目录
司法考试法理学名师讲义——法的效力 (1)
司法考试法理学名师讲义——法的分类 (3)
司法考试法理学名师讲义——法的渊源 (3)
司法考试法理学名师讲义——法的要素 (5)
司法考试法理学名师讲义——法的价值 (8)
司法考试法理学名师讲义——法的作用 (9)
司法考试法理学名师讲义——法的特征 (9)
司法考试法理学名师讲义——法的本质 (11)
司法考试法理学名师讲义——法律适用的一般原理 (12)
司法考试法理学名师讲义——法的实施 (13)
司法考试法理学名师讲义——立法 (15)
司法考试法理学名师讲义——法律关系 (20)
司法考试法理学名师讲义——法治 (21)
司法考试法理学名师讲义——法的现代化 (22)
司法考试法理学名师讲义——西方国家的两大法系 (23)
司法考试法理学名师讲义——法的传统 (24)
司法考试法理学名师讲义——法的移植 (25)
司法考试法理学名师讲义——法的继承 (25)
司法考试法理学名师讲义——法的历史发展 (26)
司法考试法理学名师讲义——法的起源 (26)
司法考试法理学名师讲义——法律推理 (28)
司法考试法理学名师讲义——法律解释 (30)
司法考试法理学名师讲义——法与宗教 (31)
司法考试法理学名师讲义——法与道德 (32)
司法考试法理学名师讲义——法与政治 (33)
司法考试法理学名师讲义——法与社会的一般理论 (34)
司法考试法理学讲义：法治理念 (35)
司法考试法理学名师讲义——法的效力
（一）法的效力概念
1.所谓法的效力，即法的约束力，指人们应当按照法律规定的行为模式来行为，必须予以服从的一种法律之力。一般而言，法的效力来自于制定它的合法程序和国家强制力。法律有效力，意味着人们应当遵守、执行和适用法律，不得违反。
2.法的效力分类
（1）规范性法律文件的效力，也叫狭义的法的效力，指法律的生效范围或适用范围，即法律对什么人、什么事、在什么地方和什么时间有约束力。这里所讲的法的效力，是狭义的法的效力。可以分为四种，或称四个效力范围：对人效力、对事效力、时间效力、空间效力。
（2）非规范性法律文件的效力，指判决书、裁定书、逮捕证、许可证、合同等的法的效力。这些文件在经过法定程序之后也具有约束力，任何人不得违反。但是，非规范性法律文件是适用法律的结果而不是法律本身，因此不具有普遍约束力。
4.法律效力的根据：
（1）出于习惯：因为人们从小接受这样的教育要尊重父母、知识、权威，同时也包括法律，因此守法成为了人们
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心理中的一种习惯和组成要素，自然而然地会遵守法律。
（2）合法认识：是人们对国家法律及其裁决的合法性的认同，由于法律或裁决是出自人们选择的政权通过法定的立法机关依据法定程序所产生，使人们对它有合法性的认识，相信并认同，于是会加以遵守。
（3）畏惧心理：法律是具有强制性的国家暴力，任何违法行为都将受到惩罚，对法律具有的惩罚性的恐惧，使人们被迫服从法律，予以遵守。
（4）社会压力：人是生活在一定的社会之中的，社会有相应的行为模式，是人们所共同依赖的，一旦有人违反，将会损害到其他依赖和服从这些行为模式的人或组织，彼此之间的行为依赖构成了一定的社会压力迫使人们服从法律。
（5）个人利益：公民之所以服从法律是因为守法相对于其他选择而言。是对行为者最为有利的结果，出于理性的考虑，会选择守法。这在学说上是一种功利论的观点。
（6）道德信念：守法是合乎道德的，是社会公平的要求。守法不仅意味着自身会得到好处，也使得他人获得好处，反之，会使守法的人利益受损。这就产生了这样的道德观念，根据公平的道德原则，每个社会成员都有服从政府和遵守法律的道德义务。
（二）法的效力的表现形式
1.法的对人效力。
法的对人效力指法适用于什么人，即对哪些人具有约束力。
（1）确定法律对人效力的原则
①属人原则，即一国法只适用于本国公民，只要是本国公民，不论其在国内还是国外，均受该国法的约束，但对于外国人，即使在该国境内，也不适用该国法律。
②属地原则，即一国法只适用于本国主权范围，不论是否为该国公民，只要其身在该国境内，都适用该国法。
③保护主义原则，即一国法的适用以保护该国利益为依据，任何人不论其是否为该国公民，也不论其身居国内还是国外，只要侵害了该国利益，就适用该国法。
④综合主义原则，该原则以属地主义为主，结合属人主义和保护主义，既维护了本国利益，又尊重了他国主权，具有现实的操作性。
（2）我国法律的对人效力：
①中国公民的效力。中国公民在中国境内适用中国法律，中国公民在境外也应遵守中国法律并受中国法律保护，但须考虑中国法律与所在国法律的关系问题。
②外国人和无国籍人的效力。对在中国境内的外国人和无国籍人，除法律另有规定外，适用中国法律；对外国人和无国籍人在中国境外对中国国家和公民犯罪的，按中国刑法应处3年以上有期徒刑的，可适用中国刑法，但按犯罪地法律不受处罚的除外。
2.法的空间效力。
法的空间效力指法在什么地方适用和有效。一般说来，一国法在该国主权所及范围内有效。一国主权所及范围包括领土、领水及其底土及领空，还包括延伸意义上的领土，如驻外领事馆、在外船舶及航空器。
3.法的时间效力。
所谓法的时间效力指法何时生效、何时效力终止及有无溯及力。
（1）法的生效时间的三种表现形式：
①为公布之日起生效；
②为公布后在某一规定的具体时间生效；
③为公布后待一定条件满足后生效。
（2）法的效力终止的两种表现形式：
①为明示废止，即新法明文规定废止旧法；
②为默示废止，当旧法未被明示废止而与新法相冲突时，根据“新法优于旧法”的原则，适用新法而旧法被自动废止。
（3）法的溯及力是指法对于其生效前的行为和事件是否适用，如适用，就具有溯及力，如不适用就不具有溯及力。
①有关侵权、违约的法律和刑事法律，一般以法不溯及既往为原则。
②法不溯及既往并非绝对。目前各国通例是“从旧兼从轻”原则，即新法原则上不溯及既往，但是新法不认为犯罪或者处刑较轻的，适用新法，也称为“有利追溯原则”。
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③在某些有关民事权利的法律中，法律有溯及力。比如，《着作权法》第59条第1款规定：“本法规定的着作权人和出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利，在本法施行之日尚未超过本法规定的保护期的，依照本法予以保护。”
司法考试法理学名师讲义——法的分类
司法考试法理学名师讲义——法的渊源
（一）法的渊源
1.法的渊源含义
（1）实质意义法的渊源，指法的内容的，如法渊源于经济或经济关系。
（2）形式意义法的渊源，指法的创制方式和表现形式，也就是法的效力渊源，指一定的国家机关依照法定职权和程序制定或认可的具有不同法的效力和地位的法的不同表现形式。
（3）在我国，对法的渊源的理解，一般指效力意义上的渊源，主要是各种制定法。
2.法的渊源的分类
（1）根据法的渊源的载体形式：
①成文法渊源：表现为规范化的成文形式的制定法等。
②不成文法渊源：不表现为文字形式的或虽有文字形式但却不具有规范化成文形式的法。
（2）从法的渊源与法规范关系的角度：
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①直接渊源：制定法等与法规范、法条文直接相关的渊源。
②间接渊源：学说等与法规范、法条文间接相关的渊源。
（3）根据是否经过国家制定程序：①制定法渊源；②非制定法渊源。
（4）根据法的渊源的相对地位：①主要渊源；②次要渊源。
（5）正式渊源与非正式渊源
①分类标准：是否体现于国家制定的法律文件中的明确条文。
②在国家的制定法中以明确条文形式体现出来的为法的正式渊源；
③尚未在正式的法律中得到权威性的明文体现的为法律的非正式渊源，如正义标准、理性原则、公共政策、道德观念、社会思潮、习惯等。
④在司法实践中，在法源的选取上遵循的原则是：“先正式渊源，后非正式渊源”。（二）当代中国法的渊源
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司法考试法理学名师讲义——法的要素
法的要素是指法的各种组成成份。法的要素包括：法律规则、法律原则、法律概念。
（一）法律规则
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1.法律规则是指具有一定结构形式，并以规定权利义务和相应法律后果为内容的行为规范。
2.法律规则的逻辑结构。三要素：假定条件、行为模式和法律后果。
（1）所谓假定条件，是指一个法律规则中关于该法律规则适用情况的部分，包括法在什么地方、什么情况下、对什么人适用。
①法律规则的适用条件。其内容有关法律规则在什么时间、在什么地域以及对什么人生效等。
②行为主体的行为条件。
（2）所谓行为模式，是指一个法律规则中规定人们具体行为的部分，是法律规则的核心部分。
①可为模式（权利行为模式），指在什么假定条件下，人们“可以如何行为”的模式。这种行为模式与授权性规则相联系。
②应为模式（义务行为模式），指在什么假定条件下，人们“应当或必须如何行为”的模式。
③勿为模式（义务行为模式），指在什么假定条件下，人们“禁止或不得如何行为”的模式。
【注意】可为模式与授权性规则相联系；应为模式和勿为模式与义务性规则相联系。
（3）所谓法律后果，是指法律规则中行为人的行为符合或不符合行为模式的要求时，行为人在法律上所得到的评价或应承担的后果。
①合法后果，即行为人的行为符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的肯定性评价，具体表现为对行为人的保护、许可或奖励。
②违法后果，即行为人的行为不符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的否定性评价，具体表现为对行为人行为的制裁、不予保护、撤销、停止，或要求恢复、补偿等。
（二）法律原则
1.法律原则是法的构成要素之一，为法律规则提供基础性的、指导性的价值准则或规范。
2.按不同的标准，可对法律原则作不同的分类：
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3.法律原则与法律规则的区别
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（1）法律原则适用的条件
为了保障法律的客观性和确定性，必须对法律原则的适用设定严格的条件。具体来讲，法律原则的适用必须符合下列条件：
①“穷尽规则”。
在通常情况下，法律适用的基本要求是：有规则依规则。“法律发现”的主要任务是法官尽可能全面彻底地寻找个案裁判所应适用的规则。当出现无法律规则可以适用的情况下，法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发生作用。所以，从技术的层面看，若不穷尽规则的适用就不应适用法律原则。这可以表述为法律原则适用的一个条件规则：“穷尽法律规则，方得适用法律原则。”
②“实现个案正义”。
在通常情况下，适用法律规则不至于要进行本身的正确性审查。但假如适用法律规则可能导致个案的极端不公正的后果，那么此时就需要对法律规则的正确性进行实质审查，首先通过立法手段，其次通过法官之“法律续造”的技术和方法选择法律原则作为适用的标准。这样，我们就可以把这个条件用反面推论的方式确立为如下规则：“法律原则不得径行适用，除非旨在实现个案正义。”
③“更强理由”。
在判断何种规则在何时及何种情况下极端违背正义，其实难度很大，法律原则必须为适用第二个条件规则提出比适用原法律规则更强的理由，否则上面第二个条件规则就难以成立。在已存有相应规则的前提下，若通过法律原则改变既存之法律规则或者否定规则的有效性，却提出比适用该规则分量相当甚至更弱的理由，那么适用法律原则就没有逻辑证明力和说服力。据此，我们可以得出如下的条件规则：
“若无更强理由，不适用法律原则。”
（三）法律概念
1.含义
法律概念是对各种法律现象或法律事实加以描述、概括的概念。法律概念本身不是法律规则或法律原则，而是表述法律规则和原则之内容的工具。它附属于法律规则或法律原则。
（四）法律权利与法律义务
法律权利与义务的联系
（1）结构上两者紧密联系、不可分割，它们的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件。
（2）数量上的等值关系，两者的总量是相等的。
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（3）产生和发展上的统分关系，两者经历了一个从浑然一体到分裂对立再到相对一致的过程。
（4）价值上的主次关系，一般而言，在等级特权社会往往强调义务本位，权利处于次要的地位；而在民主法治社会则为权利本位，权利是第一性的，义务是第二性的，义务设定的目的是为了保障权利的实现。
司法考试法理学名师讲义——法的价值
（一）法的价值的含义
所谓法的价值，是指法对人的有用性。
（二）法的价值判断和法的事实判断
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（三）法的价值分类
1.自由
（1）从价值上而言，法律是自由的保障。从法的本质来说，它以“自由”为最高的价值目标，
（2）自由是人的本性。因此也是衡量国家法律是否是真正法律的一个评价标准。
2.秩序
（1）含义
主要是指社会秩序，是指通过法律机构、法律规范、法律权威所形成的一种法律状态。
（2）秩序是法的基本价值，理由：
第一，任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成。
第二，秩序本身的性质决定了秩序是法的基本价值。
第三，秩序是法的其他价值的基础。如自由、平等、效率等法的价值也要以秩序为基础。
3.正义
（1）正义是法的基本标准。法律只有合乎正义准则才是法律。
（2）正义是法的评价体系。正义担当这两个方面的角色：它是法律必须着力弘扬与实现的价值；它可以成为独立于法律之外的价值评判标准。
（3）正义也极大地推动着法律的进化：
①正义形成了法律精神进化的观念源头，使自由、民主、平等、****等价值观念深入人心；
②正义促进了法律地位的提高，它使依法治国存在于现代民主政体之中，突出了法律在现代社会生活中的地位；
③正义推动了法律内部结构的完善，它使得权力控制、权利保障等制度应运而生；
④正义也提高了法律的实效。
（四）法的价值冲突及其解决
1.法的价值冲突的三个层面
（1）个体之间法律所承认的价值发生冲突：行使个人自由可能导致他人利益的损失
（2）共同体之间价值发生冲突：国际****与一国****之间可能出现的冲突
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（3）个体与共同体之间的价值冲突。如个人自由与社会秩序的冲突。
2.平衡价值冲突的原则
（1）价值位阶原则
不同位阶的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值，即各种不同价值之间存在主次关系。具体而言：自由正义秩序。
（2）个案平衡原则
处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。如民法中承担法律责任中的公平责任原则。简单的讲就是：兼顾各方利益。
（3）比例原则
是指为了保护某种较为优越的法价值而必须侵犯另外一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度。例如：为维护公共秩序，必要时可能会交通管制，但应尽可能实现“最小损害”或“最少限制”，以保障社会上人们的行车自由
司法考试法理学名师讲义——法的作用
法的作用，是指法对社会生活所发生的影响。根据法在社会生活中发挥作用的形式和内容，将法的作用分为规范作用和社会作用。
（一）规范作用
从法是一种社会规范来看，法具有规范作用。法的规范作用是法律必备的，任何社会的法律都具有，可分为指引、评价、教育、预测和强制五种。
★指引作用，是指法对本人的行为具有引导作用。所以，指引作用的对象是每个人自己的行为。
（1）对人的行为的指引有两种形式：
①个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引。
②规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引。个别指引尽管是非常重要的，但就建立和维护稳定的社会关系和社会秩序而言，规范性指引具有更大的意义。
（2）从立法技术上看：
①确定的指引，即通过设置法律义务，要求人们作出或抑制一定行为，使社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限。
②不确定的指引，又称选择的指引，是指通过宣告法律权利，给人们一定的选择范围。
（二）法的社会作用的局限性
法在社会生活中具有重要作用，但法律不是万能的，法的作用具有局限性，这种局限性体现在以下五个方面：（1）法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要“创造”或改变社会。
（2）法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约。
（3）法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的，有些社会关系（如人们的情感关系，友谊关系）不适宜由法律来调整，法律就不应涉足其间。
（4）法律自身条件的制约，如语言表达力的局限。在实践活动中，法律必须结合自身特点发挥作用。
（5）法律具有稳定性和滞后性，它总是落后于现实生活的变化。
司法考试法理学名师讲义——法的特征
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法作为社会现象之一，具有以下六个特征：
（一）法是调整人的行为的社会规范
1.规范性的意思是：
（1）针对的对象是不特定的大多数人；
（2）针对规范制定生效后发生的行为有效；
（3）在其有效期限内，针对同样的情况反复适用。
2.法律调整的对象仅仅是人们的行为，而不涉及离开行为单纯的人的内心世界、思想、灵魂。而宗教规范和道德规范不但调整人的行为，地调整人的内心世界。
3.法律调整的行为不是单个的人的行为，而是人们的交互行为。
4.法与自然法则、技术规范、其他社会规范的区别
（1）法不同于自然法则。自然法则是自然现象之间的联系，其存在与人的思维和行动无关，不具有文化意蕴；与此相比，法律规范是一种文化现象。
（2）法律不同于技术规范。技术规范调整人与自然之间的关系，是规定人们如何使用自然力量和生产工具以有效利用自然的行为准则；而社会规范调整人与人之间的关系，违反社会规范会招致来自社会的惩罚。
（3）法律不同于其他社会规范。法律是以公共权力为后盾的、具有特殊强制性的社会规范。而习惯、宗教、道德、政策等社会规范则建立在人们的信仰和确信的基础上，大体上通过社会舆论、传统的力量、社团内部的组织力或人们的内心发生作用。
（二）法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范
1.公共权力机构是建立在一定合法性基础之上的政权，其最一般的表现形式是国家。由公共权力机构来创制法，这是法区别于其它社会规范的一个重要方面，因而法具有普遍性和以公共权力为基础的特殊强制性，其它社会规范往往由某一宗教组织、社会团体制定，不具有社会普遍性。而且，法具有特定的表现形式，主要以制定法的形式存在，且法律规范内部具有特定的逻辑结构。
2.制定或认可是创制法的两种重要方式。
（1）法的制定，是指享有立法权的立法机关，依照一定的权限划分和法定程序而创制法的活动，通过制定方式形成的法叫成文法、制定法。
（2）法的认可，是指公共权力机关对已有的社会规范赋予法的效力，将之认可为法律。法的认可又有两种具体形式：其一是立法机关在制定法律时将某些已有的、零散的社会规范系统化、条文化，使之成为法律条文；其二是立法机关在制定法中承认某种已有的社会规范具有法律效力。
（三）法是具有普遍性的社会规范
法的普遍性包括三重含义：
1.在一国主权范围内，法具有普遍效力，所有人都要遵守；
2.在民主法治国家里，法律对同样的事和人同样适用，即法律面前人人平等；
3.近代以来，法虽是一国主权范围内的事，具有地域性、民族性。这里所讲的“法的普遍性”主要是指第一种。但一国法的内容与人类的普遍要求相一致。
（四）法是以权利和义务为内容的社会规范
1.宗教、道德等社会规范，其内容主要是对主体的义务性要求。
2.法作为一种特殊的社会规范，不仅为社会主体设定义务，也赋予其相应的权利，义务和权利紧密相连，正是通过这种设定，法才成为调整人们行为的社会规范。法律具有既关注权利也关注义务的两面性。
（五）法是以国家强制力为后盾，通过法律程序保证实现的社会规范
1.国家强制力只是保证法得以实现的后盾，即法的实现并不都要动用国家强制力，只有在行为人拒绝履行法所设定的义务时，国家强制力才会体现出来，很多情况下，它只是一种潜在的力量，是保证法律实施的最后力量，而非唯一力量。
2.国家强制力的使用必须要合法，合法意味着国家强制力的使用要符合实体法的规定，同时也要符合程序法的规定，无程序即无正义，因而国家强制力的运用，必须要严格遵循程序法的规定。
（六）法是可诉的规范体系，具有可诉性
1.法律作为一种规范人们外部行为的规则（从广义而言，法律规范包括规则、原则和立法意图）可以被任何人（特
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别是公民和法人）在法律规定的机构中（特别是法院和仲裁机构中）通过争议解决程序（特别是诉讼程序）加以运用的可能性。德国法学家坎特罗维奇对法律下的定义：“法律是规范外部行为并可被法院适用于具体程序的社会规则的总和。”
2. 法的可诉性有两层含义：
（1）可争讼性。即：任何人均可以将法律作为起诉和辩护的根据。法律必须是明确的、确定的规范，才能担当作为人们争讼标准的角色。
（2）可裁判性（可适用性）。法律能否用于裁判作为法院适用的标准是判断法律有无生命力、有无存续价值的标志。依此，缺乏可裁判性（可适用性）的法律仅仅是一些具有象征意义、宣示意义或叙述意义的法律，其即使不是完全无用的法律或“死的法律”，至少也是不符合法律之形式完整性和功能健全性之要求的法律。我们径直可以把这样的法律称为“有缺损的、有瑕疵的法律”。它们减损甚至歪曲了法律的本性。
3.判断一种规范是否属于法律，可以从可诉性的角度加以观察。
司法考试法理学名师讲义——法的本质
（一）法的概念的争议
1.争议的焦点
围绕着法的概念的争论是关于法与道德之间的关系。依据人们在定义法的概念时对法与道德的关系的不同主张，大致可以将法的概念区分出两种基本立场：法律实证主义与非法律实证主义（自然法）。
2.法律实证主义
（1）基本主张
所有法律实证主义理论都主张，在定义法的概念的时候，没有道德因素被包括在内，即法和道德是分离的。具体说来，实证主义认为，在法与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，即实然法和应然法之间，不存在概念上的必然联系。
（2）法律实证主义关于法的概念的分类
法律实证主义是以下列两个要素定义法的概念的：权威性制定与社会实效。以这两个要素的联接不同，法律实证主义关于法的概念可以分为：
以社会实效为首要定义要素的法的概念，如法社会学和法现实主义
以权威性制定为首要定义因素的法的概念，如分析主义法学
3.非实证主义理论
（1）基本主张
所有的非实证主义理论都主张，在定义法的概念时，道德因素被包括在内，即法与道德是相互联接的。
（2）非实证主义关于法的概念的分类
非实证主义者以内容的正确性作为法的概念的一个必要因素，同时也包括社会实效性要素和权威性制定要素。以这个三个要素的不同联接为标准，非实证主义的法的概念可以分为两类：
以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素，以传统的自然法理论为代表，
以三要素同时作为法的定义的要素，如阿列克西。
（二）马克思主义关于法的本质的基本观点
马克思主义法理学认为，法的本质体现在三个层次：
1.法的最初本质体现为法的正式性，也叫做法的官方性、国家性，指法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的行为规范。法的正式性反映了法的现象的特征，是法的本质的表现。
法的正式性体现在：
（1）法是公共权力机关按照一定的权限和程序制定或认可的，非经法定机关按照法定程序创制的文件，不具有法的效力。
（2）法总是依靠正式的权力机制保证实现的。一般而言法的实现主要依靠社会成员的自觉遵守，但是国家强制是不可缺少的。
（3）法总是借助于正式的表现形式予以公布的。人类社会早期曾经是秘密法，法律不公布，因为“法不可知，则
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威不可测”，但是到了一定历史阶段则进行了成文法的公布。
法的正式性表明法律与国家权力存在密切联系，法律直接形成于国家权力，是国家意志的体现。
2.法的本质其次反映为法的阶级性。
在阶级对立的社会，法体现的国家意志实际上是指统治阶级的意志。法体现的国家意志从表面上看具有公共性、中立性；法体现的国家意志只能是统治阶级的意志，是法律化的统治阶级意志；法体现的国家意志具有高度的统一性和极大的权威性。
统一性体现在：在国家权力高度统一的情况下，统治阶级意志可以通过高度统一的法律形式获得集中体现，并随着法律实施，起到将全体社会成员的行为纳入统治阶级所能接受的范围的作用。
权威性体现在：任何法律都是以国家强制力为后盾的，任何违法行为都可能受到国家有组织的强力的制裁。
3.法的本质最终体现为法的社会性，指法的内容是受一定社会因素制约的，最终也是由一定社会物质生活条件决定的。
马克思主义法律理论分析社会的特点：（1）法律是社会的组成部分，也是社会关系的反映；（2）社会关系的核心是经济关系，经济关系的中心是生产关系；（3）生产关系是由生产力决定的，生产力是不断变化的；（4）生产力的变化，导致包括法律在内的社会的变化。
按照此观点，立法者不是在创造，而是在表述法律。是将社会生活中客观存在的包括生产关系、阶级关系、亲属关系等在内的各种社会关系以及相应的社会规范、社会需要上升为国家的法律，并运用国家权威予以保护。所以法律的本质存在于国家意志、阶级意志与社会存在、社会物质条件之间的对立统一关系中。
司法考试法理学名师讲义——法律适用的一般原理
（一）法适用的目标
法律人适用法律的最直接的目标就是要获得一个合理的决定，在法治社会，所谓合理的决定就是法律决定具有可预测性和正当性。可预测性是形式主义法治的要求，它的正当性是实质法治的要求。
1.可预测性
可预测性意味着做法律决定的人在做决定的过程总尽可能的避免武断和恣意。这就要求法律人将法律决定建立在既存的一般性法律规范的基础上，而且他们必须按照一定的方法适用法律规范，如推理规则和解释方法。
2.正当性
正当性，是指按照实质价值和某些道德考量，法律决定是正当的或正确的。实质价值和道德主要是指特定法治国家或宪政国家的宪法规定的一些该国公民都承认的、法律和公共权力保障和促进的实质价值，如自由、平等、****。
3.法的可预测性和法的正当性之间的关系
法律决定的可预测性和正当性之间存在着一定的紧张关系。这种紧张关系实质上是形式法治与实质法治之间的紧张关系的一种体现。从作为整体的法治来说，它要求做法律整体决定的人应该努力在可预测性和正当性之间寻找最佳的协调。在现代法治社会人们总是要求二者兼备。如果法律决定不具有可预测性或者可预测的程度非常低，生活在社会中的人就不可能在理性的基础上计划和安排自己的生活，社会生活也就不可能正常进行。如果法律决定不具有正当性或者正当性的程度非常低，一个社会就不可能是一个和谐的长治久安的社会，也就是说该社会的秩序最终可能解体。但是对特定的一个时间段内特定的国家的法律人来说，法律决定的可预测性具有初始的优先性。因为对于特定国家的法律人来说，首先理当崇尚的是法律的可预测性。
（二）法律适用的步骤
1.整体上说来适用有效的法律规范解决具体个案纠纷的过程在形式上逻辑中三段论推理的过程，首先要查明和确定案件事实，作为小前提；其次要选择和确定与上述案件事实相符合的法律规范作为大前提；最后以整个法律体系的目的为标准，从两个前提中推导出法律决定或法律裁决。
2.在实际的法律生活中，法律人适用有效法律规范解决个案纠纷的三个步骤不是各自独立且严格区分的单个行为，他们之间界限模糊并可以相互转化。如法律人查明和确认案件事实的过程就不是一个纯粹的事实归结的过程，而是一个在法律规定与事实之间的循环过程，即目光在事实与规范之间来回穿梭。
3.法律人在选择法律规范时，他必须以该国的整个法律体系为基础，也就是说他必须对该国的法律有一个整体的理解和掌握，更为重要的是他要选择一个与他确定的案件事实相切和的法律规范，他不仅要理解和掌握法律文字的字
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面含义，还要理解和掌握法律背后的含义，法律人在确定特定案件的大前提的时候也不是一个纯粹的对法律规范的语言的解释过程而是一个有目的的过程，即要针对他所要裁决的个案纠纷进行的解释。法律人通过法律解释就是要对一般和个别之间的缝隙进行缝合，解释要解决规范和事实之间的紧张关系，在这个意义上法律解释对于法律适用来说不是可有可无的，而是必要的，是法律适用的基础。
4.法律人在确定了法律决定的大前提和小前提之后，他就必须说明和论证这个具体案件为什么要适用这个法律规范所规定的法律后果或者说从该法律规范中推导出来的法律决定为什么是合适的。
（三）内部证成与外部证成的区分
1.法律人法律决定的合理性取决于下列两个方面：一方面法律决定是按照一定的推理规则从前提中推导出来的，另一方面，推导法律结论所依赖的前提是合理的，正当的。前者为内部证成，后者为外部证成。
2.在法律适用的过程中内部证成和外部证成是相互关联的，外部证成是将一个新的三段论附加在证据的链条中，这个新的三段论用来支持内部证成中的前提。法律推理或法律适用在整体框架上是一个三段论，而且是大三段论套小三段论。这就意味着在外部证成的过程中也必然涉及内部证成。因此法律人在证成前提的过程中也必须遵循一定的推理规则，即法律决定所依赖的前提得到一定的法律渊源和法律解释的支持，但是这个前提作为一个判断或结论如果不是从该前提所依赖的前提中逻辑地的推出的，就是不正当或不合理的前提。这就是说法律人在法律适用或者做法律决定的过程中所确立的每一个法律命题或法律判断都必须能够被重构为逻辑上正确的结论。
司法考试法理学名师讲义——法的实施
（一）法的实施
1.法的实施就是法在实际生活中被人们所遵守和施行。法一经制定出来，就为人们的行为提供了一种期望的模式，但这只是一种应然的、停留于文本上的行为规范，并不是人们的实际行为；而法的实施正好将这种期望的、应然的行为模式转变为人们具体的、实际的行为。
2.依据法的实施的主体及内容的不同，可将法的实施分为三种：法的遵守；法的执行；法的适用。
（二）法的实现
1.法的实现，指法通过实施，在社会生活中产生了实效，其目的、要求和价值等要求成为现实。
2.法的实现包括三个要素：
（1）法的要求。法律规范规定了人们的行为模式，体现着法对人们行为的要求。
（2）法的实施。法律规范为人们的行为提供了一种抽象的、一般的要求，要将这种抽象具体化，必须要通过法的实施，使法在实际生活中被人们所遵守和施行。
（3）法的实效。所谓法的实效是法被人们实际上所遵守和施行的状态或程度。
（三）执法
1.广义的执法即法的执行，指所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法的活动。
狭义的执法仅指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法的活动。一般所说的执法指狭义的执法。
2.执法具有以下特点：
?执法是以国家的名义对社会进行全面管理，具有国家权威性。
?执法主体，是国家行政机关及其公职人员。
?执法具有国家强制性，行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程。
?执法具有主动性和单方面性。但并不是所有的执法都是积极主动的，比如依申请的行政行为（如行政许可）就不是。
3.执法的原则：
（1）依法行政原则。所谓依法行政，就是要求国家行政机关及其公职人员在执行法律时，要严格按照法定权限和程序，不得越权执法、滥用权力或违反程序。
（2）讲求效能原则。这一原则要求行政机关及其公职人员在执行法律时，在严格遵循依法行政原则的前提下，要端正执法态度、完善办事流程，努力提高行政效率。
（3）公平合理原则。指行政机关在执法时应当权衡多方面的利益因素和情境因素，在严格执行规则的前提下做到公平、公正、合理、适度，避免由于滥用自由裁量权而形成执法轻重不依、标准失范的结果。
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（四）司法
1.司法，也叫法的适用，是国家司法机关依照法定职权和程序，将法运用于具体案件的专门活动。
2.司法具有以下特点：
（1）司法是国家司法机关及其公职人员依法将法律适用于具体案件的专门活动。在我国，司法机关是人民法院和人民检察院。
（2）司法活动具有国家权威性和国家强制性。
（3）司法活动要依法进行。司法机关及其公职人员从事司法活动必须要在法定权限内，在司法过程中要严格遵守程序法的有关规定，保证司法权正确、合法、及时地行使。
（4）司法活动要有表明法律适用结果的法律文书。
4.司法的原则：
（1）司法公正
（2）公民在法律面前一律平等
（3）以事实为根据，以法律为准绳
（4）司法机关依法独立行使职权
①司法权的专属性，即国家的司法权只能由国家各级审判机关和检察机关统一行使，其它任何机关、团体和个人都无权行使此项权力；
②行使职权的独立性，即人民法院、人民检察院依照法律独立行使自己的职权，不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉；
③行使职权的合法性，即司法机关审理案件必须严格依照法律规定，正确适用法律，不得滥用职权，枉法裁判。
（五）守法
所谓守法，指全体社会成员以法律规定的行为模式为自己的行为准则，在实际生活中行使权利、履行义务。守法包括两种情形：其一是积极的守法，即社会成员依据法律规定，积极地行使自己的权利；其二是消极守法，即社会成员依据法律规定，不为法律所禁止的行为，或为法律所要求的行为。
（六）法律监督
《中华人民共和国各级人大常委会监督法》重点法条提示
《中华人民共和国各级人大常委会监督法》规定各级人大常委会有以下几种监督方式：
①听取和审议人民政府、人民法院和人民检察院的专项工作报告
②审查和批准，听取和审议国民经济和社会发展计划、预算的执行报告，听取和审议审计工作报告
③法律法规实施情况的检查
④规范性文件的备案和审查（同于立法法的规定，特别注意对两高的司法解释的审查）
⑤询问和质询
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重点注意监督法第35-37条的规定
⑥特定问题调查：
第39条各级人民代表大会常务委员会对属于其职权范围内的事项，需要作出决议、决定，但有关重大事实不清的，可以组织关于特定问题的调查委员会。
第40条委员长会议或者主任会议可以向本级人民代表大会常务委员会提议组织关于特定问题的调查委员会，提请常务委员会审议。
五分之一以上常务委员会组成人员书面联名，可以向本级人民代表大会常务委员会提议组织关于特定问题的调查委员会，由委员长会议或者主任会议决定提请常务委员会审议，或者先交有关的专门委员会审议、提出报告，再决定提请常务委员会审议。
第41条调查委员会由主任委员、副主任委员和委员组成，由委员长会议或者主任会议在本级人民代表大会常务委员会组成人员和本级人民代表大会代表中提名，提请常务委员会审议通过。调查委员会可以聘请有关专家参加调查工作。
与调查的问题有利害关系的常务委员会组成人员和其他人员不得参加调查委员会。
第42条调查委员会进行调查时，有关的国家机关、社会团体、企业事业组织和公民都有义务向其提供必要的材料。
提供材料的公民要求对材料保密的，调查委员会应当予以保密。
调查委员会在调查过程中，可以不公布调查的情况和材料。
⑦撤职案的审议和决定
第44条：注意撤职的范围仅限于个别政府的副职，以及司法机关除一把手以外的组成人员，以及中级人民法院的院长和人民检察院分院的检察长。
第45条：撤职案的提出：
县级以上地方各级人民政府、人民法院、人民检察院/主任会议/五分之一以上的组成人员（由主任会议决定是否提请常委会会议审议；或者由主任会议提议，经全体会议决定，组织调查委员会，由以后的常委会会议根据调查委员会的报告审议决定）。
司法考试法理学名师讲义——立法
（一）立法的定义与特点
1.立法是一定的国家机关依照法定职权和程序，制定、修改和废止法律和其他规范性法律文件及认可法律的活动，
2.立法是将一定阶级的意志上升为国家意志的活动，
3.立法对社会资源、社会利益进行第一次分配的活动。
4.立法有广义、狭义两种理解：
（1）广义上的立法概念与法律制定的涵义是相同的，泛指一切有权的国家机关依法制定各种规范性法律文件的活动，它既包括国家最高权力机关及其常设机关制定宪法和法律的活动，也包括有权的地方权力机关制定其他规范性法律文件的活动，还包括国务院和有权的地方行政机关制定行政法规和其他规范性法律文件的活动。
（2）狭义上的立法是国家立法权意义上的概念，仅指享有国家立法权的国家机关的立法活动，即国家的最高权力机关及其常设机关依法制定、修改和废止宪法和法律的活动。
（二）立法体制
1.所谓立法体制，是关于一个国家立法权限的划分、立法机关的设置和立法权的行使等各项制度的总和，其核心是立法权限的划分。国家的性质决定了一国的立法体制的性质，国家的结构形式也影响着一国的立法体制。
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（三）立法程序
1.所谓立法程序，是指特定国家机关制定、修改和废止规范性法律文件的法定步骤和方式。
2.我国立法程序一般的步骤：
（1）提出法律议案：
（2）审议法律议案；
A.全国人大对列入会议议程的法律案的审议（《立法法》第12-23条）
a.全国人大对列入会议议程的法律案审查讨论的形式有：
①各代表团审议；
②有关的专门委员会审议；
③各代表团团长会议讨论；
④代表团推选的有关代表讨论；
⑤法律委员会进行统一审议。
其中，各代表团团长会议和代表团推选的有关代表的讨论会议，均由全国人大主席团常务主席召集，就法律案中的重大问题进行讨论。
全国人大代表众多，因此不采用全体会议的形式对法律案进行审议。
b.全国人大对列入会议议程的法律案审议的结果
①因撤回而终止审议：列入全国人大会议议程的法律案，在交付表决前，提案人要求撤回的，应当说明理由，经主席团同意，并向大会报告，对该法律案的审议即行终止。
②授权常委会处理：法律案在审议中有重大问题需要进一步研究的，经主席团提出，由大会全体会议决定，可以授权常委会根据代表的意见进一步审议，作出决定，并将决定情况向全国人大下次会议报告；也可以授权常委会根据代表的意见进一步审议，提出修改方案，提请全国人大下次会议审议决定。
③交付表决：法律草案修改稿经各代表团审议，由法律委员会根据各代表团的审议意见进行修改，提出法律草案表决稿，由主席团提请大会全体会议表决。
B.全国人大常委会对列入会议议程的法律案的审议
a.审议的形式及程序
①全国人大常委会对列入会议议程的法律案审查讨论的形式包括：分组会议审议；联组会议审议；全体会议审议；有关的专门委员会审议；法律委员会进行统一审议。
②“三读”审议程序
全国人大常委会的“三读”审议程序，是指列入常委会会议议程的法律案，一般应当经三次常委会会议审议后再交付表决。
③“三读”审议程序的例外：
ⅰ列入常委会会议议程的法律案，各方面意见比较一致的，可以经两次常委会会议审议后交付表决；
ⅱ部分修改的法律案，各方面的意见比较一致的，也可以经一次常委会会议审议即交付表决。
b.全国人大常委会对列入会议议程的法律案审议的结果
①因撤回而终止审议：列入常委会会议议程的法律案，在交付表决前，提案人要求撤回的，应当说明理由，经委员长会议同意，并向常委会报告，对该法律案的审议即行终止。
②暂不付表决：法律案经常委会三次会议审议后，仍有重大问题需要进一步研究的，由委员长会议提出，经联组
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会议或者全体会议同意，可以暂不付表决，交法律委员会和有关的专门委员会进一步审议。
列入全国人大会议议程的法律案在审议中有重大问题需要进一步研究的，采取的措施是授权全国人大常委会审议；而列入全国人大常委会会议议程的法律案经常委会三次会议审议后，仍有重大问题需要进一步研究的，则是交专门委员会进一步审议。
③因搁置审议或暂不付表决经过两年而终止审议：列入常委会会议审议的法律案，因各方面对制定该法律的必要性、可行性等重大问题存在较大意见分歧搁置审议满两年的，或者因暂不付表决经过两年没有再次列入常委会会议议程审议的，由委员长会议向常委会报告，该法律案终止审议。
④交付表决：法律草案修改稿经常委会会议审议，由法律委员会根据常委会组成人员的审议意见进行修改，提出法律草案表决稿，由委员长会议提请常委会全体会议表决。
（3）表决和通过法律
法律案，由全国人大全体代表或者全国人大常委会全体组成人员的过半数通过。
（4）公布法律。
法律由国家主席签署主席令予以公布。它是法律生效的前提，法律通过后凡是未经公布的，都不能发生法律效力。
（四）规范性法律文件冲突的处理
1.同等效力法之间发生冲突时的处理：
（1）同一机关对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由制定机关裁决（人大与其常委会视为同一机关）。
（2）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的直接适用地方性法规；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。
（3）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。
（4）根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。
2.改变或撤销法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的权限是：
（1）全国人民代表大会有权改变和撤销它的常务委员会制定的不适当的法律，有权撤销全国人民代表大会常务委员会批准的违背宪法和《立法法》第66条第2款规定的自治条例和单行条例。
（2）全国人民代表大会常务委员会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，有权撤销同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规，有权撤销省、直辖市、自治区的人民代表大会常务委员会批准的违背宪法和《立法法》第66
条第2款规定的自治条例和单行条例。
国务院有权改变或者撤销不适当的部门规章和地方性规章。
（3）自治区、直辖市的人民代表大会有权改变或者撤销它的常务委员会制定的和批准的不适当的地方性法规。
（4）地方人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章。
（5）省、自治区的人民政府有权改变或撤销下一级人民政府制定的不适当的规章。
（6）授权机关有权撤销被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规，必要时可以撤销授权。
【注意】“改变”与撤销的区别。一般而言，有领导关系的可改变或撤销，而不具有领导关系的只能撤销。
（五）备案
行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内依照下列规定报有关机关备案：
1.行政法规报全国人民代表大会常务委员会备案。
2.省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案；较大市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，由省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。
3.自治州、自治县制定的自治条例和单行条例，由省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。
4.部门规章和地方政府规章报国务院备案；地方政府规章应同时报本级人民代表大会常务委员会备案；较大市的人民政府制定的规章应当同时报省、自治区的人民代表大会常务委员会和人民政府备案。
5.根据授权制定的法规应当报授权决定规定的机关备案。
基于以上所述，关于备案可以总结如下规律：
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①各级人大不接受备案。
②全国人大常委会不接受规章的备案。
③下位法报上位法的制定机关备案，该上位法的制定机关是权力机关的，报其人大常委会备案。
④报请批准的规范性文件相当于批准机关的规范性文件进行备案，即自治州、自治县的自治条例和单行条例以及较大市地方性法规等同于省级地方性法规备案。
⑤法律和自治区的自治条例和单行条例没有备案的问题。
⑥对于须要报经批准才生效的文件不是由本制定机关报请备案，而是由批准机关报请备案，如较大市的地方性法规，自治州、自治县的自治条例和单行条例。
（六）审查要求与审查建议
第九十条国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和各省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的，可以向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求，由常务委员会工作机构分送有关的专门委员会进行审查、提出意见。
前款规定以外的其他国家机关和社会团体、企业事业组织以及公民认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的，可以向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的建议，由常务委员会工作机构进行研究，必要时，送有关的专门委员会进行审查、提出意见。
第九十一条全国人民代表大会专门委员会在审查中认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的，可以向制定机关提出书面审查意见；也可以由法律委员会与有关的专门委员会召开联合审查会议，要求制定机关到会说明情况，再向制定机关提出书面审查意见。制定机关应当在两个月内研究提出是否修改的意见，并向全国人民代表大会法律委员会和有关的专门委员会反馈。
全国人民代表大会法律委员会和有关的专门委员会审查认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触而制定机关不予修改的，可以向委员长会议提出书面审查意见和予以撤销的议案，由委员长会议决定是否提请常务委员会会议审议决定。
（一）法律责任的概念及其特点
l.含义：是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利法律后果。
【注意】
（1）引起法律责任的原因有三：
①违法行为
②违约行为
③基于法律的规定。如《民法通则》第106条第3款规定：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”。
（2）有违法行为一定有法律责任，但是法律责任不一定都是由违法行为引起的。
（二）法律责任的竞合
1.法律责任竞合的概念
法律责任的竞合，是指由于某种法律事实的出现，导致两种或两种以上的法律责任产生，而这些责任之间相互冲突的现象。比如出卖人交付的物品有瑕疵，致使买受人的合法权益遭受侵害，买受人向出卖人既可主张侵权责任，又可主张违约责任，但这两种责任不能同时追究，只能追究其一，这种情况即是法律责任的竞合。
法律责任竞合是法律上竞合的一种，它既可发生在同一法律部门内部，如民法上侵权责任和违约责任的竞合，也可发生在不同的法律部门之间，如民事责任、行政责任和刑事责任等之间的竞合。
2.法律责任的竞合的特点为：
（1）法律责任的主体为同一法律主体。不同法律主体的不同法律责任可以分别追究，不存在相互冲突的问题。
（2）主体实施了一个行为。如果是数个行为分别触犯不同的法律规定，并且符合不同的法律责任构成要件，则应针对各行为追究不同的法律责任，而不能按责任竞合处理。
（3）行为符合两个或两个以上的法律责任构成要件。行为人虽然仅实施了一个行为，但该行为同时触犯了数个法律规范，符合数个法律责任的构成要件，因而导致了数个法律责任的产生。
（4）数个法律责任之间相互冲突。如果数个法律责任可以被其中之一所吸收，如某犯罪行为的刑事责任吸收了其行政责任；或可以并存，如某犯罪行为的刑事责任与附带民事赔偿责任被同时追究，则不存在责任竞合的问题。当责任主体的数个法律责任既不能被其中之一所吸收，也不能并存，而如果同时追究，显然有悖法律原则与精神时，就发
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生法律责任间的冲突，产生竞合。
3.法律责任竞合产生的原因
因为不同的法律规范从不同角度对社会关系加以调整，而由于法律规范的抽象性以及社会关系的复杂性，不同的法律规范在调整社会关系时可能会产生一定的重合，使得一个行为同时触犯了不同的法律规范，面临数种法律责任，从而引起法律责任的竞合问题。在民法上，违约行为与侵权行为存在明显区别，如责任主体与受害人之间是否存在合同关系，违反的是约定义务还是法定义务，侵害的是相对权（债权）还是绝对权（物权、人身权等）等。但在现实生活中，这种区别只能是相对的，典型的如产品责任案件，生产或销售有缺陷产品致他人损害，会构成侵权责任，而如果生产者、销售者与受害人之间存在合同关系，则会又构成违约责任。
4.法律责任竞合的处理
（1）一般规则：对于不同法律部门间法律责任的竞合，一般来说，应按重者处之。
如果相对较轻的法律责任已经被追究，再追究较重的法律责任应适当考虑折抵。
（2）实践做法：目前在实践中，法律责任的竞合较多的是指民事上的侵权责任与违约责任的竞合。对这种法律责任竞合的性质及法律上如何处理，理论上存在争议，各国的法律规定也有所不同。根据我国合同法第122条的规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。即在发生违约责任和侵权责任竞合的情况下，允许受害人选择其中一种责任提起诉讼。
（三）法律责任的归结
1.法律责任的归结，又称归责，是指由特定国家机关或授权的组织，依法对行为人的法律责任进行判断和确认。
2.归责的原则
（1）责任法定原则，即法律责任作为一种否定性的法律后果应当由法律规范预先规定，包括在法律规范的逻辑结构之中，当出现了违法行为或法定事由的时候，按照事先规定的责任性质、责任范围、责任方式追究行为人的责任。
①承担法律责任的行为和事由由法律规范事先规定；
②法律责任要依法定程序追究，非依法定程序不得追究法律责任。
（2）公正原则。
①对任何违法、违约的行为都应依法追究相应的责任；
②责任与违法或损害相均衡；
③要综合考虑行为人承担责任的多种因素，做到公平对待；
④要依据法律程序追究法律责任；
⑤坚持法律面前一律平等
（3）效益原则。即追究法律责任要从效益角度出发，分析成本与所得，努力以较小的成本获得最大的效益。
（4）合理原则。即追究法律责任时要考虑人们的情感和心理因素，努力使法律责任的承担符合社会伦理、公序良俗。
（四）法律责任的免责
1.所谓法律责任的免责是指当出现法定条件时，法律责任被部分或全部免除。
2.我国法律规定的免责形式：
（1）时效免责：即法律责任经过了一定期限后而免除，其意义在于：保障当事人的合法权益，督促法律关系主体及时行使权利、结清权利义务关系，提高司法机关的工作效率，稳定社会生活秩序，促进社会经济发展。
（2）不诉及协议免责，是指如果受害人或有关当事人不向法院起诉要求追究行为人的法律责任，行为人的法律责任就实际上被免除，或者受害人与加害人在法律允许的范围内协商同意的免责。
（3）自首、立功免责，是指对那些违法之后有立功表现的人，免除其部分和全部的法律责任。这是一种将功抵过的免责形式。
（4）因履行不能而免责，即在财产责任中，在责任人确实没有能力履行或没有能力全部履行的情况下，有关的国家机关免除或部分免除其责任。
（5）自助免责：自助免责是对自主行为所引起的法律责任的减轻或免除。所谓自助行为是指权利人为了保护自己的权利，在情事紧迫，而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人的财产和自由施加扣押、拘束或其他相应措施，而为法律和社会公德所认可的行为。自助行为可以免除部分和全部法律责任。
（6）补救免责，指对于那些实施违法行为，造成一定的损害，但在国家机关归责之前采取及时补救措施的人，免除其部分和全部责任。
（7）人道主义免责，在权利相对人没有能力履行责任或全部责任的情况下，有关的国家机关和权利主体可以出于人道主义考虑免除或部分免除有责主体的法律责任。
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（五）法律制裁
1.法律制裁是由特定国家机关依照法定程序，对法律责任的承担者依其法律责任的内容而实施的强制性惩罚措施。（1）法律制裁是承担法律责任的一个重要方式。法律责任是前提，法律制裁是结果或体现。法律制裁的目的，是强制责任主体承担否定的法律后果，惩罚违法者，恢复被侵害的权利和法律秩序。
（2）法律制裁与法律责任又有明显的区别。法律责任不等于法律制裁，有法律责任不等于一定有法律制裁。
司法考试法理学名师讲义——法律关系
（一）法律关系概念和性质
1.所谓法律关系，是指法在调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利义务关系。
【注意】判断一个社会关系是否法律关系主要是看，这个社会关系的成立有没有法律依据，有没有形成法律上的权利义务关系。
（二）法律关系的分类
1.按照法律关系产生的依据、执行的职能和实现规范的内容不同，法律关系可以分为调整性法律关系和保护性法律关系。
2.按法律主体在法律关系中的地位——纵向（隶属）的法律关系和横向（平权）的法律关系
3.按照法律主体的多少和权利义务是否一致为根据——单向（单务）法律关系和双向（双边）法律关系和多向（多边）法律关系
（1）单向法律关系是指权利人仅享有权利，义务人仅履行义务，两者之间不存在相反的关系。如不附条件的赠与关系。
单项法律关系是法律关系体系中最基本的构成要素，一切法律关系均可以分解为单向的权利义务。
（2）双向法律关系是指在特定的双方法律主体之间，存在两个密不可分的单向权利义务关系，其中一方主体的权利对应一方主体的义务，反之亦然。如买卖关系就是典型的双向法律关系。
（3）所谓多向（多边）法律关系，又称“复合法律关系”或“复杂的法律关系”，是三个或三个以上相关法律关系的复合体。
4.按照相关的法律关系作用和地位不同法律关系可分为：第一性法律关系（主法律关系）和第二性法律关系（从法律关系）
第一性法律关系（主法律关系），是人们之间依法建立的不依赖其它法律关系而独立存在的法律关系或在多向法律关系中居于支配地位的法律关系。由此而产生的、居于从属地位的法律关系，就是第二性法律关系或从法律关系。
（三）法律关系的构成要素
1.法律关系的主体。所谓法律关系的主体指法律关系的参加人，即在法律关系中享有权利或承担义务的人，享有权利的一方是权利人，承担义务的一方是义务人。
2.法律关系的客体。所谓法律关系的客体，是法律关系中主体的权利义务所指向的对象。
法律关系客体是一定利益的法律形式，任何外在的客体，一旦它承载某种利益的价值，就可能会成为法律关系的客体，法律关系建立的目的是为了保护某种利益、获取某种利益，或分配转移某种利益。客体所承载的利益才是法律
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1.下列有关法律作用、法律观念等问题的表述哪些是正确的？（2005年卷一第53题—多选） A.“法典是人民自由的圣经”，这说明法律是自由的保障 B.“恶法亦法”观点强调法律的权威来自于法律自身，与法律之外的因素无关 C.“徒法不足以自行”，因此法律不是万能的 D.“有治人，无治法”，反映了中国古代“以法治国”的法治观 [考点]法的作用和法律观念 [分析]1在法律社会中，法的作用是不容低估的：法以其独特的方式对人类生活发生着重要的影响：首先，自从有了国家之后，法律在人类社会中扮演的角色愈来愈重要，逐渐代替了宗教、道德、习俗等社会规范在调整人们的行为和社会关系中原有的影响力，成为最主要的社会调整手段。其次，法律是社会运动和发展的最重要的稳定和平衡的工具，它以其稳定性和可预测性为激变的社会生活确立相对稳固的规范基础。第三，法律具有其他社会规范所不具有的优点，例如它的国家强制性、权威性、公开性、程序性等等。但法并非无所不能，它也有其有限性，表现在：（1）法只是众多社会调整手段中的一种。（2）法作用的范围不是无限的，而是有限的。（3）法自身特点而产生的有限性。“法典是人民自由的圣经”的观点充分认识了法律对自由的保障作用，而孟子“徒法不足以自行”的观点说明了法的局限性。因此，A、C两项正确。 分析实证主义法学派否定法与道德存在本质上的必然联系，认为不存在适用于一切时代、民族的永恒不变的正义或道德准则。法学作为科学无力回答正义标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，法律的效力来自于法律本身，与法律之外的因素无关，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法，即“恶法亦法”。因此，B项正确。 “有治人，无治法”的涵义是只有善于治国的人，不存在善于治国的法。国家的治乱取决于是否贤人当政，而不在于有没有良好的法律。该观点认为：（1）决定国家治乱兴亡的是充当统治者的人，而不是法令。（2）法是人制定的，作为统治者的人决定着作为国家制度的法律的好坏。这是一种“人治”而非“以法治国”的法治观。因此，D项错误。 [命题思路]本题要求考生在掌握法的作用和法律观念的相关概念、理论的基础上掌握不同的名言所反映的思想内涵。 [常见错误]陷阱——很多考生对“徒法不足以自行”、“有治人，无治法”等名言的涵义未能准确把握而难以判断。 [法理导读]与分析实证主义法学派相对应的是自然法学派，认为法与道德存在本质上的必然联系，法在本质上是内含一定道德因素的概念。实在法只有在符合自然法、具有道德上的善的时候，才具有法的本质而成为法，而同道德严重对立的邪恶的法是丧失了法的本质的非法的“法”，因而不是法，即“恶法非法”。 1答案：A、B、C
法理学--2002-2014年司法考试单选题解析（2014年） 9. 法律格言说："法律不能使人人平等，但在法律面前人人是平等的。"关于该法律格言，下列哪一说法是正确的？（） A. 每个人在法律面前事实上是平等的 B. 在任何时代和社会，法律面前人人平等都是一项基本法律原则 C. 法律可以解决现实中的一切不平等问题 D. 法律面前人人平等原则并不禁止在立法上作出合理区别的规定 【正确答案】D 【答案解析】法律面前人人平等，体现的是法的普遍性。近代以来，法的普遍性表现为普遍平等对待性，即要求平等地对待一切人。法的平等是一种规范上的平等，不是事实平等。法律面前人人平等只是禁止不合理的差别对待，而不是禁止任何差别对待。 选项A错误。法律面前人人平等原则是指对任何人都平等对待与平等保护，并不能直接导致事实上的平等。该项对格言进行了字面上的理解，是错误的。 选项B错误。并非在任何时代，法律面前人人平等都是一项基本法律原则。 选项C错误。法律不是万能的，存在其局限性，仅凭法律是无法解决现实中的一切不平等问题的。"一切"过于绝对。 选项D正确。法律面前人人平等并不意味着均等，平等原则并不禁止在立法上作出合理区别的规定，以形式上的不平等去促进实质上的平等。
10. 关于法的规范作用，下列哪一说法是正确的？（） A. 陈法官依据诉讼法规定主动申请回避，体现了法的教育作用 B. 法院判决王某行为构成盗窃罪，体现了法的指引作用 C. 林某参加法律培训后开始重视所经营企业的法律风险防控，反映了法的保护自由价值的作用 D. 王某因散布谣言被罚款300元，体现了法的强制作用 【正确答案】D 【答案解析】法的规范作用分为指引作用、评价作用、预测作用、强制作用和教育作用。法的指引功能（作用）是指法律作为一种行为规范，为人们提供某种行为模式，指引人们可以这样行为、必须这样行为或不得这样行为，从而对行为者本人的行为产生的影响，也就是说，法的指引功能（作用）是通过规定人们的权利和义务来实现的，它涉及的对象主要是指本人的行为。 法的评价功能（作用）是指法律对人们的行为是否合法或违法及其程度，具有判断、衡量的作用，也就是说，法的评价作用涉及的是法的律他作用，即对他人的行为的评价，这是区别指引作用（涉本人的行为）和评价作用（涉他人的行为）的关键所在。 法的预测作用是指人们可以根据法律规范的规定事先估计到当事人双方将如何行为及行为的法律后果，也就是说，预测作用的对象是人们相互之间的行为，这里的人们应作广义的理解，即包括国家机关的行为。
2016年司法考试真题——法理学 8．《治安管理处罚法》第115条规定：“公安机关依法实施罚款处罚，应当依照有关法律、行政法规的规定，实行罚款决定与罚款收缴分离；收缴的罚款应当全部上缴国库。”关于该条文，下列哪一说法是正确的？ A．表达的是禁止性规则 B．表达的是强行性规则 C．表达的是程序性原则 D．表达了法律规则中的法律后果 9．全兆公司利用提供互联网接入服务的便利，在搜索引擎讯集公司网站的搜索结果页面上强行增加广告，被讯集公司诉至法院。法院认为，全兆公司行为违反诚实信用原则和公认的商业道德，构成不正当竞争。关于该案，下列哪一说法是正确的？ A．诚实信用原则一般不通过“法律语句”的语句形式表达出来 B．与法律规则相比，法律原则能最大限度实现法的确定性和可预测性 C．法律原则的着眼点不仅限于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性和特殊性 D．法律原则是以“全有或全无”的方式适用于个案当中 10．甲和乙系夫妻，因外出打工将女儿小琳交由甲母照顾两年，但从未支付过抚养费。后甲与乙闹离婚且均不愿抚养小琳。甲母将甲和乙告上法庭，要求支付抚养费2万元。法院认为，甲母对孙女无法定或
约定的抚养义务，判决甲和乙支付甲母抚养费。关于该案，下列哪一选项是正确的？ A．判决是规范性法律文件 B．甲和乙对小琳的抚养义务是相对义务 C．判决在原被告间不形成法律权利和义务关系 D．小琳是民事诉讼法律关系的主体之一 11．有法谚云：“法律为未来作规定，法官为过去作判决”。关于该法谚，下列哪一说法是正确的？ A．法律的内容规定总是超前的，法官的判决根据总是滞后的B．法官只考虑已经发生的事实，故判案时一律选择适用旧法C．法律绝对禁止溯及既往 D．即使案件事实发生在过去，但“为未来作规定”的法律仍然可以作为其认定的根据 12．在宋代话本小说《错斩崔宁》中，刘贵之妾陈二姐因轻信刘贵欲将她休弃的戏言连夜回娘家，路遇年轻后生崔宁并与之结伴同行。当夜盗贼自刘贵家盗走15贯钱并杀死刘贵，邻居追赶盗贼遇到陈、崔二人，因见崔宁刚好携带15贯钱，遂将二人作为凶手捉拿送官。官府当庭拷讯二人，陈、崔屈打成招，后被处斩。关于该案，下列哪一说法是正确的？ A．话本小说《错斩崔宁》可视为一种法的非正式渊源 B．邻居运用设证推理方法断定崔宁为凶手
2017司法考试卷一法理学考试试题及答案解析 1[多选题]学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重视程序，不讲效率;②法律调整外在行为，不干预人的思想观念;③法律强调稳定性，避免灵活性;④法律反映客观规律不体现人的意志。下列哪些选项是正确的? A.④③① B.①④② C.② D.③【答案】CD 【解析】见教材关于法的局限性的叙述。 2[多选题]下列属于法律意识范畴的是： A.甲打赢官司后一直拿不到赔偿金，认为法院没什么用 B.乙感到中国的法律越来越不管用了 C.丙以为偷书不算偷，不构成盗窃罪 D.丁不知道中国有《对外贸易法》【答案】ABCD 【解析】法律意识是一种社会意识的一种，是人民关于法和法的现象的思想、观点、心理和知识的总称，主要包括：人们对法的产生、本质、作用、发展的看法，对现行法的理解、解释、态度的情绪，对自己喝他****利、义务的认识，对人民行为合法性的评价，以及人们关于法的知识修养等，故ABCD选项均应入选。 3[多选题]下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的? A.法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义、标准、理性原则、习惯等 B.在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类 C.根据“条约必须遵守”原则，一切国际条约和国际惯例均成当代我国法的渊源之一 D.根据有关法律规定，国家政策可能作为我国法院审理案件时的判决依据【答案】ABC 【解析】法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念：根据民法通则第142条第2款规定，中国缔结或参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中国声明保留的除外;形式上的法的渊源也就是法的效力渊源， 4[多选题]学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素;②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的;③表述法和法律规范的文件被称为“规范性法律文件”。学生乙的论点是：①法的要素不能等由于法律规范的构成要素;②并不是所有的法律都表现为法律条文形式，但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的;③同一法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述观点进行分析，下列选项哪些是正确的? A.学生甲的论点①和论点② B.学生甲的论点③和学生乙的论点③C.学生乙的论点① D.学生乙的论点②【答案】BCD 【解析】法的要素的构成一般包括法的原则、法的概念、法的技术性规定、法律规范等方面，法律规范的构成要素是法律规范的结构，如“假定、指示、法律后果”或“行为模式、法律后果”，因此法的构成要素不等于法律规范的构成要素。 5[单选题]魏明与桂敏到婚姻登记机关申请登记结婚，婚姻登记机关依法予以登记并发给结婚证书。产生魏明与桂敏法律上的婚姻关系的事实在法学上被称作什么? A.法律事件B.法律事实 C.事实行为 D.事实关系【答案】B 【解析】法律事实就是法律规范所规定的，能够引起法律事实分为法律事件和法律行为两类。法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实。法律行为是意志行为，是法律关系主体的意志的表现。题中魏明与桂敏登记结婚的行为引起婚姻关系的产生，是一种法律行为。
案例分析题： （2003年） 案情：某市为加强道路交通管理，规范日益混乱的交通秩序，决定出台一项新举措，由交通管理部门向市民发布通告，凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料，送经交通管理部门确认后，被采用并在当地电视台播出的，一律奖励人民币200 元-300 元。此举使许多市民踊跃参与，积极举报违章车辆，当地的交通秩序一时间明显好转，市民满意。新闻报道后，省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时，也发生了一些意想不到的事：有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方，电视台将车辆及背景播出后，引起家庭关系、同事关系紧张，甚至影响了当事人此后的正常生活的；有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害，把电视台、交管部门告上法庭的；有违章司机被单位开除，认为是交管部门超范围行使权力引起的；有抢拍者被违章车辆故意撞伤后，向交管部门索赔的；甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的，等等。报刊将上述新闻披露后，某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。 问题：请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性、合理性的认识。（注意：不能仅就此举引发的一些问题、个案谈具体适用法律的意见） 答题要求：1.运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由；2.说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表述准确；3.答题文体不限，字数要求800 -1000字。 解题思路：这一题按照要求从合法性、合理性两方面进行认识。合法性问题可以从以下方面进行思考：（1）立法和执法的主体合法、内容合法、程序合法；（2）法律渊源、法律效力方面，下位法不能违反上位法；（3）委托社会组织、个人执法的合法性。从这些方面衡量，交通管理部门向市民发布的这一通告应当说有合法性依据。 合理性问题可以从以下角度进行思考：（1）法律价值。如秩序与自由，维持秩序与限制自由关系的处理，是否考虑了价值排序原则、比例原则；如正义与效率，提高行政效率与实现社会正义关系的处理，是否实现最大多数人的利益。（2）法律与道德。法律的道德基础，法律规定与社会常理的一致，善法与恶法的判断。（3）法治社会的权利保障。法治的目的、意义。从这些方面考虑，交通管理部门的这一做法缺乏合理性根据。 论述题 （2009年） 一、（本题20分） 材料：1840年鸦片战争前，以自然经济为基础的中国农业社会是封闭保守的。鸦片战争后，中国的封建法律面临挑战。清朝统治者迫于内外压力，于20世纪初下诏修律，以收回领事裁判权为契机，法的现代化从制度层面上在中国正式启动。 新中国成立后60年来，伴随着社会主义革命和建设的伟大进程，中国法的现代化以社会主义的民主法制为建设目标，历经曲折考验，取得巨大成就。特别是改革开放30年来，社会主义的法治思想和观念在建设中国特色社会主义的伟大实践中总结凝练开拓创新，与时俱进地指引中国法治现代化建设不断发展并推向深入，形成了以“三个至上”重要观点为精神实质和根本原则的社会主义法治理念。 问题： 请结合中国法治现代化发展进程，简答对社会主义法治理念和“三个至上”重要观点的认识。 答题要求：
2017 司法考试卷一法理学考试试题及答案解析 1［多选题］学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重视程序， 不讲效率；②法律调整外在行为，不干预人的思想观念；③法律强调稳定性，避免灵活性；④ 法律反映客观规律不体现人的意志。下列哪些选项是正确的? A. ④③① B.①④② C.② D.③【答案】CD 【解析】见教材关于法 的局限性的叙述。 2［多选题］下列属于法律意识范畴的是： A.甲打赢官司后一直拿不到赔偿金，认为法院 没什么用 B.乙感到中国的法律越来越不管用了 C.丙以为偷书不算偷，不构成盗窃 罪 D. 丁不知道中国有《对外贸易法》【答案】ABCD 【解析】法律意识是一 种社会意识的一种，是人民关于法和法的现象的思想、观点、心理和知识的总称，主要包括：人们对法的产生、本质、作用、发展的看法，对现行法的理解、解释、态度的情绪，对自己喝他**** 利、义务的认识，对人民行为合法性的评价，以及人们关于法的知识修养等，故ABCD选项均应入选。 3［多选题］下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的? A .法的非正式渊源，是指不 能被国内法院适用的法的渊源，如正义、标准、理性原则、习惯等 B.在我国，宪法、 法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类 C.根据“条约必须遵守”原则，一切国际条约和国际惯例均成当代我国法的渊源之一 D.根据 有关法律规定，国家政策可能作为我国法院审理案件时的判决依据【答案】ABC 【解 析】法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念：根据民法通则第142条第2款规 定，中国缔结或参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但 中国声明保留的除外；形式上的法的渊源也就是法的效力渊源， 4［多选题］学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素；②所有的法和法律规 范都是通过法律条文来表述的；③表述法和法律规范的文件被称为“规范性法律文件” 。学生乙的论点是：①法的要素不能等由于法律规范的构成要素；②并不是所有的法律都表现为法 律条文形式，但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的；③同一法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述观点进行分析，下列选项哪些是正确的? A. 学生甲的论点①和论点② B. 学生甲的论点③和学生乙的论点③ C?学生乙的论点① D.学生乙的论点②【答案】BCD 【解析】法的要素的构成 一般包括法的原则、法的概念、法的技术性规定、法律规范等方面，法律规范的构成要素是法律规范的结构，如“假定、指示、法律后果”或“行为模式、法律后果”，因此法的构成 要素不等于法律规范的构成要素。 5［单选题］魏明与桂敏到婚姻登记机关申请登记结婚，婚姻登记机关依法予以登记并发给结 婚证书。产生魏明与桂敏法律上的婚姻关系的事实在法学上被称作什么？A.法律事件 B. 法律事实 C.事实行为 D.事实关系【答案】B 【解析】法律事实就是 法律规范所规定的，能够引起法律事实分为法律事件和法律行为两类。法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实。法律行为是意志行为，是法律关系主体的意志的表现。题中魏明与桂敏登记结婚的行为引起婚姻关系的产生，是一种法律行为。 6［单选题］“法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又 应该本身是制订得良好的法律”。这段话是由谁阐述的？A.马克思B.恩格斯C. 列宁 D. 亚里士多德
目录 司法考试法理学名师讲义——法的效力 (1) 司法考试法理学名师讲义——法的分类 (3) 司法考试法理学名师讲义——法的渊源 (3) 司法考试法理学名师讲义——法的要素 (5) 司法考试法理学名师讲义——法的价值 (8) 司法考试法理学名师讲义——法的作用 (9) 司法考试法理学名师讲义——法的特征 (9) 司法考试法理学名师讲义——法的本质 (11) 司法考试法理学名师讲义——法律适用的一般原理 (12) 司法考试法理学名师讲义——法的实施 (13) 司法考试法理学名师讲义——立法 (15) 司法考试法理学名师讲义——法律关系 (20) 司法考试法理学名师讲义——法治 (21) 司法考试法理学名师讲义——法的现代化 (22) 司法考试法理学名师讲义——西方国家的两大法系 (23) 司法考试法理学名师讲义——法的传统 (24) 司法考试法理学名师讲义——法的移植 (25) 司法考试法理学名师讲义——法的继承 (25) 司法考试法理学名师讲义——法的历史发展 (26) 司法考试法理学名师讲义——法的起源 (26) 司法考试法理学名师讲义——法律推理 (28) 司法考试法理学名师讲义——法律解释 (30) 司法考试法理学名师讲义——法与宗教 (31) 司法考试法理学名师讲义——法与道德 (32) 司法考试法理学名师讲义——法与政治 (33) 司法考试法理学名师讲义——法与社会的一般理论 (34) 司法考试法理学讲义：法治理念 (35) 司法考试法理学名师讲义——法的效力 （一）法的效力概念 1.所谓法的效力，即法的约束力，指人们应当按照法律规定的行为模式来行为，必须予以服从的一种法律之力。一般而言，法的效力来自于制定它的合法程序和国家强制力。法律有效力，意味着人们应当遵守、执行和适用法律，不得违反。 2.法的效力分类 （1）规范性法律文件的效力，也叫狭义的法的效力，指法律的生效范围或适用范围，即法律对什么人、什么事、在什么地方和什么时间有约束力。这里所讲的法的效力，是狭义的法的效力。可以分为四种，或称四个效力范围：对人效力、对事效力、时间效力、空间效力。 （2）非规范性法律文件的效力，指判决书、裁定书、逮捕证、许可证、合同等的法的效力。这些文件在经过法定程序之后也具有约束力，任何人不得违反。但是，非规范性法律文件是适用法律的结果而不是法律本身，因此不具有普遍约束力。 4.法律效力的根据： （1）出于习惯：因为人们从小接受这样的教育要尊重父母、知识、权威，同时也包括法律，因此守法成为了人们 1
7.大陆法系和英美法系的主要区别表现在哪些方面？（2002年卷一第37题—多选） A.法律渊源 B.法的分类 C.法典编纂 D.诉讼程序和判决程式 [考点]大陆法系和英美法系的区别 [分析]1大陆法系与英美法系的主要区别包括：（1）在法律思维方式的特点方面，大陆法系属于演绎型思维，而英美法系属于归纳型思维，注重类比推理。（2）在法的渊源方面，大陆法系中法的正式渊源只是制定法，而英美法系中制定法、判例法都是法的正式渊源。（3）在法律的分类方面，大陆法系国家一般都将公法与私法作为法律分类的基础，而英美法系则是以普通法与衡平法为法的基本分类。（4）在诉讼程序方面，大陆法系与教会法程序接近，属于纠问制诉讼，英美法系则采用对抗制程序。（5）在法典编纂方面，大陆法系的主要发展阶段都有代表性的法典，特别是近代以来，进行了大规模的法典编纂活动。英美法系在都铎王朝时期曾进行过较大规模的立法活动，近代以来制定法的数量也在增加，但从总体上看，不倾向进行系统的法典编纂。（6）另外，两大法系在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面还存在许多差别。因此，A、B、C、D四项均正确。 [命题思路]大陆法系和英美法系的特点及其相互区别是司法考试的常考点之一。 [法理导读]大陆法系，是指以古罗马法、特别是以19世纪初《法国民法典》为传统产生和发展起来的法律的总称，又称民法法系、罗马、德意志法系、法典法系。英美法系，是指以英国中世纪的法律、特别是以普通法为基础和传统产生与发展起来的法律的总称，又称为普通法系、英国法系，判例法系、英美法系。 [重要警示] 法的演进即法的起源和发展，从历史的角度看，是一个动态的不断变革、完善的过程，这个过程的结果就是形成了法的几种历史类型和现代各国越来越完善的制度。本部分所述知识点几乎都为考试所涉及，如法的产生、发展、法系等。要注意的是法系，尤其是资本主义两大法系，此二者已在外国法制史各有单章列出，本部分只是叙述法系的基本概念及两大法系的区别。此外，法治理论已经成为命题者关注的重点，希望引起广大考生重视。 1答案：A、B、C、D
（合同制定方法）综年司考法理学合同法真题及答案
2011年司考法理学、合同法部分真题及答案 壹、单项选择题。每题所设选项中只有壹个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.社会主义法治理念借鉴了中国传统法律文化中的“民为邦本”、“法不阿贵”、“和为贵”和西方法治思想中的“人民主权”、“基本人权”、“法律面前人人平等”等文化资源。关于借鉴中体现的社会主义法治理念基本特征，下列哪壹说法是准确的？ A.本质的同源性 B.彻底的人民性 C.充分的开放性 D.实践基础的相同性 2.近年来，政法机关通过“大接访”、“大走访”、“大下访”等做法，通过开门评警、回访信访当事人等形式，倾听群众呼声，了解群众疾苦，为群众排忧解难。关于这些做法的意义，下列哪壹表述是不恰当的？ A.政法机关既是执法司法机关，也是群众工作机关 B.政法干警既是执法司法工作者，也是群众工作者 C.人民群众是执法主体，法治建设要坚持群众运动 D.司法权必须坚持专门机关工作和群众路线相结合 3.法律面前人人平等是公平正义的首要内涵。关于它的具体内容，下列哪壹选项是不准确的？ A.社会成员享有相同的立法表决权 B.法律以同样的标准对待所有社会成员
C.反对任何于宪法和法律之外的特殊权利 D.禁止歧视任何于社会关系中处于弱势的社会成员 4.2011年6月15日，全国人大常委会法工委公布《个人所得税法》修正案草案征求意见结果，30多天收到82，707位网民的237，684条意见，181封群众来信，11位专家和16位社会公众的意见。据此，草案对个人所得税的起征点进行了调整。关于这种“开门立法”、“问法于民”的做法，下列哪壹说法是准确的？ A.这体现了立法平等原则 B.这体现了立法为民、增强立法主体自身民主性的要求 C.这表现了执法为民的理念 D.这体现了国家权力的相互制约 5.某高校司法研究中心的壹项研究成果表明：处于大城市“陌生人社会”的人群会更多地强调程序公正，选择诉诸法律解决纠纷；处于乡村“熟人社会”的人群则会更见重实体公正，倾向以调解、和解等中国传统方式解决纠纷。据此，关于人们对“公平正义”的理解和接受方式，下列哪壹说法是不准确的？ A.对公平正义的理解具有壹定的文化相对性、社会差异性 B.实现公平正义的方式既应符合法律规定，又要合于情理 C.程序公正只适用于“陌生人社会”，实体公正只适用于“熟人社会” D.程序公正以实体公正为目标，实体公正以程序公正为基础
司考宋光明法理学讲义法 的概念的争议 Lele was written in 2021
司考宋光明法理学讲义：法的概念的争议宋光明讲义：法的概念的争议。法的概念的争议是法理学的重要考点，考生应当重点复习，小编将这一考点的主要内容进行了整理，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 三个基本要素：内容的正确性、权威性制定、法的实效 【例题·不定项】以下说法错误的有（）。 A.分析法学认为法律和道德没有什么联系，权威性制定是法的概念的唯一要素 B.传统自然法学认为制定法不是法律 C.在阿列克西看来，实证主义法的概念和传统自然法的概念都有问题 D.法的实效是法社会学和分析法学都认可的法的概念的定义要素 【正确答案】AB
【答案解析】选项A说法错误。分析法学的权威性制定是法的概念的首要要素，而非唯一。 选项B说法错误。传统的自然法学认为符合道德的法为法律，而制定法包括符合道德的法，也包括不符合道德的法。 【例题·不定项】关于实证主义法学和非实证主义法学，下列说法不正确的是（）。（2013-1-88） A.实证主义法学认为，在"实际上是怎样的法"与"应该是怎样的法"之间不存在概念上的必然联系 B.非实证主义法学在定义法的概念时并不必然排除社会实效性要素和权威性制定要素法律敎育网 C.所有的非实证主义法学都可以被看作是古典自然法学 D.仅根据社会实效性要素，并不能将实证主义法学派、非实证主义法学派和其他法学派（比如社会法学派）在法定义上的观点区别开来【正确答案】C 【答案解析】本题考核实证主义和非实证主义。法实证主义者以下列两个要素定义法的概念：权威性制定和社会实效。非实证主义与实证主义的法的概念的区分是，前者坚持在定义法的概念时除了权威性制定要素和社会实效性要素，必须要以内容正确性为定义要素。而对于实证主义来说，则不包括后者要求的内容正确性。非实证主义包括传统自然法学和第三条道路。 编辑整理，转载请注明出处。
１、卡尔·马克思说:“在民主的国家里，法律就是国王；在专制的国家里，国王就是法律。”关于马克思这段话的理解，下列哪一选项是错误的?( ） Ａ.从性质上看，有民主的法律，也有专制的法律 B．在实行民主的国家，君主或者国王不可以参与立法 C.在实行专制的国家,国王的意志可以上升为法律 D.实行民主的国家,也是实行法律至上原则的国家 单选题 【正确答案】B 【答案解析】法的本质反映为法的阶级性，在阶级对立的社会，法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志。故在实行专制的国家，国王的意志可以上升为法律。同样，在实行民主的国家,君主或者国王也是可以参与立法的。 ２、《中华人民共和国民法通则》第6条规定:“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”从法官裁判的角度看,下列哪一说法符合条文规定的内容?() Ａ.条文涉及法的渊源 B．条文规定了法与政策的一般关系 Ｃ．条文直接规定了裁判规则 D．条文规定了法律关系 单选题 【正确答案】 A 【答案解析】“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的,应当遵守国家政策。”其内容反映的是法官在进行裁判时“依据选择”的适用，而非法与政策的一般关系。其规定法官进行民事活动裁判时,首先应有法必依,在法律空白的情况下，遵守国家政策，法律是中国当代法的正式渊源，而国家政策是中国当代法的非正式渊源。故该条文涉及法的渊源。 3、２0０3年7月,年过七旬的王某过世，之前立下一份“打油诗”遗嘱:“本人已年过七旬，一旦病危莫抢救；人老病死本常事,古今无人寿长久；老伴子女莫悲愁，安乐停药助我休;不搞哀悼不奏乐,免得干扰邻和友;遗体器官若能用，解剖赠送我原求；病体器官无处要，育树肥花环境秀;我的一半财产权，交由老伴可拥有；上述遗愿能实现,我在地下乐悠悠。” 对于王某遗嘱中“我的一半财产权”所涉及的住房,指的是“整个房子的一半”，还是“属于父亲份额的一半”,家人之间有不同的理解。儿子认为,父亲所述应理解为母亲应该继承属于父亲那部分房产的一半，而不是整个房产的一半。王某老伴坚持认为，这套房子是其与丈夫的共同财产，自己应拥有整个房产(包括属于丈夫的另一半房产)。关于该案，下列哪一说法是正确的?() A.王某老伴与子女间的争议在于他们均享有正式的法律解释权 B.王某老伴与子女对遗嘱的理解属于主观目的解释 C.王某遗嘱符合意思表示真实、合法的要求 D.遗嘱中的“我的一半财产权”首先应当进行历史解释 单选题 【正确答案】 C 【答案解析】选项A错误。王某老伴与其子女之间的争议在于房产如何分配，而不是他们双方均有正式的法律解释权。正式解释,是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。?选项Ｂ错误。王某老伴与其子女对遗嘱的理解属于文义解释,而非主观目的解释。?选项C正确。王某过世前立下“打油诗”遗嘱的行为是在其
司法考试法理学中法与正义的关系问题 司法考试法理学中法与正义的关系问题： 正义是法律的精神与理论依据。法律不能违背正义的精神，背离正义的法不配成为法律。法律的制定和实施都应符合正义的精神。正义作为法律的核心思想起着指导法律的制定和实施的作用。 法律是保障和实现正义的一种方式和工具。没有法律强制和威慑力，仅靠道德力量和人们自发的约束行为，维护正义之权威是不可能的。 （一）正义观对法律的影响主要体现在以下几个方面： 1.正义是法律的精神。 2.正义是衡量法律优劣的重要尺度和标准。 （二）法律对正义的作用体现在以下几个方面： 1. 法律保障分配正义。 每个社会都存在大量的自然资源和社会资源。因而，要有一套体现大多数人的正义要求的原则来指导社会成员适当的分配资源、利益和负担，以保证资源的利用，利益的共享，负担的承担有序化，这套原则就是社会的分配正义。法为了保障和实现分配正义，需要合理公正的对权利、义务进行分配。人们在分配利益的时候，都愿意拿更多的利益，为了抑制出现这种不公正的现象，法作为分配正义的保障工具而发挥其作用。它的作用主要体现在，把正义原则制度化、法律化，把正义原则纳入到法律制度中，并以这一原则为指导分配权利、义务，体现同样情况同样对待，这一正义精神和法的核心思想。 2. 分配的正义没有实现的时候，矫正的正义发挥其作用。 矫正的正义指当分配的正义遭到破坏时，按照均等的原则予以重建或恢复。如果一个人侵犯另一个人的权利或财产，矫正的正义则要求侵害者赔偿受害者的损失，或对侵害者施与其行为相对称的刑罚。矫正的正义在法律上以第二性的权利、义务表现。当社会成员违反法律所确认的分
正保远程教育旗下品牌网站 美国纽交所上市公司(NYSE:DL) 法律教育网 法律精英的成长基地 https://www.doczj.com/doc/0e9644414.html, 司法考试辅导《法理学》第一章第三节讲义 第三节 法的要素 一、法律规则 （一）法律规则的含义 法律规则是指具有一定结构形式，并以规定权利义务和相应法律后果为内容的行为规范。 （二）法律规则的逻辑结构 1.假定条件，是指一个法律规则中关于该法律规则适用情况的部分，包括法在什么地方、什么情况下、对什么人适用。包含两个方面： （1）法律规则的适用条件。其内容有关法律规则在什么时间、在什么地域以及对什么人生效等。 （2）行为主体的行为条件。 2.行为模式，是指一个法律规则中规定人们具体行为的部分，是法律规则的核心部分。行为模式可以分为三种： （1）可为模式（权利行为模式）,指在什么假定条件下，人们“可以如何行为”的模式。这种行为模式与授权性规则相联系。 （2）应为模式（义务行为模式）,指在什么假定条件下，人们“应当或必须如何行为”的模式。 （3）勿为模式（义务行为模式）,指在什么假定条件下，人们“禁止或不得如何行为”的模式。 【注意】可为模式与授权性规则相联系；应为模式和勿为模式与义务性规则相联系。 3.法律后果，是指法律规则中行为人的行为符合或不符合行为模式的要求时，行为人在法律上所得到的评价或应承担的后果。法律后果可以分为两种： ①合法后果，即行为人的行为符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的肯定性评价，具体表现为对行为人的保护、许可或奖励。 ②违法后果,即行为人的行为不符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的否定性评价，具体表现为对行为人行为的制裁、不予保护、撤销、停止，或要求恢复、补偿等。 【提示】08-54,07-2，07-91考查法律规则的逻辑结构。在这里要知道,这三个部分在逻辑上缺一不可，但是在具体的条文中都是可以被省略的。 【例题·多选题】关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的？（ ）（08-1-54） A.假定部分在法律条文中不能省略 B.行为模式在法律条文中可以省略 C.法律后果在法律条文中不能省略 D.法律规则三要素在逻辑上缺一不可 [答疑编号2753010401] 【答案】BD 【考点】法律规则的逻辑结构 【解析】假定部分、行为模式和法律后果这三个部分在逻辑上缺一不可，但是在具体的条文中都是可以被省略的。故BD 正确。 （三）法律规则与语言 1.一切法律规范都是通过语言表达的，具有语言的依赖性； 2.法律人适用法律解决具体案件时不是适用语句的自身或语句所包含的字和词的本身，而是适用语句所表达的意义； 3.语言的意义具有歧义性和模糊性，故法律需要解释，也因为此，法律是开放的而不是封闭的；
2016司考法理学笔记：法的历史类型的概念2016司考法理学笔记：法的历史类型的概念。2016年司法考试复习之初，法律教育网为考生整理了司法考试基础知识，供考生复习使用。 （一）马克思主义法学关于法的历史类型的理论 1.法的历史类型的含义 所谓法的历史类型，是按照法所产生和赖以存在的经济基础及所体现的阶级的意志，对人类历史上存在过的法所作的划分。凡是建立在相同的经济基础之上，体现相同阶级意志的法，属于同一历史类型的法。 2.法的历史类型的种类 马克思主义认为，人类历史上存在四种历史类型的法：奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法。在人类社会发展中，并非每一个国家、民族的法都一定经历这四种历史类型。但法的历史发展的总体表明，从奴隶制法到封建制法，继而发展为资本主义法和社会主义法，是法的历史发展的一般规律。随着人类社会的发展，法的历史类型也由低级类型向高级类型的法依次更替。 3.法的历史类型更替原因 法的历史类型的更替是不以人的意志为转移的历史必然——社会基本矛盾的运动是法的历史类型更替的根本原因；阶级斗争和社会革命是法的历史类型更替的直接原因。 （二）法的历史类型的其他划分方式 （1）英国的梅因把法分为“身份”的法和“契约”的法； （2）美国的庞德认为法的发展经历了五个阶段；原始的法，严格的法，17、18世纪的衡平法和自然法，成熟的法，社会化的法，后来他又补充提出下一阶段的法是世界法； （3）德国的马克斯·韦伯把历史上存在的法分为形式不合理的法、实质不合理的法、实质合理的法、形式合理的法等； （4）美国的昂格尔认为人类的法律类型有习惯法、官僚法、法秩序（法治）； （5）日本的田中成明将法分为自治型法、普遍主义型法、管理型法等。 （6）我国的不少学者将法划分为自然经济类型的法与商品经济类型的法；义务本位的法与权利本位的法；人治的法和法治的法、专制与民主的法等。
2014司考法理学讲义：立法 2014司考法理学讲义：立法。2014年司法考试复习已经开始，法律教育网为考生整理了立法这一节的讲义，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考法理学讲义：法的起源 司法考试法理学辅导：选举法要点 司法考试法理学辅导：行政区域划分 司法考试法理学辅导：法律关系 一、立法的定义与特征 立法的定义： 立法是指一定的国家机关依照法定职权和程序，制定、修改和废止法律和其他规范性法律文件及认可法律的活动，是对社会资源、社会利益进行第一次分配的活动。广义的立法与法律制定同义，其权力体制包括国家立法权、地方立法权、行政立法权、授权立法权，狭义上的立法仅仅指享有国家立法权的立法机关的活动。 立法的特征： 1.国家名义，立法是以国家的名义进行的活动； 2.国家职能，其目的是为了实现国家和社会生活的有效调控； 3.规范性（国家强制），是产生具有规范性、国家强制性的普遍行为规则的活动； 4.法定职权、程序性，是依照法定职权和程序进行的专门活动； 5.客观与主观结合，是以一定的客观经济关系为基础的人们的主观意志活动，并且受其他社会因素的影响。 二、立法体制 (一)、立法体制包括立法权限划分、立法机关设置和立法权行使等各方面制度，主要为立法权限的划分。
(二)、立法权是一定的国家机关依法享有的制定、修改、废止法律等规范性文件的权力，是国家权力体系中最重要的、核心的权力。享有立法权是立法的前提，立法是行使立法权的过程和表现。 (三)、立法体制的性质与形式 （1）立法体制的性质与国家的性质相一致。 （2）立法体制的形式与国家的结构形式和管理形式密切联系。主要有一元制、二元制两类。 （3）我国是一元性、多层次的立法体制。 三、立法原则 立法原则是指导立法主体进行立法活动的基本准则，是立法过程中应当遵循的指导思想。 （一）、合宪性与合法性原则（法治原则） 要求一切立法活动都必须以宪法为依据，符合宪法的精神；立法活动都要有法律根据，立法机关必须严格按照法律规范的要求行使职权，履行职责。 （二）、实事求是、从实际出发原则（科学原则） 立法应当尊重社会的客观实际状况，根据客观需要反映客观规律的要求，要以理性的态度对待立法工作，注意总结立法现象背后的普遍联系，揭示立法的内在规律，避免主观武断、感性用事。法律敎育网 （三）、即民主立法原则（民主原则） 立法应当体现广大人民的意志和要求，确认和保障人民的利益；应当通过法律规定，保障人民通过各种途径参与立法活动，表达自己的意见；立法过程和立法程序应具有开放性、透明度，立法过程中要坚持群众路线。 （四）、原则性与灵活性相结合原则 恰当处理各种关系，注意各方面的平衡；应高度重视立法的技术、方法，提高立法的质量。 四、立法程序 立法的三个阶段立法准备阶段：立法规划、立法预测、法案起草及立法决策等。 正式立法阶段（正式立法程序）：
3.在讨论“法的起源、法的历史发展”这部分内容时，法学院同学甲、乙、丙各抒己见。甲认为： 1.马克思主义法学认为法产生的根本原因是私有制的出现和阶级的形成； 2.在古罗马学者西塞罗看来，人定 法源于自然法。乙认为： 1.法的移植对象只能是本国或本民族以外的法律，法的继承对象则主要是本国或 本民族的法律； 2.德国学者马克斯·韦伯将历史上存在的法分为形式不合理的法、实质不合理的法、实质 合理的法、形式合理的法。丙认为： 1.与原始社会规范的适用相比较，法的适用范围主要是根据居民的血 缘关系来确定的； 2.不同历史类型的法之间存在着继承关系。下列选项何者为正确？（2004年卷一第81题—不定选） A.甲的观点1、乙的观点1和丙的观点 2 B.甲的观点2、乙的观点2和丙的观点 1 C.甲的观点1、乙的观点1和丙的观点 1 D.甲的观点2、乙的观点2和丙的观点 2 [考点]法的起源与法的历史发展 [分析]1关于法的起源，马克思主义法学认为法是社会经济发展到一定阶段的产物，即出现了私有制和 阶级斗争，才产生了法，私有制和商品经济的出现是法产生的经济根源，阶级的产生是法产生的阶级根源。故甲的观点1认为法产生的根本原因是私有制的出现和阶级的形成的观点正确。 罗马法学家西塞罗认为，法律是从自然产生的，自然法来自神的理性，人定法源自自然法，其观点是 “神创说”的代表观点。故甲观点2正确。 法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法 的承接和继受；法的移植是指在鉴别、认同、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使 之成为本国法律体系的有机组成部分，它反映一个国家对同时代其他国家法制制度的吸收和借鉴。故乙的 观点1和丙的观点2正确。 德国学者马克斯·韦伯将历史上存在的法分为形式不合理的法、实质不合理的法、实质合理的法、形 式合理的法。故乙的观点2正确。 居民的血缘关系是原始社会规范的适用特点，而非法的适用范围的特点，丙1的观点错误。故本题选A、D项。 [命题思路]本题实质上结合考查了考生的法理学和法制史知识。本题很容易判断出丙的观点1正确，从而排除B、C两项。 [常见错误]陷阱——很多考试看到这样的出题方法很自然地认为正确答案只有一个，而作出了错误的 选择，须注意本题是不定项选择题，考试时切不可草率行事。 [法理导读]法与原始社会规范的主要区别包括：（1）两者产生的方式不同：法是由国家制定或认可的；原始社会规范是人们在长期的共同生产和生活过程中自发形成的。（2）两者反映的利益和意志不同：法反 映统治阶级的利益和意志；原始社会规范反映原始社会全体成员的利益和意志；（3）两者保证实施的力量不同：法是以国家强制力保证实施的；原始社会规范是依靠社会舆论的力量、传统力量和氏族部落领袖的 威信保证实施的。（4）两者适用的范围不同：法适用于国家主权所及的地域内的所有居民；原始社会规范 只适用于同血缘的本氏族部落成员。 1答案：A、D
2020司法考试卷一法理学考试试题及答案解析 2017司法考试卷一法理学考试试题及答案解析 1[多选题]学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重视程序，不讲效率;②法律调整外在行为，不干预人的思想观念;③法律强调稳定性，避免灵活性;④法律反映客观规律不体现人的意志。下列哪些选项是正确的? A.④③① B.①④② C.② D.③ 【答案】CD 【解析】见教材关于法的局限性的叙述。 2[多选题]下列属于法律意识范畴的是： A.甲打赢官司后一直拿不到赔偿金，认为法院没什么用 B.乙感到中国的法律越来越不管用了 C.丙以为偷书不算偷，不构成盗窃罪 D.丁不知道中国有《对外贸易法》 【答案】ABCD 3[多选题]下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的? A.法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义、标准、理性原则、习惯等 B.在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类
C.根据“条约必须遵守”原则，一切国际条约和国际惯例均成当代我国法的渊源之一 D.根据有关法律规定，国家政策可能作为我国法院审理案件时的判决依据 【答案】ABC 【解析】法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念：根据民法通则第142条第2款规定，中国缔结或参加的国际条约同 中国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中国声明 保留的除外;形式上的法的渊源也就是法的效力渊源， 4[多选题]学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学 生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要 素等同于法律规范的构成要素;②所有的法和法律规范都是通过法律 条文来表述的;③表述法和法律规范的文件被称为“规范性法律文件”。学生乙的论点是：①法的要素不能等由于法律规范的构成要素;②并不是所有的法律都表现为法律条文形式，但所有的法律规范 都是通过法律条文来表述的;③同一法律规范可以通过一个法律条文 来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述观点进行分析，下列选项哪些是正确的? A.学生甲的论点①和论点② B.学生甲的论点③和学生乙的论点③ C.学生乙的论点① D.学生乙的论点② 【答案】BCD 【解析】法的要素的构成一般包括法的原则、法的概念、法的技术性规定、法律规范等方面，法律规范的构成要素是法律规范的结构，如“假定、指示、法律后果”或“行为模式、法律后果”，因 此法的构成要素不等于法律规范的构成要素。