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【考研题库】2021年广西师范大学法学院628法学基础(法理学、宪法学)之法理学考研核心题库[概念题

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本书由本机构编写组多位高分在读研究生按照考试大纲、真题、指定参考书等公开信息潜心整理编写,仅供考研复习参考,与目标学校及研究生院官方无关,如有侵权请联系我们立即处理。一、概念题

1.判例和判例法

【答案】(1)判例狭义上是指能够作为先例据以判定后来案件的法院判决,或者是法院在审理案件时作为依据而遵守的先前判决;在广义上,可以泛指对于法院审判类似案件具有一定影响力的先前判决。

(2)判例法是指由有约束力的判例中所包含的法律规则或原则形成的法。它是相对于制定法而言的,也不等于判例;在英美法系国家是法的主要渊源。

(3)两个概念严格说来不完全相同。判例是指司法审判中可供遵循的先例本身,是一个案件的先前判决;而判例法是指作为个案的先例中所包含的一般性的法律原则或规则,它是判例中包含的某种普遍原则,但判例只是这种原则的载体。

2.正式的调整和非正式的调整

【答案】社会调整根据其是否由正式的社会组织实施,可分为正式的社会调整和非正式的社会调整。正式的社会调整是指由正式的社会组织(包括国家、宗教团体、教育组织等)执行的社会调整,它不仅得到正式的社会组织的保证,而且有一套执行的程序。非正式的社会调整是指人们在日常生活中自发产生的,不通过正式的社会组织执行,无须专门人员负责的、自发的社会调整。正式的社会调整是随着社会分工而发展起来的专门化的社会调整,是在非正式的社会调整不完善、不足以保证人们服从社会规范的情况下产生的。在现代社会,正式的社会调整占主导地位,但非正式的社会调整在一定范围内仍然起着重要作用。

3.集体人权

【答案】集体人权是指由个人所组成的群体或者团体所享有的人权。它是一种作为有机整体的“人民的权利”。关于集体权利是不是人权有很多的争论。它主要包括的具体人权有:自决权、环境权、发展权、和平权以及对自然资源和财富的权利等。

4.德治

【答案】德治是人类社会用道德控制和评价社会成员行为的一种手段,是人治的理想模式。德治要求政府官员勤奋、敬业和具有高尚的人格魅力。周朝时提出“明德慎刑”“为政以德”的治国思想后,经过两汉魏晋南北朝的法律儒家化运动,礼法合流,至唐朝时的《唐律》确定了“德礼为政教之本,刑罚为政教之用”的德治方略,并为以后历代所尊崇。德治一是要求统治者集团以身作则,注意修身和勤政,充分发挥道德感化作用;二是重视对民众的道德教化,“为政以德”,德主刑辅。

5.多元化纠纷解决机制

【答案】多元化解决机制是指运用多种手段、方式化解主体间纠纷、矛盾的制度。除了传统的诉讼解决措施,还可通过调解、仲裁等方式调和矛盾。

6.平等司法原则

【答案】平等司法原则是指同样的事物同样的对待,相同的案件相同的处理。

具体来说,司法平等原则的基本含义是指:

(1)任何公民都必须平等地遵守我国的法律,平等地享有法定权利和承担法定义务,不允许任何人有超越法律之上的特权;

(2)任何公民的合法权益,都必须平等地受到法律的保护,他人不得侵犯;

(3)任何公民的违法犯罪行为,都应当平等地受到法律的制裁。

7.国家监督和社会监督

【答案】按照监督的主体,可以把法律监督分为国家监督和社会监督。国家监督即国家机关进行的法律监督,又可以分为权力机关的监督、行政机关的监督、司法机关的监督和监察机关的监督等。这种监督不仅包括各类国家机关对自身和本系统国家机关的活动的监督,如最高国家权力机关对地方各级国家权力机关的监督、最高国家行政机关对地方各级国家行政机关的监督等;而且包括各类国家机关对其他种类国家机关的活动的监督,如权力机关对行政机关、司法机关的监督,检察机关对审判机关的监督等。社会监督即各政党、社会团体、组织和人民群众所进行的监督。

8.法律体系

【答案】法律体系,法学中有时也称“法的体系”或简称为“法体系”,是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。

9.法律责任

【答案】法律责任,广义的法律责任指一般意义上的法律义务的同义词,狭义的法律责任是由违法行为所引起的不利法律后果。

10.法律权利和道德权利

【答案】权利有着不同的含义,例如既有法律意义上的权利又有道德意义上的权利。二者既有区别又有联系。

法律权利是指法律所允许的、权利人为满足自己的利益而采取的一种法律手段,这种法律手段有义务人的义务作保证。这个定义表明,任何法律上的权利必须是法律规范规定,或者以其他方式(如判决)得到国家认可和保证的权利。这是权利的法律性。

道德权利则不必然与法律相联系,而是为当时社会流行的道德观、伦理观所认可的,道德主体为了某种利益而采取的道德上的手段。这个定义表明,与道德权利直接相关的是道德规范。保

证道德权利得以实现的同样是道德规范。这是法律权利和道德权利的主要区别。

当然,二者也有联系,主要表现在:首先,法律权利与道德权利都具有社会性,表现为受物质生活条件的最终制约,这种同质性使得二者在适当条件下可以相互转化,立法时,道德权利可以转化为法律权利,在法律规范中固定下来;司法时,道德权利可能影响法官的法律解释,甚至成为法官的判案依据(例如,墮胎、“二奶”是否可以继承遗产等)。其次,法律权利与道德权利虽然属于不同的领域,但二者之间需要有适度的张力:法律权利不能离道德权利太远以至于法律权利无法实现,也不能太近以至于法律权利不恰当地吞噬道德权利。西方有法学家提出“法律是最低限度的道德”表达的就是这种张力。就法律权利与道德权利而言,可以这么说,法律权利是最低限度的道德权利。

11.法的适用

【答案】法的适用,也称法律适用或法律规范的适用,指国家机关和国家授权的机构组织按照法律的规定运用国家权力,将法律规范运用于具体的对象,用以处理具体问题(事件)的专门活动。法律适用包括行政适用和司法适用,其中司法适用是法律适用的典型形式,即狭义的法律适用。

12.礼治

【答案】所谓“礼治”,就是君、臣、父、子各有名分,贵贱、上下、尊卑、亲疏都有严格的区别。“礼”在中国古代社会长期存在,是维护宗法血缘关系和宗法等级制度的一系列精神原则以及言行规范的总和。周礼经过不断充实、发展,内容非常庞杂,涉及政治、经济、军事、教育、行政、司法、宗教祭祀、婚姻家庭、伦理道德等各个方面。礼有两层含义:一是抽象的精神原则,可归纳为“亲亲”和“尊尊”两个方面;二是具体的礼仪形式,主要有吉、凶、军、宾、嘉五礼。礼所规定的不少规范,实质上具有法律甚至根本法的性质,是“定亲疏、决嫌疑、别同异、明是非”的依据;具有“经国家、定社稷、序民人、利后嗣”的重大作用。首先,礼完全具有法的基本特征,即规范性、国家意志性和强制性。其次,礼对社会生活的各个方面都有实际的调整作用。

13.实体法和程序法

【答案】实体法一般是指规定主要权利和义务(或职权和职责)的法律,如民法、刑法等。

程序法一般是指保证权利和义务得以实施的程序的法律,如民事、刑事诉讼法。

14.调整性法律关系与第一性法律关系

【答案】调整性法律关系是不需要使用法律制裁,主体权利就能够正常实现的法律关系,这是法实现的正常形式,以主体的合法行为为前提,现实中大量的合法行为体现的都是调整性法律关系。

第一性法律关系(主法律关系)是人们之间依法建立的不依赖其他法律关系而独立存在的法律关系或在多向法律关系中居于支配地位的法律关系。

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