事故,甲只承担10%的责任。后乙驾驶该车发生交通事故,给丙造成30万元的损失。法院依照《侵权责任法》第51条判决甲、乙承担连带责任。此例中:①甲、乙关于内部份额的约定不具有对抗丙的效力(无对外效力),丙仍有权请求甲赔偿30万元。②甲、乙关于内部份额的约定可在甲、乙间产生约束力(内部效力),甲对丙赔偿30万元后,可向乙追偿27万元(90%的责任)

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