外资并购法律规定
外资并购属于国际直接投资范畴。国际直接投资在总体上分为新建外资企业及并购内资企业两种方式。改革开放初期，外商在我国的直接投资主要采用投入货币资金和实物资金兴办“三资企业”。自90年代以来，直接投资并购我国企业成为外商在中国的主要投资方式。由于外资并购方式有着比新建方式更为明显的优势，因此，随着我国市场进一步开放，外资并购就呈现日益活跃迅猛发展的势头，但相关的法律规定却相对滞后，已经出台的规定多为规范性文件，法律阶位较低，对实务操作带来一些不便。本文将对外商并购法律实务操作方面进行初步探讨。
一、外资并购的基本形式
公司并购（M&A）是公司的兼并和公司收购的总称的简称。收购和兼并是有所区别的。公司的兼并是指通过转移公司所有权的方式，一个或多个公司的全部资产与责任都转为另一公司所有，兼并方取得被兼并方的全部资产，并承担被兼并方的债务，被兼并方须解散。公司收购指的是一个公司经由收买资产或股份等方式，取得另一公司的控制权和管理权，收购后，目标公司可以存续，而且收购方一般不承担目标公司的债务。
收购的基本形式：按收购的标的可划分为资产收购和股份收购，前者是指收购方购买取得目标公司的全部或大部分资产；后者是指收购方购买取得目标公司的全部或部分股份。
兼并的基本形式：一种是吸收合并，即一家公司吸收其他一家或多家公司，被吸收公司解散。另一种是新设合并，即两家或多家公司合并成立一家新公司，合并各方解散。
二、外资并购的基本途径
外商以并购方式进入我国市场一般有以下几个基本途径：
（一）以外国投资者身份并购我国内资企业
外商可以根据我国《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》中鼓励和允许的投资方向，整体买断我国相关的国有企业、集体企业和私营
企业的全部资产，完成兼并组成外商独资企业，从而使该企业成为其独资子公司。外商也可收购我国企业的部分股份或资产，实现部分收购。部分股份收购可通过参与我国原有企业的重组，收购企业原股东50%以上的股份或认购企业增资，以达到控制企业经营管理的目的，或对我国那些同时上市发行A股和B股或H股的公司，通过大量增持B股或H股的方式，达到参股或控股的目的。外商也可收购我国内资企业的部分资产，并以该部分资产作为投资组建新的外商投资企业，实现部分资产收购。
（二）以外国投资者身份并购我国外资企业
通常通过收购外商投资企业中中方股份或以增资扩股式认购增资形式进行并购。即在原有外资企业的基础上，中方股东减持或退出，外商（包括原外方投资者及新进入中国市场的境外投资者）受让其退出或减持的股份；或由外商增资扩股，中方不参加增资，相应降低所持股份，从而使外商实现以并购方式进入中国市场或由参股变成控股之目的。
（三）以我国法人的身份并购我国内资企业
外国投资者如果已经在我国境内设有其存法人资格的外商投资企业，那么，该外商投资企业作为我国的法人，在并购我国企业时，就适用国内企业并购的相关法律法规，享受我国法人所应有的权利并承担相应的义务。但这种并购在中西部地区只要相应的外资比例折算超过25%，同样可以享受外商投资企业待遇，而且如是以境内外商投资企业所得利润再投资的，还可享受一定的退税优惠。
（四）收购外商投资企业中的外方境外公司实现间接收购
间接收购，是指外商在我国境外通过收购外商投资企业外方在我国境外公司的股权以达到间接拥有外商投资企业的股份。这种收购方式的好处在于纯属中国境外交易，无需经我国任何方面的批准，再转让我国境外公司的股份也很方便,也不用缴纳我国有关的税负，只需办理法定代表人、董事会成员变更登记即可；但外商参与或控制外商投资企业的日常经营管理相对比较间接，而且律师需对境外公司与境内外商投资企业同时进行尽职调查，调查成本增加。
三、外商并购的基本程序
外资并购是一项极为复杂的系统工程，购并双方很难独立完成，需要投资银行、会计师事务所、律师事务所等专业中介机构的协助。尤其是律师，其提供的
法律服务在外资并购活动中发挥着举足轻重的作用，律师以其专业知识和经验为企业提供并购战略方案，选择并购法律结构设计，尽职调查，给出价格确定及支付方式的安排；统一协调参与收购工作的会计、税务、专业咨询人员，最终形成并购法律意见书和一套完整的并购合同和相关协议。通常，一项外资并购活动的实施，通常可划分为四个阶段，即并购预备阶段、并购调查阶段、并购签约阶段和并购履约阶段。
（一）预备阶段的法律实务
从买方（外商）的角度看，并购预备阶段为自买方初步确定目标公司起至买方完成收购前的准备工作止的期间。从卖方（中方）的角度看，并购预备阶段为自卖方做出出售决策起至拟定出售计划、初步确定买方止的期间。该阶段的法律服务内容主要为，协助买方收集目标公司的公开资料和信息，通过对公开资料和信息的分析以确定有无障碍影响并购活动的进行，通过综合研究公司法、证券法、竞争法、税法等相关法律的规定以确定该项并购活动的合法性与可行性。
外商在并购初期选择并购对象时就应依照《外商投资产业指导目录》，判断所选择的目标公司所在行业是否允许外商并购，不允许外商独资经营的产业，并购行为不得导致外国投资者持有企业的全部股份；因并购而使企业变成外资企业的，还必须符合《中华人民共和国外资企业法实施细则》所规定的设立外资企业的条件。需由国有资产占控股或主导地位的产业，并购不得导致外国投资者或非国有企业占控股或主导地位。
（二）调查阶段的法律实务
买卖双方洽商后，如果达成初步协议，则会签署意向书或备忘录（MEMO），就双方所达成的协议，作为继续进行磋商、审查评价的基础。通常来说,意向书是否构成合法有效的合同，完全看当事人的意向而定。其中较常见的具有约束力的条款，例如：保密条款、排它性条款、股份锁定条款、费用分摊条款等。此外，还须额外签订并购运作的时间进程表，详述双方在各时段时间安排应尽义务。尽职调查是律师在外资并购中最主要的工作之一，也是律师容易出现疏漏的阶段，已经出现过因律师调查不到位，对委托人承担赔偿责任的判例。由于了解目标公司的实际状况对于买方决策是否进行并购至关重要，因此，买方律师起草的调查清单必须详尽，以充分了解被并购方企业的基本情况，包括法律地位、资金
资信、财产状况、债权债务、纳税情况、合同规章、纠纷诉讼、人员社保等，保证获得详尽准确的第一手资料，将并购的风险、潜在风险降至最低。作为卖方律师而言，首先也要对并购方的主体资格进行审查，从资信情况、支付能力和经营实力等角度对并购方的行为能力先作个确认，确认其有无交易资格；其次要了解外资并购方开出的清单，对于清理目标公司的各类问题，适时进行法律技术的处理和包装，最终顺利完成并购具有重要意义。
（三）签约阶段的法律实务
买卖双方彼此调查结束，则进人并购的执行阶段，双方在经过谈判协商后，签订并购协议书，其主要的内容由由主合同和附件两部分组成。
在主合同中，除合同价款、定金条款、支付方式、违约责任、法律适用、争议解决、协议生效及修改等主要条款外，一般还应具备如下重要条款：
1、先决条件条款。包括：双方都已取得的各自董事会同意并购的决议；双方签约代表已取得并购合同签约的合法授权；双方都已取得有关此项并购的第三方的必要同意与核准；至交割日止，双方在此项并购活动中的所有声明及保证均应实际履行；在所有先决条件具备后，双方才履行股份转让和付款义务。
2、陈述与保证条款。陈述与保证意味这责任与赔偿，卖方试图缩小陈述与保证的范围，买方则会要求更多的陈述与保证，因此陈述与保证的范围往往是双方协议谈判的焦点。陈述与保证条款一般包括：卖方向买方表示并保证没有隐瞒重大问题；卖方承诺过渡期内维持目标公司现状妥善经营管理；买方向卖方表示并保证有法律能力和财务能力并购目标公司；双方承诺对一切相关资料负有保密义务等。
3、价金的提存或监管条款。购并中，为确保双方能诚信履约，在收购合同中可约定将价金提存至第三人（通常为银行或律师）处，或由第三人监管。该条款同样适用于买方预付的订金或延迟付款的价金。除双方指定的授权代表在合同约定的条件具备的情况下之外，任何一方无权从保管人处取回提存或监管资金，为确保买方利益，往往会要求预留部分资金作为保证金，在交易完成后一定期限后某条件具备的情况下，再由提存人或监管人支付给卖方。曾有一案例，在并购完成后，买方接管不久就发现目标公司存在偷漏税、欠缴员工社会保险等问题，但因合同价款已经支付完毕，对卖方没有有效制约，多次交涉无果，只能依据合
同通过诉讼处理，结果费时费力很烦恼。
4、过渡期安排条款。由于协议签署到正式移交往往有几个月的期限，在此期限内，通常随着合同价款的支付，买方希望能够介入目标公司的经营管理或者对目标公司的经营管理进行监管，卖方则会本能地拒绝阻挠买方介入，因此过渡期安排对平稳过渡至关重要。一般情况下，过渡期内买方会要求对目标公司的财务支出、重要合同的签署进行必要的监管，同时卖方负有维持目标公司正常经营之职责，并不得擅自处置资产、放弃权利、增加员工薪金福利等。
5、税费承担条款。并购可能涉及的税收问题比较复杂。一般而言，资产转让和股份转让的所得须征收所得税，出售机器设备须征收增值税，出售无形资产须征收营业税，转让股份须征收印花税。律师应会同会计师设计合理的并购方案，选择恰当的并购方式，合理规避、减少税负，减少并购成本，同时在协议中明确相关税费的承担。
6、限制竞争条款。买方如果担心卖方董事、监事在公司被购并后，另起炉灶跟买方或并购公司进行同业竞争，可在购并协议书中加上限制竞争条款或另行签署“不竞争协议”，通常约定卖方在交易结束后一定期限内，没有买方的书面同意，不得直接或间接参与目标公司目前经营业务相同或类似的业务活动，不得在与目标公司存在竞争关系的公司任职等。
并购合同中的附件一般包括：资产评估报告、财务审计报告、土地转让协议、政府批准转让的文件、其他有关权利转让协议、流动资产清单、固定资产与机器设备清单、会议纪要、谈判记录等。
（四）履行阶段的法律实务
履行阶段最主要的步骤包括申报批准、过户登记、款项支付、实物移交等。外商并购中国企业与传统的外商投资一样，须经我国政府的有关部门的审批，并购合同自批准之日起生效。国有企业的出售一般涉及国有资产管理部门、行业主管部门、商务部门的审批。对于购买外商投资企业的股东出资，包括外商投资的股份有限公司的非上市股份，须事先取得董事会批准的决议、其他投资者的认可，并经批准设立该外商投资企业的原审批机关批准。收购后变更为外商独资企业，且该企业从事《外商独资企业实施细则》第五条所规定的限制设立外资企业的行业，收购须经商务部批准。
外资进入后企业性质发生变更，相应的章程、管理机构、注册资本等均发生变更，投资者应当在获得批准后30日内向工商登记管理部门办理新设或变更登记，领取新的营业执照，在收到外商投资企业营业执照之日起30日内，到税务、海关和外汇管理部门办理登记手续。
如果合同中载明是即时履行，则卖方立即交付标的物，而买方则立即交付对价。如果并非即时履行，则在签订并购合同之日以后，便进入“履约前准备期间”，买卖一方的律师会准备一份“履约备忘录”，载明履约所需的各项文件。等到这些并购合同的条件具备了，买卖双方便进行履约前会议，由买卖双方律师审阅上述文件，经签章以后，买卖双方便履约交付。
外资并购内资企业是外商投资中国的一种新的形式，有着非常广阔的前景，也给国有企业改革、民营企业境外融资带来了更多的机遇。但是，由于我国目前关于外资收购与兼并的法律尚不完善，规定不统一，实务操作问题较多，必须通过律师等专业人员共同参与控制风险，并购各方的权益才能得到更好地保护。
更多资料请访问.(.....) 外资并购国内企业的问题 外资并购国内企业的问题及政策取向 自上世纪90年代以来，跨国并购迅猛发展，整个90年代跨国并购的平均增长速度达到30.2%，大大超过 了全球对外直接投资(FDI)15.1%的平均增长速度;90年代中后期，跨国并购投资占国际直接投资的70%-90%左右;尽管2l世纪初跨国并购投资有所下降，但仍然占据着国际直接投资的绝大部分份额。吸收外商直接投资是我国对外开放的重要内容，进一步吸收外资离不开利用跨国并购这种国际直接投资的主要形式。 自20世纪90年代初出现第一起外资并购国有企业的案例——香港中策公司收购山西太原橡胶厂以来，外资并购的发展并不顺畅。据统计，到2001年，中国吸收的FDI中外资并购额仅占4.96%。自2003年以来，外 资并购内资企业的案例逐渐增加。 虽然外资并购这种国际上主要的外商投资方式在中国刚刚起步，但外商投资实践中出现的变化，已让许多中国人焦虑不安。 一、外资并购国内企业的问题 (一)最大的负面效应——市场垄断的威胁
外资控股并购最大的负面效应就在于它可能导致的垄断，跨国公司利用资本运营控股并购我国企业后，凭借其雄厚实力逐步占领较大的市场份额。对我国产业尤其是战略性产业的控制，将可能垄断或图谋垄断国内一些产业。 外资企业的工业总产值占行业产值的比重从1990年的2.28%上升到现在的35%以上。在轻工、化工、医药、机械、电子等行业，外资企业所生产的产品已占据国内1/3以上的市场份额。在感光材料行业，1998年以来，柯达出资3.75亿美元，实行全行业并购，迅速获取了中国市场的较大份额，2003年10月柯达又斥巨资收购了乐凯20%的国有股，全面控制国内数码冲印市场。在移动通讯行业，摩托罗拉、诺基亚和爱立信三家企业1999年市场占有率达到80%以上。在软饮料行业，可口可乐基本控制了国内大中城市的饮料市场，国内生产能力超过5万吨的啤酒厂合资率已经达到70%。跨国公司凭借其技术优势、品牌优势和规模经济优势，构筑起较高的行业进入壁垒，便可能把价格提高到完全竞争水平以上，以获得巨额垄断利润。 如果外资并购造成垄断，外商不仅控制国内市场，制定垄断价格和瓜分市场策略，破坏市场竞争秩序，损害消费者利益;而且容易制约内资企业成长和技术进步，制约国内幼稚产业发展。 (二)挑战中国的相关政策 我国在《外商投资产业指导目录》中规定了禁止外商设立独资企业和外商控股的产业内容，但可操作性不高，目前并没有单独制定外资并购的产业政策，而是把外资并购的产业政策与其他的外商投资产业政策等同视之，对于哪些领域允许外资并购、哪些领域鼓励外资并购、哪些领域禁止外资并购，主要靠部门内部掌握，缺乏全国统一、透明、公开、操作性强的产业政策和产业导向。这使并购的信息搜集难度加大、谈判困难、并购交易成本上升。为了有效推动国有企业参与跨国并购，在外资并购国有企业中获得最大利益，必须确定明确的外商并购的产业导向。 根据我国生产力发展状况和世界经济发展动态，符合以下两个条件的产业，都应是允许跨国并购的领域：第一，不涉及我国国民经济命脉的主要行业和关键领域;第二，我国缺乏国际竞争优势、而且产业全球化程度较高的产业，利用跨国并购会获得更多发展机会。 对于“关系国民经济命脉的经济领域”，也要有动态的思维。过去一直被许多国家认为是属于国民经济命脉的领域，如电信、交通、运输、电力、公共设施等，如今随着经济社会的发展，也越来越多地被纳入了开放的领域，成了跨国并购的主战场。在电子、制药、航空、新技术等国际化程度高且我国目前缺乏竞争优势的产业领域，可以大胆参与跨国并购。
首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条 发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见 ——证券期货法律适用意见第3号 《首次公开发行股票并上市管理办法》（证监会令第32号，以下简称《首发办法》）第十二条要求，发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化。近来，一些申请首次公开发行股票并上市的公司（以下简称发行人）最近3年（以下简称报告期）内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组的情况，不少发行人咨询该情况是否符合《首发办法》的上述要求。经研究，我会认为： 一、发行人对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组，多是企业集团为实现主营业务整体发行上市、降低管理成本、发挥业务协同优势、提高企业规模经济效应而实施的市场行为。从资本市场角度看，发行人在发行上市前，对同一公司控制权人下与发行人相同、类似或者相关的业务进行重组整合，有利于避免同业竞争、减少关联交易、优化公司治理、确保规范运作，对于提高上市公司质量，发挥资本市场优化资源配置功能，保护投资者特别是中小投资者的合法权益，促进资本市场健康稳定发展，具有积极作用。 二、发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组情况的，如同时符合下列条件，视为主营业务没有发生重大变化： （一）被重组方应当自报告期期初起即与发行人受同一公司控制
权人控制，如果被重组方是在报告期内新设立的，应当自成立之日即与发行人受同一公司控制权人控制； （二）被重组进入发行人的业务与发行人重组前的业务具有相关性（相同、类似行业或同一产业链的上下游）。 重组方式遵循市场化原则，包括但不限于以下方式： （一）发行人收购被重组方股权； （二）发行人收购被重组方的经营性资产； （三）公司控制权人以被重组方股权或经营性资产对发行人进行增资； （四）发行人吸收合并被重组方。 三、发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组的，应关注重组对发行人资产总额、营业收入或利润总额的影响情况。发行人应根据影响情况按照以下要求执行：（一）被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100%的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。 （二）被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目50%，但不超过100%的，保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。发行申请文件还应按照《公开发行证券的公司信息披露内容与格
民法的基本原则 文稿归稿存档编号：[KKUY-KKIO69-OTM243-OLUI129-G00I-FDQS58-
民法的基本原则 一、定义 民法的基本原则就是民事立法、民事行为和民事司法的基本准则。 其基本含义主要有以下三个方面的内容，第一民法基本原则是民事立法、民事行为和民事司法的基本准则，第二民法基本原则是贯穿于民事法律规范整体的基本准则，第三，民法基本原则是民法调整的社会关系和民法观念的综合反映。 二、功能 1.指导功能：民法基本原则的功能突出表现在它的指导性。立法者立法 的指导思想，民法所放映的社会经济本质落实在条款上就是基本原则。民事基本原则也是司法机关处理案件的指导准则。 2.约束功能：民事基本原则对民事立法、民事行为、民事司法都有约束 力。民事法律规范不能违反基本原则。违反基本原则的行为不受法律保护。法官解释和适用民事法律规范应当以基本原则为依据。 3.补充功能：由于立法者的认识有局限性；由于法律具有稳定性与灵活 性上的矛盾；由于社会关系不断发展，因此法律往往不能完全适应社会实际需要，因此以基本原则作为补充，以正确的理论指导，以进行创造性裁决和解释。 三、民法的基本原则 民法的基本原则有平等原则、自愿原则、诚实信用原则、禁止权利滥用原则、公平原则和公序良俗原则。 1、平等原则
平等原则是由民法调整的市民社会关系的性质决定的，是指民事主体的法律地位平等及适用法律的平等和受到法律的平等保护。没有平等就没有民法，平等原则是其他民法原则的基础。平等原则主要体现在以下三个方面， 第一，民事权利能力平等。也即民事主体资格平等，具有民事主体资格的自然人、法人和其他组织的民事主体资格一律平等。 第二，民事主体的地位平等。无论自然人还是法人，不论所有制性质为何，不论经济实力强弱，民事主体的任何一方都没有凌驾于另一方之上的特权。 第三，民事权益平等的受到法律的保护。作为民事主体的自然人、法人或其他组织合法的民事权益都平等地受到民法的保护，任何组织和个人都不得侵犯。 第四，适用法律平等是指法律面前人人平等，适用法律时不能区别对待。 2、自愿原则 自愿原则是指民事主体根据自己的意愿，自主地行使民事权利，参与民事法律关系，国家对于民事法律关系不过多的干预。我国民法的自愿原则主要体现在以下三个方面， 第一，民事主体根据自己的意愿自主行使民事权利，享有自主占有、使用或者处分期所有物，转让专利权，设立遗嘱等权利。根据自愿原则，民事行为除违反法律、行政法规禁止性规定外，一般有效。
论我国设立特别行政区的理论根据和法律依据 特别行政区是指在我国行政区域内，根据我国宪法和法律的规定，专门设立具有特殊法律地位，实行特殊的社会、政治和经济制度的行政区域。它是中华人民共和国不可分离的部分，但又具有特殊的法律地位。 我国现行《宪法》第3l条规定：“国家在必要时得设立特别行政区。在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人民代表大会以法律规定。”宪法是根本法，它巩固并确认了社会主义制度是中华人民共和国的根本制度。现在，宪法在行政区域划分中提出特别行政区，无疑说明允许特殊情况下可以有另一种制度的存在。这些制度包括社会政治、经济制度，有关保障居民的基本权利和自由的制度，行政管理、立法和司法方面的制度。 特别行政区体现了“一国两制”的理论。“一国两制”即一个国家、两种制度。所谓一个国家，就是坚持一个中国原则即统一的不可分割的中华人民共和国，凡是属于我国领土范围内的一切地方行政区域，包括香港、澳门和台湾，都不能分割或分离出去，也不能变成任何独立的政治实体。所谓的两种制度，是指在我国一般实行社会主义制度，特别行政区可以继续保持资本主义制度。按照传统的理论和模式，在一个社会主义国家里，只能允许一种制度即社会主义制度存在和发展。实行“一国两制”后，突破了原有模式，形成了在一个国家里，社会主义制度和资本主义制度并存，两者相互促进、共同发展的新格局。这是我国根据自己的国情在国家制度上的一大创新和发展，体现了原则性和灵活性的高度 论宪法实施监督制度（这个好长啊！！！谁帮忙精简下。。成大论文了都) 论宪法实施监督制度 宪法实施监督制度是保证宪法正确实施而对违反宪法的行为进行监督的制度。它是维护宪法权威和尊严的一项重要制度，是现代民主政治的重要组成部分。 宪法监督有广义和狭义之分。广义的宪法监督，是指对有关涉宪活动实行的全面监督。就监督主体来说，除了宪法监督的专职机关以外，还包括其他国家机关、政党、人民团体、群众组织以及公民。就监督对象来说，既包括国家机关的立法活动、行政活动、司法活动，也包括公民个人的活动以及政党、人民团体、群众组织的活动。狭义的宪法监督，是指依法负有宪法监督职能的机关对立法活动和行政活动所实施的监督。 由于历史的、现实的条件不同，不同国家的宪法监督机关各有不同，主要有以下三种类型：（1）由立法机关监督宪法的实施。这些国家由立法机关解释法律，监督宪法的实施，审查法律、法规和行政措施是否违宪。（2）由司法机关监督宪法的实施。这些国家由法院解释宪法，审查法律是否违宪。（3）由专门机构监督宪法的实施。这些国家设立专门机构，如宪法委员会、宪法法院等，履行解释宪法、监督宪法实施的职责。宪法监督机构不同，监督方式也相应地有所不同。由立法机关监督宪法实施的，主要采取书面审查和规范审查的方式。在这种体制下，立法机关可以自己主动审查，也可以应请求进行审查，主要是审查法律规范的内容。由司法机关监督宪法实施的，宪法监督方式与普通法院的诉讼方式相同，既是依请求的被动式审查，又是个案审查。由专门机构监督宪法实施的，宪法委员会或者宪法法院的监督方式各有不同。法国的宪法委员会实行的是事前监督制；宪法法院的监督方式没有统一的模式，有的实行事后监督制，有的实行事前监督制。 我国是人民当家作主的国家，国家的一切权力属于人民。人民通过选举自己的代
《证券期货法律适用意见》第1 号 关于印发《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号》的通知 证监法律字[2007]15号 中国证监会各省、自治区、直辖市、计划单列市监管局，上海、深圳专员办，各证券、期货交易所，中国证券登记结算公司，中国证券投资者保护基金公司，中国期货保证金监控中心公司，中国证券业、期货业协会，会内各部门： 近来，我会在审核首次公开发行股票并上市的过程中发现，在多家申请首次公开发行并上市的案例，尤其是一些中小企业案例中，均存在如何理解和适用《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条发行人最近3年内实际控制人没有发生变更的问题。为正确理解和适用该条规定，为合理、审慎地判断发行人是否符合该条规定确立基本的把握原则和判断标准，我们制定了《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号》，现予发布，请遵照执行。 中国证券监督管理委员会 二○○七年十一月二十五日 《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号 近来，一些申请首次公开发行股票并上市的发行人及其保荐人和律师多次向我会咨询《首次公开发行股票并上市管理办法》（以下简称《首发办法》）第十二条发行人最近3年内“实际控制人没有发生变更”的理解和适用问题，例如，在公司最近3年内控股股东发生变更的情况下，如果主张多个共同控制公司的小股东没有发生变化，是否符合《首发办法》的上述规定；在公司股权比较分散（例如有些中小企业）、没有实际控制人，或者因国有资产重组导致公司控股股东发生变更等情况下，应该如何理解和适用《首发办法》的上述规定。经研究，我会认为： 一、从立法意图看，《首发办法》第十二条规定要求发行人最近3年内实际控制人没有发生变更，旨在以公司控制权的稳定为标准，判断公司是否具有持续发展、持续盈利的能力，以便投资者在对公司的持续发展和盈利能力拥有较为明确预期的情况下做出投资决策。由于公司控制权往往能够决定和实质影响公司的经营方针、决策和经营管理层的任免，一旦公司
1.2民法基本原则 1.2.1民法基本原则概述 1.2.1.1民法基本原则的概念 民法基本原则，即民法的根本规则或民法的基本理念、民法的基本原理、民法的基本精神，是民法调整社会关系的基本规律的反映，是民法具体规则的源泉，是当事人从事民事活动、司法机关裁决民事纠纷的根本依据。 1.2.1.2民法基本原则的功能 民法基本原则的功能主要有二：法律解释的准据功能和法律漏洞的弥补功能。一方面，民法基本原则发挥法律解释的准据功能。在具体规则适用过程中，若出现不确定或者有争议的情况，法官应以民法基本原则为指导，正确理解、适用民法具体规则，以确定适用具体规则的意见。在对民法具体规则进行进行解释时，如果产生两种以上的解释结果，则应当采用更符合民法基本原则的结果。无论采用何种解释方法，其解释结果都不能违背民法基本原则。另一方面，民法基本原则发挥法律漏洞的弥补功能。由于民法调整的社会关系的复杂性，立法者预见能力和立法水平的限制，立法机关无法对各种民事现象都作出规定，难以制定穷尽未来的法律，因此必然存在民法漏洞，有必要在具体案件的裁判中赋予法官以自由裁量权，填补法律漏洞。民法基本原则就是法官司填补民法漏洞的重要工具，即当民法缺乏具体的法律规范时，法院可以适用民法基本原则作为判决的法律依据。 1.2.2地位平等原则 1.2.2.1地位平等原则的含义 所谓平等，是指人们相互间与利益获得有关的相同性。民法的地位平等原则，简称平等原则，又称人格平等原则，是指当事人在民事活动中取得利益的条件相同。我国《民法通则》第3条确认了这一原则，“当事人在民事活动中的地位平等。”根据这一原则，在民事活动中，所有的民事主体，无论是自然人、法人还是非法人组织，其法律地位一律平等，取得利益的条件一律相同，谁也不享有优越于对方的特权地位，谁也不能声称自己在性别、民族、财产或者职级上具有优势，并以此获得不正当的利益。 1.2.2.2地位平等原则的内容 地位平等原则，主要有三个方面的内容：（1）民事权利能力平等。民事权利能力是当事人享有民事权利的资格。民事权利能力平等，就是当事人成为民事主体的条件平等，是当事人能否获得民事权利的资格平等。对于自然人而言，不论性别、年龄、民族、宗教、文化程度、精神健康状况等如何不同，其民事权利能力一律平等；对于社会组织而言，性质、目的、规模、营业范围、存续时间等如何不同，其民事权利能力亦是一律平等；（2）民事权利内容平等。民事主体不但具有平等的民事权利能力，而且在具备相应的条件时，享有平等的民事权利，负担平等的民事义务。如果说民事权利能力是能否取得利益的资格平等，那么民事权利内容平等就是取得利益的多少平等。对于成为民事主体必须的那些民事权利，即基本民事权利或者人格权，所有民事主体完全平等；对于民事主体所享有的非基本民事权利，所有民事主体比例平等，其享有的民事权利内容与其贡献成正比；（3）民事权利保护平等。民法对民事权利的规定，既包括对民事权利的确认，又包括对民事权利的保护。在民事权利受到侵害时，民法对所有民事主体的保护一律平等。无论任何人的民事权利受到侵害，民法都将给予保护，而且对任何受到侵害的民事主体都给予相同程度的保护。 1.2.3私权神圣原则 1.2.3.1私权神圣原则的含义 私权，即民事权利。私权神圣原则，就是民事权利作为自然和当然的权利，应受到法律充分保护，不受任何人及任何权力的侵犯，不依正当的法律程序，不受限制或剥夺。我国《民法通则》第5条规定，“公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”该条虽然没有明确民事权利的神圣性，但却概括私权神圣原则的主要内容。 1.2.3.2私权神圣原则的内容 私权神圣原则，具有以下几个方面的内容：（1）民事权利是自然的权利。民事权利，尤其是人格权和原始取得的财产权，都是被社会上绝大多数人认可的、自然而来的权利，体现了自然的正义法则。法律对这些权利的发现和确认，则是这些权利进一步获得强制性的来源。（2）民事权利的内容无限广泛。只要是权利人可以支配的人格和财产范围，都是民事权利的界限之内；只要权利人有利用和实现的可能，都是权利人民事权利的内容。换言之，
外资并购对我国汽车出口贸易的影响及对策研究 在改革开放以后，特别是我们国家加入世界贸易组织，其他的跨国公司对我国的汽车出口产业的并购的步伐进一步的加快，怎样加强我国于其他的外资企业进行合作，怎样的促进我们国家的汽车出口产业的快速发展，加强汽车企业自主创新能力。基于此，本文首先介绍了外资并购的产业安全方面的主要理论，还有就是介绍了我们国家汽车出口产业发展的现状以及不足之处，外资并购是我们国家汽车发展的主要模式，同时分析了我们国家汽车出口产业的消极影响，并且提出了比较合理的意见或者是建议，完善外资的法律体系制度，进一步的建立我们国家汽车的自主品牌同时加强我们国家汽车技术的培养。 标签：外资并购；出口贸易；汽车出口行业 引言 目前我国外资并购呈现逐年增多的现象，虽然国内学者已经对其给我国汽车出口产业的影响有了初步的认识，但现在这个方向的研究还不是十分系统，分析的也相对不够全面。因为研究外资并购给我国汽车出口产业带来的影响对保护我国本土品牌和本土汽车出口产业的健康发展是至关重要的，所以系统和全面的研究这一问题是具有积极意义的，既能完善产业保护的相关立法和措施，也能给解决类似问题提供更详尽的理论依据，促进这一方向问题的理论研究进程，从而使我国的外资并购相关保护政策和措施更加全面、系统。本文将结合现有外资并购案例和以往研究数据，更加全面分析汽车出口产业外资并购的现状及给我国汽车出口产业带来的影响，并针对其带来的消极影响及汽车出口产业外资并购发展中出现的问题提出合理的对策建议。关于外资并购对我国汽车出口产业影响的对策研究将使我国本土汽车出口产业的保护措施更加系统、规范、有效，也让我国本土汽车出口产业摆脱两难的尴尬境地，使其在外资并购的同时健康发展！ 就我国而言，关于企业并购的研究还是比较晚的，并且大部分都是停留在对于国外一些研究学者的学究基础上，并没有形成自己的一套理论体系，所以我国的研究学者想要对于企业并购进行很好的研究，还是存在有很大的困难的。外资并购战略意义是我國许多企业缺乏真正的外资并购战略的原因之一。直到近几年外资并购的安全问题才渐渐被重视，关于外资并购中产业安全的保护措施的研究还不是很完善。 一、外资并购含义的界定 就当前情况来说，对于外资并购并没有明确的定义，其中，外资并购主要就是指外国投资者设立的外商投资企业，对于我国境内的一些企业通过合同的方式进行购买或者是投资，并且这些投资主要的目的就是要建立在外商企业控制之下。这也就是我们通常所说的外资并购。 二、外资并购对我国汽车出口产业的影响及SWOT分析
A股IPＯ及创业投资应注意的若干法律问题 一、关于发行人的主体资格 １.１发行人应具备适当的经营规模 (1)根据《首次公开发行股票并上市管理办法》(“《首发管理办法》”)的规定，发行人最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3,000万元,净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。 (2）根据《首次公开发行股票并在创业版上市管理暂行办法》(“《创业版管理办法》”)规定,发行人最近两年连续盈利,最近两年净利润累计不少于1，0０0万元，且持续增长，或者最近一年盈利,且净利润不少于500万元,最近一年营业收入不少于5,000万元,最近两年营业收入增长率均不低于3０％。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。 1.2关于同一实际控制下的企业合并 （1)根据中国证监会于２00８年５月19日公告的《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条发行人最近３年内主营业务没有发生重大变化的适用意见———证券期货法律适用意见第3号》。根据该适用意见,发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组的，若被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目１00％的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况,发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。 （2)当认定相同多方作为实际控制人时，不认可委托持股或代持股份等解释——非常严格,不能通融。实际执行时，符合同一控制下合并条件要求最终控制的相同多方持股至少51%。 (3)参与合并的企业在合并前后均受同一方或相同的多方最终控制并且该控制并非暂时性的。“同一方”、“相同的多方”的界定“控制并非暂时性的”:在合并前后较长的时间内,“较长的时间”通常指一年以上。 (４）合并日的确定,按照会计准则要求的五个方面: （Ａ)协议已获股东大会通过；(b）如需有权部门批准需已获得批准；(c)办理必要的财务转移手续;(ｄ)支付了合并价款的大部分;(e)已经控制了合并方或被购买方的财务和经营政策，并享有相应的利益，承担相应的风险。 (５)同一实际控制下的企业合并,需要特别关注是否导致发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员发生重大变化。 1.3关于非同一实际控制下的企业合并 2０09年以前没有关于非同一控制下企业合并的规范要求，下列规定已经得到中国证监会内部认可，将会以“适用意见”或“指引”的方式发布。 指标:总资产、营业收入、利润总额，前一年末或前一会计年度。合并方式：股权方式,收购股权/股权增资;业务合并,收购经营性资产/对销售分公司收编人员。考察期：任何一个时点起，１2个月(不是一个会计年度)合并计算。重组比例与运行要求——相较同一控制下合并严格很多，防止拼盘上市。 （１)非同一控制,且业务相关 主板:若被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额：
121.根据《宪法》的规定，（A ）是我国地方各级国家权力机关。 A.地方各级人大 B.地方各级党委 C.地方各级人民政府 D.地方各级人民法院 122.根据《宪法》的规定，有权设立常务委员会的地方各级人民代表大会最低一级是（ C ）。 A.省级 B.市级 C.县级 D.乡级精品文档，你值得期待 123.我国《宪法》规定，地方各级人民代表大会每届任期（C ）。 A.一年 B.三年 C.五年 D.七年 124.根据我国现行宪法的规定，省、直辖市、设区的市的人大代表由（ D ）选举。 A.同级上一届人大 B.选民直接 C.上一级人大 D.下一级人大 125.县级以上的地方各级人大常委会依据宪法行使的职权不包括（D ）。 A.讨论、决定本行政区域内各方面工作的重大事项 B.监督本级人民政府、人民法院和人民检察院的工作 C.撤销下一级人民代表大会的不适当的决议 D.撤销上一级人民政府的不适当的决定和命令 126.民族乡的人民代表大会可以依照法律规定的权限采取适合（ B ）的具体措施。 A.宗教信仰 B.民族特点 C.国家政策 D.现实国情 127.根据《宪法》的规定，（C ）是地方各级国家行政机关。 A.地方各级人大 B.地方各级党委 C.地方各级人民政府 D.地方各级人民法院 128.根据宪法的相关规定，县级以上地方各级人民政府的职权不包括（A ）。 A.撤销上级人民政府的不适当的决定 B.领导所属各工作部门和下级人民政府的工作 C.管理本行政区域内的行政工作
D.任免、培训、考核和奖惩行政工作人员 129.根据宪法的相关规定，地方各级人民法院和检察院是国家（D ），担负着审判和法律监督的重要职能。 A.行政机关 B.权力机关 C.党政机关 D.司法机关 130.根据《宪法》的规定，下列不属于居民委员会的主要任务的是（A ）。 A.侦查刑事案件 B.办理本居住地区的公共事务和公益事业 C.调解民间纠纷 D.协助维护社会治安 131.县级以上的地方各级人民代表大会选出或者罢免人民检察院检察长，须（ A ）。 A.报上级人民检察院检察长提请该级人民代表大会常务委员会批准 B.报上级人民代表大会常务委员会通知该级人民检察院备案 C.报上级人民检察院检察长批准 D.报上级人民检察院检察委员会备案 132.根据《宪法》的规定，依法制定的地方性法规，在制定后报（C ）备案。 A.本级人民政府 B.国务院 C.全国人民代表大会常务委员会 D.国务院办公厅 133.根据我国宪法的明确规定，下列职务中应当由实行区域自治的民族公民担任的是（ D ）。 A.自治州副州长 B.自治区人民法院法官 C.自治区人民政府工作人员 D.自治区主席 134.根据我国《宪法》规定，下列哪一机关不享有自治条例、单行条例制定权（ A ） A.自治区人大常委会 B.自治区人民代表大会 C.自治州人民代表大会 D.自治县人民代表大会 135.宪法规定，民族自治地方的自治机关是（B ）的人民代表大会和人民政府。 A.自治区、自治县 B.自治区、自治州、自治县 C.自治区、自治州、民族乡 D.自治州、自治县 136.在我国，地方各级人民法院对（A ）负责。 A.产生它的国家权力机关 B.上级行政机关
基本法律常识问答 民事法律（32题） 一、问答题 1、什么是民法？ 答：民法是调整平等主体公民之间、法人之间、公民与法人之间财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、什么是民事责任？ 答：民事责任是指民事主体违反合同义务或法定民事义务而应承担的法律后果。《民法通则》第106条规定：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。”“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。” 3、民事活动应当遵循什么原则？ 答：根据《民法通则》第4条的规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 4、什么是完全民事行为能力人？ 答：根据《民法通则》第11条的规定，十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 5、什么是限制民事行为能力人？ 答：根据《民法通则》第12条的规定，十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。第13条第2款规定，不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 6、什么是个人合伙？个人合伙是否订立书面协议？ 答：根据《民法通则》第30条的规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第31条规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 7、什么是民事法律行为？ 答：根据《民法通则》第54条的规定，民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 8、民事法律行为应当具备哪些条件？ 答：根据《民法通则》第55条的规定，民事法律行为应当具备下列条件：(一)行为人具有相应的民事行为能力；(二)意思表示真实；(三)不违反法律或者社会公共利益。 9、哪些民事行为无效？ 答：根据《民法通则》第58条的规定，下列民事行为无效：(一) 无民事行为能力人实施的；(二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的；(三)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；(四)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；(五)违反法律或者社会公共利益的；(六) 经济合同违反国家指令性计划的；(七)以合法形式掩盖非法目的的。无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。 10、哪些民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销？ 答：根据《民法通则》第59条的规定，下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：(一)行为人对行为内容有重大误解的；(二)显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始起无效。
浅析次贷危机背景下外资并购对我国的负面影响及对策 发表时间：2010-09-30T08:58:09.530Z 来源：《新学术论坛》2010年第9期供稿作者：夏迎梅[导读] 在经济全球化背景下，跨国并购已经成为国际直接投资的一种主要方式。 夏迎梅安徽大学08级国际法学专业硕士研究生摘要：在经济全球化背景下，跨国并购已经成为国际直接投资的一种主要方式。跨国并购在给我国带来先进管理经验和技术之外，也对我国经济产生了很多负面影响，特别是在当今全球次贷危机背景下，影响我国的经济安全，本文分析了外资并购在次贷危机背景下的发展特点，据此提出了我们对此所持的态度和相应的对策。关键词：国际直接投资，外资并购，次贷危机跨国并购已经成为国际直接投资的主流形式。外资并购在推动我国产业结构升级、国有企业改造重组、推进技术进步等方面产生积极影响的同时，也对我国经济产生了一定的负面作用。2007年美国次贷危机爆发后，国际金融市场动荡加剧，信用偏紧，全球股市、汇市、楼市波动频繁，美国经济陷入困境，发达国家金融体系受到影响，全球经济放缓，并影响了我国的外资并购。 一、外资并购在次贷危机下的发展特点次贷危机爆发后，跨国并购由活跃趋向减缓，行业巨头表现积极。这就是外资并购在次贷危机下的发展特点。 2007年之前，股票价格攀升、公司利润激增和融资条件便利驱动了跨国并购复苏性增长并成为全球国际直接投资增长的主要驱动力量。根据(World Investment Report 207)，从90年代末达到峰值开始连续三年下滑之后，全球跨国并购交易在2004-206年无论是在金额上(分别为3806．0亿美元、7163．0亿美元和8804．6亿美元)还是数量上(分别为5ll3件、6134件和6974件)均出现显著增长，分别占到同年国际直接投资流入总量的51％、76％和67％。充裕的流动性和较低的融资成本使得私募基金和其它对冲基金在此轮跨国并购复苏中的重要性显著，2006年涉及金额达1581亿美元，比2005年增长了17％，比2000年则增长了172％。次贷危机爆发后，由于全球金融系统信贷偏紧，私募基金遭到资金来源锐减与投资大幅缩水的双重打击，损失严重。如私募基金巨头百仕通集团2008年第一季度净亏额达2．51亿美元，而去年同期实现盈利11．3亿美元。私募基金重创使跨国并购交易受到影响。根据国际金融数据提供商Dealogic的统计，2007年第三季度，全球包括跨国并购在内的并购交易额较第二季度减少42％，从1．74万亿美元降至1万亿美元。2008年以来，全球已被公布的并购交易额为1．9万亿美元，美国并购交易额为4304 亿美元，与去年同期相比，分别下降了34％和39％。 相对于杠杆收购市场的萎缩，资信状况良好、风险承受能力较强的行业巨头由于更易获得金融机构的资金支持，在近期并购市场上尤其积极。例如日前惠普计算机公司以高达139亿美元并购电子数据系统公司(EDS)；美国哥伦比亚广播公司(CBS)以18亿美元收购CNET网络等。 二、次贷危机背景下外资并购对我国的影响外资并购不仅是全球通用的吸收国际直接投资的一种形式，而且是一种行之有效的市场手段。在经济全球化的今天，我们要以平常心态，以全球视野看待外资并购。外资并购在国有企业改革、我国产业结构调整、升级和优化、提高上市公司质量等方面有着不可否认的推动作用。虽然通过外资并购的方式可以为我国的相关企业提供资金，并带来先进的技术和管理理念，但是外资并购产生的负面影响也是不可忽视的。受美国次贷危机和世界经济不确定因素增加的影响，我国经济面临通货膨胀压力加大、投资增长过猛、经济增长过快等问题的挑战，这也给我国的外资并购问题带来很多负面影响。在外资并购中，大多数外资企业是想利用并购这种形式很快在我国相关产业中站稳脚跟，同时消除竞争对手，甚至在该行业中形成垄断优势。（一）外资并购加剧了产业结构、地区结构的不平衡市场机制的作用往往导致外国直接投资偏离我国的产业政策和经济布局策略。目前，外资并购主要着眼于发展前景较好的制造业、流通业和金融业，对于国家大力发展的农业、基础设施与基础产业、高新技术产业、新兴产业的直接投资较少，并且加强了在技术转让和专利保密方面的工作。同时绝大部分的投资集中于我国经济较为发达的东部沿海地区和各经济特区，经济相对落后的中西部地区和东北老工业基地吸引的外资较少，这也加剧了我国经济发展的地区不平衡状况。（二）外资并购容易形成垄断和控制由于外资企业以全球利润最大化为目标，它很少甚至完全不考虑我国的某些经济及社会利益，有时会与我国经济社会发展目标和经济利益发生冲突。它们可以利用其雄厚的人力、物力和财力等优势在中国形成一定范围的垄断和控制，甚至对市场进行肆意操纵，乃至最终形成完全垄断，进而弱化竞争机制在资源配置中的杠杆作用。例如，在饮料市场上，国内八大饮料公司已有7家被可口可乐、百事可乐收编；在洗涤用品市场上，全国四大年产超过8万吨的洗衣粉厂已被外企吃掉了3个，等等。外资垄断的危害不仅表现为市场效率的降低、市场结构的扭曲，而且还严重制约着我国不成熟产业及民族工业的发展。（三）大幅裁员影响社会稳定次贷危机背景下，外资企业大量裁员，造成失业率上升，甚至社会不稳定。这部分裁员在他们看来具有经济合理性考量，是企业在次贷危机下维持生存所必需的举措，但在我国社会保障体系尚未完善的情况下，下岗职工的分流和安置问题会直接影响到社会的稳定，有可能出现不和谐现象。所以，并购后的企业裁员问题也是不容忽视的。（四）外资并购法规建设落后，且缺乏可操作性我国有关外资并购的规定散见于许多法律法规中，目前，相关的条例只有《外国投资者并购境内企业暂行规定》、《利用外资改组国有企业暂行规定》和《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》等少数几部，并没有形成统一的大法。由于各条例出自于国有资产管理委员会、商务部、证券监督管理委员会、国家工商总局等几个不同的部门，其结果从内容上看，缺乏系统性、协调性、完备性，甚至相互冲突，可操作性差；从形式上看，大多是行政法规，立法层次低，不利于规范我国外资并购行为，且还存在着互相矛盾的问题，在实际运行时缺乏可操作性。 三、中国的对策
公司实际控制人的法律规制与投资案例分析 目录 一、实际控制人的概念 (1) （一）《公司法》对实际控制人的界定 (1) （二）证监会扩大了实际控制人的内涵 (1) 二、实际控制人的认定 (3) （一）控制股份比例 (3) （二）对公司决策的影响 (5) 三、实际控制人的特殊形态 (6) （一）实际控制人的特殊类型 (6) （二）共同控制权 (8) （三）无实际控制人 (9) 四、实际控制人的信息披露 (10) （一）实际控制人信息披露的一般要求 (10) （二）国企作为实际控制人的信息披露 (12) （三）外资作为实际控制人的信息披露 (13) 五、法律法规对实际控制人的要求 (14) （一）保持稳定 (14) （二）不影响拟IPO公司的独立性 (16) （三）规范运行 (17) （四）IPO后对实际控制人的要求 (18) 六、因实际控制人原因被否的投资案例 (19) （一）总体分析 (19) （二）案例分析 (20)
一、实际控制人的概念 （一）《公司法》对实际控制人的界定 根据《公司法》第二百一十七条（三），实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 控股股东是与实际控制人不同的概念。根据《公司法》第二百一十七条（二），控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 因此，基于《公司法》条文，控股股东与实际控制人的根本区别在于是否直接持有公司股份，控股股东直接持有公司股份，而实际控制人不直接持有公司股份①。 （二）证监会扩大了实际控制人的内涵 证监会在实践中扩大了实际控制人的内涵，将实际控制人界定为拥有公司控制权的人，不再受“不是公司的股东”的 ①如下文所述，在证监会放宽对实际控制人持股方式的限制后，对于自然人投资控股的上市公司，实际控制人和控股股东在很多案例中是重合的。例如，福瑞股份、东方财富等均将控股股东和实际控制人列为同
《民法典》应知应会知识竞赛测试题题库100题 1、依据《中华人民共和国民法典》规定，不能完全辨认自己行为的(B)为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;但是，可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。 A.未成年人 B.成年人 2、依据《中华人民共和国民法典》规定，不能(A)自己行为的成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。 A.辨认 B.控制 3、依据《中华人民共和国民法典》规定，不满八周岁的未成年人为(A)，由其法定代理人代理实施民事法律行为。 A.无民事行为能力人 B.无民事权利能力人 4、依据《中华人民共和国民法典》规定，(A)的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;但是，可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。 A.八周岁以上 B.十周岁以上 5、依据《中华人民共和国民法典》规定，(B)的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活的，视为完全民事行为能力人。 A.十五周岁以上 B.十六周岁以上 6、依据《中华人民共和国民法典》规定，(B)以上的自然人为成年人。不满(B)的自然人为未成年人。 A.二十周岁;二十周岁 B.十八周岁;十八周岁 7、依据《中华人民共和国民法典》规定，涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是，胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力(A)不存在。 A.自始 B.自娩出时
8、依据《中华人民共和国民法典》规定，自然人的(A)一律平等。 A.民事权利能力 B.民事行为能力 9、依据《中华人民共和国民法典》规定，自然人从(B)起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。 周岁 B.出生时 10、依据《中华人民共和国民法典》规定，依法负担被监护人抚养费、赡养费、扶养费的父母、子女、配偶等，被人民法院撤销监护人资格后，__B__负担的义务。 A.不必继续履行 B.应当继续履行 11、依据《中华人民共和国民法典》规定，未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：(一)____A_(二)___A__(三)其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。 A.祖父母、外祖父母;兄、姐; B.兄、姐;祖父母、外祖父母; 12、依据《中华人民共和国民法典》规定，民事主体从事民事活动，应当有利于(A)、保护生态环境。 A.节约资源 B.提高效益 13、依据《中华人民共和国民法典》规定，自然人因意外事件，下落不明满____A__，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡。 A.二年 B.四年 14、依据《中华人民共和国民法典》规定，民事主体从事民事活动，应当遵循(A)，秉持诚实，恪守承诺。 A.诚信原则 B.自愿原则 15、依据《中华人民共和国民法典》规定，民事主体从事民事活动，应当遵循(A)，合理确定各方的权利和义务。
法律基本名词解释之民法
法律基本名词解释之民法 民法：是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。它不仅包括形式上的民法或民法典，也包括单行的民事法规和其他法规中的民事法律规范。 我国民法的基本原则：是制定、解释、执行和研究我国民法的指导思想，是我国民法的社会主义本质的集中表现，也是我们进行民事活动必须遵循的法律准则。 民事法律关系：是指由民法调整的具有民事权利、义务内容的社会关系。换句话说，当社会关系被民法调整时，便形成一种民事权利和义务关系，而这种权利和义务又是受国家强制力保障实现的，从而形成了拘束双方当事人的民事法律关系。民法正是通过民事法律关系实现其对社会关系调整的职能的。 民事法律关系的主体：是指参加民事法律关系享受权利或承担义务的人，即民事法律关系的当事人。根据我国《民法通则》规定，可以作为民事法律关系主体的，有公民和法人等。实践中以户为单位的个体工商户、农村承包经营户、以及个人合伙组织体或非法人组织被视为民事主体。国家是特殊的民事主体。 民事法律关系的内容：是指民事法律关系主体间的权利和义务。
民事法律关系的客体：是指民事法律关系的权利与义务所指向的事物。按照我国《民法通则》的规定，可以作为民事法律关系客体的有：物、行为（不行为）、智力成果和特定的精神利益。 民事法律事实：是指能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实，简称法律事实。只有为法律规定或承认的并能产生民事后果的那些事实，才能成为法律事实；只有一定的法律事实发生，才能在当事人之间发生一定的法律关系或者使原来的法律关系发生变更或消灭。法律事实可分为事件和行为两大类。 事件：是法律事实的一种。是指与当事人意志无关的那些客观现象，即这些事实的出现与否，是当事人无法预见或控制的。依据我国民法能产生民事法律关系的事件有：1、自然人死亡的事实；2、发生自然灾害和意外事故的事实；3、时间经过的法律事实。 行为：是法律事实的一种。是指与人们意志有关的那些法律事实。行为分为合法的行为和与违法的行为。凡符合国家法律规定或为国家法律所认可的行为是合法行为，这种行为在民法上主要表现为民事法律行为。 法律事实的结合：依据法律规定或当事人的约定，一个民事法律关系的发生、变更或消灭需要两个以上的法律事实时，那么只有这些法律事实的结合，该项民事法律关系才能发生、变更或消灭。例如，依照《专利法》的规定，转让专利申请权和专利权的法律关系的发生，必须依法经主管机关批