第1章债的概述
第一节债
一、债的概念及其发展
（一）概念与特征
债是指因民事法律行为或者法律的直接规定，在特定的当事人之间产生的请求为特定给付的权利义务关系。（二）债的特征
１.债的发生原因为意定或法定。
２.债的主体具有特定性。
３.债的内容是债权与债务
４.债的客体为给付。
表现形式有多种。给付的内容是一种财产性法律关系。
（三）债的概念的发展
１.来源：罗马法。称为法锁，是一种以权利义务为内容的法律关系，一方不履行债务，要承担一定责任，责任具有一定人身性。
２.大陆法系：以罗马法为历史源渊，也继承了债的关系的理论，把债作为最主要的民事法律关系之一。尽管债在民法中的表达方式及地位在各国不同，但债的本质内容是一致的。
３.英美法：债也是重要的民事法律关系之一，但并没有以债命名的法律法规，只有一部合同法，从而也准确的表达了债的本质
４.我国：我国古代没有统一的债法，虽然有一些单行的民事法律，如杂律、户律中都有有关债权债务关系的规定,但没有以债法称谓。因此债及债法的概念应是舶来品。
清末变法中，仿德、日立法体例在《大清民律草案》制定债法，设立债编。
新中国之后的立法过程中，我国立法机关先后制定了三大合同法，确定了合同之债的存在，并在《民法通则》中确立债权的概念，合同法，担保法，侵权责任法的相继出台进一步完善了我国债法制度。
二、债权
（一）债权的概念
债权是指在债的关系中，债权人请求特定的债务人依据债的规定为特定的给付行为的权利．
（二）债权的功能（又称为债的效力）
１．给付请求．体现为债权的请求力，即债权人有权对债务人的给付提出请求．
２．给付受领．债权人对债务人履行债务进行给付时，有权予以接受并永久保持因履行而取得的利益。
３．权利保护．体现为债权的执行效力．当债务人不履行债务时，债权人有权请求国家司法机关予以保护，强制债务人履行债务．
(三)债权的法律特征
１.债权具有相对性。债权为相对权，或称为对人权。此点也区别于物权、知识产权、人身权等以不特定人为义务人的民事权利(称为绝对权或对世权)。
债的相对性原则
1.起源：债的相对性原则起源于罗马法．它有两层涵义：
第一，债一旦设立，即对当事人双方产生约束力，任何一方不得随意破坏；
第二，只有被该锁链接的双方才受债的约束
此内涵确立了债的相对性原则，对大陆法系的债法产生了深远的影响
[案情]甲、乙是朋友关系。2002年7月31日，两人签订书面协议，协议约定：甲出资20余万元，以乙的名义购买“铜江”牌重型自卸货车一辆，乙只协助甲办理年检、纳税等义务，获取几百元劳务费。购车后，甲以该车从事货物运输，夜晚常寄放于丙停车场。2003年1月13日中午，甲又将车寄存于丙，当晚汽车被盗。次日，丙停车场和甲一起向派出所报案，派出所立案侦查未果。甲多次要求丙停车场赔偿，因丙拒绝，甲遂聘请律师，由登记车主乙做原告向广汉市人民法院起诉，请求判决丙停车场承担因保管不善的违约责任。
[争议］本案属保管合同纠纷，原、被告对此均无异议。但乙是否系本案的适格原告，合议庭存在三种意见。
第一种观点认为，乙不是适格的原告。按照乙与甲签订的协议，乙只协助甲办理年检、纳税等义务，获取几百元的劳务费，其对车辆不享有任何利益。车系甲出资购买、营运、收益，甲是该车运行的支配者和利益的归属者，甲才是真正的所有权人。根据权利与义务相一致的原则，乙不是被盗汽车的所有权人，无权以“名义车主”的身份请求实体权利救济，事实车主甲才是适格的原告。
第二种观点认为，乙应当是适格的原告。机动车作为特殊的动产，区别于一般动产在于其不以占有与交付为其公示方法，而以登记为公示方法。甲、乙关于购车的协议，只能约束双方当事人，无对抗第三人之效力。自卸货车的行驶证显示车主为乙，按照物权法定原则，乙作为车辆的所有权人，对其遗失的车辆有权起诉停车场。
第三种观点认为，甲、乙都可以做原告。因为乙是法律车主，甲是事实车主，不论谁做原告，都是要求保管人丙承担违约责任，其法律事实、标的物、赔偿结果均一样，无需在原告资格上纠缠。
２.概念：债权人只能向特定的债务人请求给付，债务人也只对特定的债权人负有给付义务，这种特定当事人之间的法律关系即债的相对性原则．
债权人不能在没有法律依据的情况下突破合同相对性原则要求第三人对债务承担连带责任。
例如．甲的电脑交给乙保管，在此期间甲将电脑卖与丙，但在保管期间乙不小心将电脑损坏，对于乙交付给丙的电脑质量问题，丙该如何主张自己权利？
３.债的相对性的内容
（１）主体的相对性．只有合同关系当事人彼此之间才能相互提出请求，与合同关系当事人没有发生合同上的权利义务关系的第三人，不能依据合同向合同当事人提出请求或者提起诉讼；
（２）内容的相对性：
只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利义务，并承担该合同规定的义务，除合同当事人以外的任何第三人不能主张合同上的权利
（３）责任的相对性．指违约责任只能在特定的当事人之间即合同关系的当事人之间发生。体现在三个方面：
A.债务人对履行辅助人的行为负责
B.第三人的行为造成债务不能履行，仍由债务人负责
C．债务人只向债权人承担债务不履行的责任．行政责任，刑事责任有时也要履行，但基履行对象是国家．
依法成立的合同，受法律保护。
第六十四条【向第三人履行合同】当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。
第六十五条【第三人不履行合同的责任承担】当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。
第一百二十一条【因第三人的过错造成的违约】当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决
（2010年）
甲公司与乙公司签订了一份手机买卖合同，约定：甲公司供给乙公司某型号手机1000部，每部单价1000元，乙公司支付定金30万元，任何一方违约应向对方支付合同总价款30%的违约金。合同签订后，乙公司向甲公司支付了30万元定金，并将该批手机转售给丙公司，每部单价1100元，指明由甲公司直接交付给丙公司。但甲公司未按约定期间交货。
关于甲、乙、丙公司间违约责任的承担，下列表述正确的是（）。
A.如乙公司未向丙公司承担违约责任，则丙公司有权请求甲公司向自己承担违约责任
B.如乙公司未向丙公司承担违约责任，则丙公司无权请求甲公司向自己承担违约责任
C.如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司有权请求乙公司承担迟延交货的违约责任
D.如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司无权请求乙公司承担迟延交货的违约责任
10.（2006年）甲、乙签订货物买卖合同，约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，合同中载明乙为收货人。
运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，致货物受损，无法向乙按约交货。下列哪种说法是正确的？
A.乙有权请求甲承担违约责任
B.乙应当向丙要求赔偿损失
C.乙尚未取得货物所有权
D.丁应对甲承担责任
代办托运，是指卖方负责托运，买方负责运费的交货方式。代办托运的所有权转移界点是办理完托运手续，办理完托运手续所有权即转移给买方。
在代办托运中，卖方与承运人订立的合同，属于为第三人利益订立的合同，即合同当事人约定，由对方直接向第三人履行给付，第三人因此取得请求给付权利的合同。但买方仅仅是承运合同效力所及的第三人。
在代办托运中的买卖合同中，依据《中华人民共和国合同法》第145条的规定：当事人没有约定或约定不明确的，依照本法第141条第二款第二项的规定标的物需要需要运输的，出卖人将货物交第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。
12.甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？
A.判决乙承担违约责任
B.判决丙承担违约责任
C.判决乙、丙连带承担违约责任
D.判决乙、丙分担违约责任
５.债的相对性原则的突破
（１）现实原因：随着经济的高速发展，商业贸易的空前繁荣，社会经济生活对合同的社会功能提出了新的要求。为了适应现实的需要，提高社会经济运行的效率，各国都在一定程度上扩张了合同的效力范围，表现在立法和司法上，受合同效力影响的第三人范围越来越宽，合同相对性理论也逐渐受到了冲击，出现了许多合同相对性的例外情况
（２）债的相对性原则的突破具体体现
A. 租赁权的物权化。我国《合同法》第229条规定“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。
这是民法理论上的“买卖不破租赁”规则，使得依据租赁合同产生的租赁权(债权)具有对抗第三人的物权的效力。
B.披露制度的确认。
我国《合同法》第403条规定受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系，受托人因第三人的原因不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或委托人作为相对人，主张其权利。也是对合同相对性原则的一种突破
C.债的保全制度。
代位权和撤消权。其中代位权是指债务人怠于行使其对第三人的权利并危及债权时，债权人得以自己的名义行使该权利，请求第三人履行义务。撤消权则是指债务人为逃避债务将自身财产无偿赠与或以不当低价转让给第三人时，债权人得向法院申请撤消，宣告行为无效
D.涉他合同：是指订约人并非为自己而是为他人设定权利的合同。此种合同的法律特征为：
（1）第三人不是订约当事人，他不必在合同上签字，也不需要通过代理人参与缔约。
（2）该合同只能给第三人设定权利，而不得为其设定义务。
（3）该合同的订立，事先无须通知或者征得第三人的同意。第三人利益合同属于利他合同一种，如果债务人不履行义务，第三人和债权人均可以请求其承担责任。正是由于第三人利益的合同将对第三人发生效力，所以，此类合同是合同相对性的例外。
但是涉他合同虽然突破了合同主体的相对性与合同内容的相对性，但均未突破合同责任的相对性。承担违约责任的“始终”是债务人，即由债务人向债权人承担违约责任
(1)向第三人履行的合同
根据《合同法》第64条的规定，合同当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行或者履行不符合约定的，由债务人向债权人承担违约责任，第三人无权请求债务人对自己承担违约责任。
〖例二〗企业家甲男与某花店约定，甲男支付花店1万元，花店选择上好红玫瑰999朵，于乙女生日当晚6点送往乙女宿舍。结果花店雇员丙错将甲所订之花送给乙女隔壁宿舍的丁女，致使乙女生日当天未见一个花瓣。
此例中：乙虽可请求花店履行合同义务，但在花店违约后，乙不能对花店主张违约责任;甲为合同当事人，甲可向花店主张违约责任，但甲不能向丙主张违约责任，因为丙是花店的履行辅助人。
(2)由第三人履行的合同
〖例三〗甲欲赠与乙10万元，乙表示接受，但尚未履行赠与合同。几天后，乙在丙处购买“捷达”汽车一辆，约定第二天由甲向丙支付8万元。乙当即开走汽车，并立即打电话请甲第二天务必向丙支付8万元，甲表示同意。第二天晚上，甲给乙发一短信，觉得乙不够哥们，因此未替乙付钱，也不再给乙钱了。
债权人丙不能请求甲而只能请求乙承担违约责任。
E.第三人侵害债权：指合同外的第三人明知合同债权的存在，仍然故意以损害他人债权为目的，实施某种侵权行为，致使债权人的债权部分或全部不能实现并致债权人损害的行为。
[案例]
歌星A现年24岁，即大红大紫。1999年6月，A与一剧院老板B签订合同在该剧院演出，出场费5万元。另一歌手C，现年32岁，技艺平平，但天生一个“赵飞燕”。C因嫉妒A的成就，遂在A的食物中投入药物，使A的噪子沙哑而不能登台。A不仅无法登台演出，而且损失医药费2万元。B也因为A之未能出场，而遭退票，损失惨重。
２.债权具有期限性。
债权为有期限权利，不得设定无期限债权。一方面，在请求期限到来之前，债权人不能随时请求债务人履行债务，债务人也不负履行债务的义务。
另一方面，债权有一定的存续期限，期限届满，债权即归于消灭。
３.债权设定具有任意性
债权设定只要不违反法律的禁止性规定和公序良俗，当事人可自由设定。
体现为主体自由选择，内容自由协商，责任自由约定。
４.债权具有相容性和平等性.
同一标的物上可以成立内容相同的数个债权，并且其相互间是平等的，在效力上不存在排他性和优先性。
与此相反，物权具有排他性和优先性，即在同一物上不能成立内容不相容的数个物权(尤指所有权)，同一物上有数个物权(尤指担保物权关系)时，其效力有先后之分。
(四)债权与物权
1.债权与物权的区别
(1)物权是支配权,债权是请求权;(2)物权具有排他性,债权是有相容性;(3)物权具有优先性,债权平等性
(4)物权是静态财产权,债权是动态财产权
(5)物权设立遵循物权法定主义;债权设立更多体现意思自治原则
(6)物权一般无期限限制,债权往往具有期限限制
2.债权物权化（第三章第一节债的效力扩张）
(1) 概念：债权的物权化是指原本仅具有相对权效力的债权因符合某种法定条件时具有了类似物权一样的绝对权效力，该权利的享有者可以向其债务人以外的第三人主张恢复原状、排除妨害等原来仅能够由物权人行使的权
利。
这种情况是随着社会的发展，债的相对性逐渐被突破，具有了一定的绝对性的结果。
(２)体现
[1]租赁权物权化
该租赁权具有对抗第三人的效力。
对第三人侵害租赁物和租赁权的行为，可请求其停止妨害和赔偿损失。
在一定条件下，承租人可为转租或租赁权让与之行为。
我国物权法未确定租赁权为物权，仍是依租赁合同取得的债权
为保障了承租人生活的稳定，使得房屋的利用价值得到了充分的发挥，同时也保护了房屋租赁交易安全，使得租赁权对抗买卖人的权利，具有物权化的特征。
最高人民法院的司法解释也能说明这一点。
在实践中，出租人就同一房屋订立数份租赁合同，在合同均有效的情况下，承租人均主张履行合同的，出租人在面对数份合法有效的租赁合同情况下，双方当事人应当履行哪一份？
依据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定：出租人就同一房屋订立数份租赁合同，在合同均有效的情况下，承租人均主张履行合同的，人民法院按照下列顺序确定履行合同的承租人：（一）已经合法占有租赁房屋的；
（二）已经办理登记备案手续的；（三）合同成立在先的。
数个平等相容的租赁权依法具有了物权才有的排他性：已经合法占有的租赁合同最为优先，已经办理登记备案手续的租赁合同其次，成立在先的租赁合同优先权最低。
[２]债权的公示
债权的设立，本无须公示，因为债权是相对权。但特定情况下为维护债权人的利益，当事人可通过一定的方式明示其权利的存在并取得对抗第三人的效力。
《物权法》预告登记制度，预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”买卖房屋或者其他不动产物权的协议，经过登记取得了物权化特征，从而排除其他买受人的权利。
[３]债权的优先力
譬如破产法上的工人工资优先权；海商法上的船舶优先权；民用航空法上的民用航空器优先权；合同法上的建设工程价款优先权等规定。
如《海商法》第二十二条规定享有优先权的内容是：一、船长、船员和在船上工作的其他在编人员，根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遗反费用和社会保险费用的给付请求；
船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿；船舶优先权的行使通过法院扣押产生优先权的船舶行使。
该规定是为适应社会生活之需要，为维护社会的公平正义，出于特殊的政策性考虑因素而做出的特别规定，其作用在于破除债权人平等原则以强化对某些特殊权利的保护。虽然被法律赋予优先权效力的特殊债权其基本性质虽不发生根本的改变，但却在权利的实现上具有了物权的某些特征。
[4]第三人侵害债权制度.
即如果债的关系以外的第三人对债权债务关系予以故意破坏，债权人可以据此要求其赔偿。
三、债务
（一）债务：依照当事人的约定或者法律的规定，债务人所负担的应为特定行为的义务。
（二）特征
特定性；强制性；期限性
（三）义务
（１）约定债务与法定债务
（２）主要债务与次要债务
主要债务：依债的性质当事人应当承担的债务，若主要债务不履行，当事人订约的目的无法实现，债务人构成根本违约。
次要债务：依债的性质和当事人的约定，并不影响债的成立和订约目的的债务。如履行地点、期限，交付说明书等
（３）给付义务和受领义务
受领是债权人的权利，但基于受领能够顺利实现，以免除债务人的债务，债权人应负有相应的受领义务。
注意：
无正当理由不得拒绝受领
不得无故迟延受领
提供必要协助义务
（４）主给付义务和附随义务
A给付义务可分为主给付义务与从给付义务。
1）所谓主给付义务，简称主义务，是指合同关系所固有、必备、并用以决定合同类型的基本义务。
例如，在买卖合同中，出卖人负有交付买卖物及移转其所有权的义务，买受人负有支付价款的义务，均属于主给付义务。
2）所谓从给付义务，简称从义务，是不具有独立的意义，仅具有补助主给付义务的功能的义务。其存在的目的，不在于决定合同的类型，而在于确保债权人的利益能够获得最大满足。
共同点：都是义务人应履行的义务，存在于合同生效后到合同履行完毕前的整个合同存续期间。对该义务的违反都要承担违约责任。
B、附随义务指合同当事人依法律或依诚信原则、交易习惯以及合同约定产生的义务。
附随义务可依法产生，可依约产生。
（1）通知义务
出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人
（2）保密义务。
（3）协助义务
定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。
（4）其他附随义务。
1）注意义务。注意义务是对债务人在履行债务时的一般要求，即债务人应尽到如同管理自己事务的注意。
2）保护义务。承运人在运输过程中，应当尽力救助患有急病、分娩、遇险的旅客
附随义务可法定，也可约定
张某在李某开办的家电门市购买洗衣机、冰柜、空调３件商品后，李某按事先的约定,免费用汽车将这些家电运送到张某家中。上午12时左右，李某送完货在返回家电门市途中，由于汽车刹车失灵发生交通事故，造成左腿胫腓骨粉碎性骨折，其伤情经司法鉴定构成十级伤残。李某出院后，在多次要求张某赔偿部分损失无果的情况下，以其与张某之间形成的是帮工关系为由诉至法院，要求张某赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费和精神抚慰金共计17354.58元
义务帮工通常是指帮工人为了满足被帮工人生产或生活需要，不以追求报酬为目的，自愿、无偿地为被帮工人提供劳务，并按被帮工人的意思在一定时间内完成某项工作成果的行为。具有无偿性，是单务合同
四、债的发生
（一）债的发生概念
是指债的关系的原始发生，是客观的新生债之关系。
（二）原因
债的发生原因即是指债的关系基于什么事实而发生。
事实即法律事实，是民事法律关系产生的直接原因
（三）我国债的发生原因
综合我国立法实践及民法理论，我国债的发生可结合为六种
1.合同:合同之债是最常见的债的类型,合同订立的法律行为即债产生的原因之一
2.侵权行为:侵害他人的民事权益的,应当承担侵权责任,在受害人与侵权人之间形成了侵权的债权债务关系.
3.无因管理:没有约定或法定义务,为避免他人利益受损失而进行管理或服务,由此给管理人带来的费用支出,受益人有返还的义务,管理人有要求返还的权利.
4.不当得利:没有法律或者合同的根据,因他人财产受到损失而使自己获得利益的法律事实,在得利人和受损人之间形成不当得利返还的债权债务关系.
5.单方允诺
表意人向相对人作出的为自己设定某种义务,使相对人取得某种权利的意思表示.表意人与相对人之间形成债权债务关系.
6.缔约过失行为
在缔约过程中因一方的过错行为,导致合同不成立而致另一方遭受一定的损失,过失行为一方与遭受利益损失的一方之间形成一定的债的权利义务关系.
单方允诺
一.概述
(一)概念:单方允诺是指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利的意思表示。单方允诺又被称为“单独行为”或“单务约束”。
如商家作出“假一赔十”的承诺
游乐厂作出“国庆节免费游玩”的承诺
悬赏广告等
二、单方允诺的构成要件（特征）
１.单方允诺的内容是表意人为自己单方设定某种义务，使相对人取得某种权利
单方允诺不需要相对人付出对价，相对人对于表意人也不负实施某种特定行为的义务。合同中的等价有偿原则在单方允诺中并不体现。
２.不允许随意撤回允诺。
如果因撤回允诺造成他人损害的，应负损害赔偿的责任。
３.单方允诺是表意人单方的意思表示。
不需要相对方对其意思表示进行承诺，即发生法律效力，因而区别于合同关系。
４.单方允诺一般是向社会上不特定的人发出
表意人作出的意思表示是向社会上不特定的任何人发出的，凡是符合单方允诺中所列的条件的人，都可以成为相对人，取得表意人所允诺的权利。如公交公司作出了“六·一”儿童节儿童免费乘车的允诺，则儿童均有免费乘
坐的权利。
５.表意人的相对人应当特定或者能够特定
单方允诺之债为附条件的债务，当具备条件的相对人出现时，单方允诺之债对双方当事人生效。
三、单方允诺与相关概念的区别
１.单方允诺与单务合同
单务合同，是指仅有一方负担给付义务的合同。
1、单方允诺为单方法律行为；而单务合同是双方法律行为。
2、单方允诺之债在表意人作出意思表示之时就对表意人有一定的约束力，相对人的意思表示对单方允诺之债的成立没有任何法律意义；而单务合同在性质上是合同关系，要有双方当事人意思表示一致合同才能成立，仅有一方的意思表示单务合同是不可能发生的。
２.单方允诺与单方行为
传统民法学将单方行为区分为有相对人的单方行为和无相对人的单方行为二种。
有相对人的单方行为是指须向相对人表示，始能成立，意思表示在到达相对人时才生效。遗嘱、遗赠、承诺书等，属于有相对人的单方行为
无相对人的单方行为则是指无须向相对人表示，只要作出意思表示即可生效。悬赏广告和动产所有权的抛弃则是无相对人的单方行为，单方允诺实际上是单方行为的一种，即属于无相对人的单方行为，也无须对方受领该意思表示。
案例分析：
2004年1月23日，甲给乙出具一份承诺书，内容有二：其一，甲为其儿子丙与乙的女儿丁谈恋爱，造成丁精神失常，自愿承担丁的住院治疗费用、精神损失费、青春损失费等共计人民币50万元；其二，在丁住院治疗期间，甲自愿将一辆轿车交由乙使用。同年1月24日，甲向有管辖权的公安机关控告称，乙与另外二人用暴力、胁迫的手段，迫使甲给乙出具了上述承诺书并将轿车抢走，请求公安机关立案侦查，要回承诺书并追回车辆。
公安机关经初查，认为乙的行为犯罪情节显著轻微，不需要追究刑事责任，不予立案侦查，并向甲送达了不予立案通知书。甲在法定期间内没有向上一级公安机关申请复议，也没有向人民检察院提出请求公安机关立案的申请。若之后甲向人民法院提起民事诉讼。对该承诺书的性质如何认定？该承诺书是单务合同，单方允诺，还是单方行为?
单方允诺的典型类型
（一）悬赏广告
1.概念：指广告人以公开广告的形式允诺对完成指定行为给付一定报酬，行为人完成该种行为后，有权获得该报酬的单方允诺行为。
２.悬赏广告的渊源。罗马法上，悬赏广告被认为是一种合同，而在日尔曼法上，则认为其系一种单独行为。在立法上，德国民法典将悬赏广告规定于债编各论，瑞士债务法将其规定于合同总则，日本民法典仿之。在我国台湾地区，立法者原认为悬赏广告为单独行为，债编修正（1999年4月21日）为贯彻契约原则，改采契约说，认为悬赏广告为广告人以广告声明，对于完成一定行为的人给予报酬的一种契约。
３.我国对悬赏广告的态度
（１）合同法解释（二）第3条规定：“悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持.
由于是对合同法的司法解释，又因为合同属于双方法律行为，所以司法解释将悬赏广告采“契约说”并以合同机理调整悬赏广告关系。
然而，该法律立场，当面对有行为能力瑕疵之行为人完成广告指定行为或者行为时不知有悬赏广告之情形时，又如何适用该条司法解释，实为解释之漏洞。
（２）《物权法》在规定拾得遗失物时顺及悬赏广告，确定了悬赏广告的合法性及有效性。《物权法》第一百零九条规定：“拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。”明确规
定返还遗失物是拾得人的法律义务。
该法第112条第2款规定：“权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务。”第3款规定，拾得人侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费用，也无权请求权利人按照承诺履行义务。
有学者认为，物权法的这一规定意味着并非所有的遗失物悬赏广告都是可以兑现的。能要求支付悬赏酬金的，只能是拾得人为遗失物悬赏广告而寻找并交还了遗失物。
案例一：1993年初。李绍华委托其朋友朱晋华代办汽车提货手续。3月30日，朱晋华将装有面值80余万元人民币的汽车提货单等物品的公文包遗失，被李珉拾得。同年4月12日，李绍华得知失包情况后，在天津市《今晚报》刊登寻包启事，声明，一周内有知情送还者酬谢15 000元。次日，李珉按照报纸的启事归还公文包及包内物品，但在给付酬金问题上，双方发生了争执，李珉遂向法院提起诉讼，要求朱晋华、李绍华依其许诺支付报酬。朱晋华、李绍华辩称：“寻包启事”许诺给付酬金不是其真实意思表示，李珉不根据联系线索主动寻找失包人，物归原主，却等待酬金，酬金属不当得利。一审法院支持被告的主张，认为依照《中华人民共和国民法通则》第79条第2款的规定，李珉应将拾得的遗失物归还原主。被告“寻包启事”中许诺的并非真实意思表示的酬金，应属违法。李珉不服一审判决，向天津市中级人民法院提
出上诉。天津市中级人民法院审理认为：一审法院认定的事实清楚。但是一审法院认定被上诉人在“寻包启事”中所称给付报酬的承诺并非真实意思表示，缺乏充分的依据。李绍华在天津《今晚报》上刊登的“寻包启事”为一种悬赏广告。其明确表示：一周内有知情送还者酬谢15 000元，系向社会不特定人发出的要约。上诉人李珉，在广告规定的“一周内”完成了广告指定的送还公文包的行为，则是对广告人的有效承诺。从而，李珉与朱晋华、李绍华之间形成了债权债务关系。依照《中华人民共和国民法通则》第57条关于“民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或解除”的规定，朱晋华、李绍华负有给付报酬义务，他们辩称“寻包启事”许诺给付报酬不是其真实意思表示，拒绝给付李珉酬金，违背了《中华人民共和国民法通则》第4条规定的诚实信用原则，是错误的。因而判定一审判决不当，应予纠正。
案例二：王云辉诉董仁帅悬赏广告纠纷案。1996年9月21日晚，莱阳市伊达实业公司经理王云辉下班时不慎将自己的皮包遗失在某公司门口，内有手持电话机一部，现金7100元，还有信用卡、单据、身份证和240吨化工原料的原始化验单。为了找回遗失物，王云辉打印了约20份寻物启事，张贴于街头和遗失地点周围的建筑物上，并在广播电台播出，均明确表示："如有拾到包者，愿酬谢人民币1万元；有提供线索者，愿酬谢人民币3000元。"董仁帅拾得该皮包，称其另有人拾得皮包，自己是提供线索者，要王云辉支付1.3万元。王云辉只同意给1万元。双方多次协商未成。王云辉报警，公安机关传唤董仁帅，并将董拾得的皮包等物扣押，并以敲诈勒索为由对董予以行政处罚。1996年12月19日，董仁帅向莱阳市法院起诉，请求伊达实业公司履行付酬义务。一
审判决认为，被告发出寻物启事，明示了对捡到者的酬金数额，属内容合法的悬赏广告，应当履行；原告捡到包后又得知寻物启事的内容，即与被告联系并核对实物，是该广告的相对人，有权利享受酬金。双方就酬金数额的争论属于民事法律关系范畴，不能认定为敲诈勒索。判决原告将拾得物归还被告，被告按约给付原告酬金1万元。王云辉不服上诉。烟台市中级人民法院二审依据《民法通则》第79条第2款关于"拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还"的规定，认为遗失物的拾得人负有将拾得物归还失主的法定义务，没有向遗失人请求报酬的权利，故判决：撤销莱阳市人民法院的一审判决，驳回董仁帅要求王云辉给付1万元酬金的诉讼请求。
案例三：2007年2月4日，罗某在下班途中不慎丢失皮包一只，内含有效证件、贵重物品及现金若干。发现丢失后，罗某立即在当地电视台和广播电台连续播发寻物启事，声称对拾到并归还皮包者给付2000元报酬，并留下了自己的联系电话。数天后，拾得者郑某打电话给罗某，说拾到她的皮包，但要求罗某在领回皮包时，必须按其承诺兑现给付2000元的报酬。此时罗某否认自己的承诺，只同意适当给付500元。由此郑某以罗某不兑现承诺给付2000元报酬为由，不肯返还皮包。罗某遂诉至法院。
案例四：据某报载，1999年 1月10日，某市发生一起特大杀警抢枪案后，市公安局贴出《通告》，上面描述了两名嫌疑人的体貌特征，并承诺，"希望广大人民群众积极行动起来，大力支持、配合公安机关，踊跃提供线索大胆检举揭发，对举报重要线索或抓获扭送犯罪分子的，将奖励现金5万元。"陈某看到《通告》后，怀疑这两
名嫌疑人是曾把其弟扎成重伤的崔氏兄弟。于是，陈某在嫌疑人经常出没的地方守候多日，最后将嫌疑人扭送到某派出所。事后，公安局未兑现奖励5万元。陈某一纸诉状将市公安局告上法庭。
４.悬赏广告的性质
单方法律行为说，即单方允诺。
其理由是：首先，采用单方法律行为说，只要广告人发出了悬赏广告，不需要他人作出同意即能发生法律效力，广告人应当受到广告的约束；
如果行为人不知道广告人发出了悬赏广告而完成了广告中指定的行为，该人仍能取得对广告人的报酬请求权，而广告人不得以该人不知广告的内容为由而拒付报酬；同时广告人应受广告的约束，悬赏广告一经发出，不得随意撤回。
其次，可以使限制民事行为能力人和无民事行为能力人在完成广告所指定的行为后，也可以对广告人享有报酬请求权。
最后，任何人完成广告中所指定的行为都将是一种事实行为，而不是具有法律意义的承诺行为，这样只要行为人完成了广告指定的行为即享有报酬请求权，而不必准确地判定在什么情况下有效承诺的存在以及承诺的时间等问题，可以极大地减轻行为人在求偿时的举证负担。
５.悬赏广告的特征
第一，悬赏广告合同以广告方式为要约的要件。第二，悬赏广告是有赏行为，报酬的数额是确定的。
第三，悬赏广告是广告人向不特定的任何人发出，不应当有特定的指向。
第四，悬赏广告应当是合法的行为，违反法律和公共秩序以及违背善良风俗的行为，不得作为悬赏行为。
６.悬赏广告的法律效力
悬赏广告合同有效成立之后，在广告人和行为人之间产生相应的权利和义务：
第一、广告人的权利义务：
（1）广告人的权利：接受行为人完成悬赏行为的成果；悬赏广告要约发出后，广告人享有撤销权，但对已经完成的悬赏行为，不具有约束力。
（2）广告人的义务：按照悬赏广告的内容，对行为人给付应当给付的报酬；撤销悬赏广告的赔偿义务。
第二、行为人的权利与义务：
（１）在悬赏广告中行为人的义务：完成悬赏行为的义务；不得扣押悬赏行为成果的义务（不能行使同时履行抗辩权）。
（２）行为人的权利：悬赏报酬请求权；广告人实施欺诈行为的损害赔偿请求权。
但若存在以下因素，则有可能丧失请求支付报酬的资格。
（1）广告相对人曾经表示不领取报酬，但又后悔的。
（2）广告相对人对悬赏人达到悬赏目的负有一定法定义务，如：2004年的马加爵案件中，若提供线索的不是普通市民，而是一名执法人员或其他公职人员，那么他就不具有报酬请求权。
（3）广告相对人对悬赏人达到悬赏目的负有一定合同义务，如：2005年全国热炒的超级女声，主办方的目的是选出新年的产品代言人，但是如果其本公司的产品代言人再度登台并获胜，那么他同样不具有求偿权。
（4）广告相对人采用了不法行为，包括两种情况，一种是其不法行为导致悬赏人发出悬赏广告。如
如：张三偷了李四的包，李四为寻包发出悬赏广告。另一种是为了求偿而采用不法手段，如优等悬赏中，为获取酬金，将他人的作品当作自己的来申请评定。
第二节债法
一、债法的概念
债法：调整债权债务关系的法律规范的总称。
形式上的债法：以债法命名的法律或民法典中的债法编。
实质上的债法：包括形式上的债法在内的有关债的关系的单行法，其他法律和法规中有关债的条款。
我国的债法主要是单行法及相关司法解释等如合同法、担保法，侵权责任法等
二、债法的特征
（一）主要体现为动态财产法。即发生财产流转，买卖、赠与，互换等，但财产流转不一定是转移所有权。如保管，租赁，借用等都是如此
（二）主要内容为任意性法律规范
主体、内容、客体由当事人自由选择，合同法最为典型
（三）适用具有广泛性
存在财产的领域，基本上都可看到债的影子，即使在财产处于静止状态下也会有债的存在，如夫妻财产的约定，合伙人对共有财产的管理等
（四）共同法的特征，具有国际化趋势
财产流转、财产交易突破国界，在国与国之间进行，须遵行共同规则，典型是世界贸易组织的建立，国际公约的缔结等
三、债法的地位
（一）债法的地位
1.债法是民法的重要组成部分
民法包括总则、物权、债权、亲属、婚姻与继承等几个部分。
债权调整民事法律关系中动态的财产关系，与调整静态财产关系的物权法，与调整无形财产关系的知识产权法统称为财产法。
2.民法的总则的规则原则上适用于债法
如民法的基本原则，民事主体的范围、民事责任、诉讼时效等总则部分的内容同样适用用债法。
3.债法与民法其他部分法具有密切的关系。物权与债权，债权与婚姻、继承，子女抚养协议等
第2章债的种类
第三节特定之债与种类之债
依据：债的标的物在债成立之时是否特定化
意义：履行债务时适用不同的规则，并且所有的种类之债最后都须变更为特定之债。
一、特定之债
１.概念：债的关系成立时，债的标的物即已特定的债
２.特定之债的具体规则
（１）债权人只能请求债务人交付特定的标的物，不得擅自变更
（２）因不可归责于债务人的原因毁损而履行不能时，债务人免于给付义务。
（３）特定之债所有权及风险的转移具有约定性
在法律规定或当事人约定的情况下，特定之债标的物的所有权可自债成立时发生转移，标的物意外灭失的风险随之转移
二、种类之债
１.概念：指成立之时以未加以特定的种类物为给付标的物，仅以一定的种类和一定的数量确定为给付标的物的债。
2.种类之债具有以下特点：
(1)种类之债以种类定给付标的物。种类，抽象地概括某一类事物的全体的名称。因而种类之债的标的物，通常为可代替物。
(2)种类之债只有在标的物特定之后才能履行。
(3)种类之债的标的物为某一种类物中的一部分，在交付前不能将其与其他部分分开，因而标的物的所有权自交付时转移于债权人，而不能于债的关系成立时即移转于债权人，法律另有规定或当事人特别约定者除外。
(4)种类之债通常不发生全部不能。
只有当该种类物在社会上已不存在或为法律禁止时才发生履行不能，否则债务人仍应依约交付种类物
３.种类之债的特定方法有以下两种：
（１）依债务人的行为特定
知债权人时，种类之债的标的物即为特定。
（２）依当事人的合意特定
三.区别
1、特定之债具有不可替代性
2、特定之债履行不能时可以免责
3、特定之债所有权及风险的转移具有约定性
种类之债的标的物意外灭失的风险，在标的物特定前，只能由债务人负担;而特定之债的标的物的所有权，则可以通过约定或者依法律规定，自成立之日起转移，且标的物意外灭失的风险，亦随之转移。
4、种类之债一经特定后即变为特定之债
第四节简单之债与选择之债
根据债的标的有无选择性，债可分为简单之债和选择之债
一、简单之债
简单之债又称“单纯之债”，是指债的标的是单一的，当事人只能就该种标的履行的债。
由于简单之债的当事人没有选择的机会，因而又称为不可选择之债。
二、选择之债
（一）选择之债是指债的关系成立时有数个标的，享有选择权的当事人有权从数个标的中选择其一而为给付的债。例如，双方当事人约定，债务人可以以支付金钱或者提供劳务的方式履行债务，再如对商品实行“三包”制度，当出售的商品质量不合格时，买受人与出卖人之间就发生选择之债，或修理、或更换、或退货，当事人须从中选择一种履行。
（二）选择之债的特定
１、选择权
性质属于形成权。
２. 选择权的归属
选择权可以归属于债权人、债务人或第三人。一般国家民法都规定，除法律另有规定或当事人另有约定外，选择权属于债务人。
2）选择权的行使
债权人或债务人行使选择权时应以意思表示向对方为之,意思表示到达于相对人时发生效力，无须相对人的承诺。由第三人行使选择权的，多数国家法律规定第三人须向债权人和债务人为意思表示。第三人所作的内容相异的两个意思表示，无论同时或先后到达债权人及债务人，均不发生选择的效力。
３）选择权应于一定期间内行使。
选择权人不在规定期间内行使选择权的，选择权归属于他方当事人。
当第三人有选择权时，如果第三人不能或不欲选择时，选择权归债务人。
3、选择的效力
依选择权人的选择，选择之债成为简单之债，但不一定成为特定之债。
如果所选定的给付物，系以种类指示，其履行仍然要依种类之债的有关规定，仍需加以特定。
甲欠乙1万元，双方约定1年后甲以家中的摩托车或手提电脑抵债。
（１）1年后，甲以手提电脑一部支付与乙，乙拒收，言称须以摩托车抵债。问：乙的主张有否道理？为什么？（２）债务到期后，甲的摩托车被盗。甲直接以手提电脑交付给乙。问：乙能否拒收？
（３）债务到期后，又过了两个月，甲仍未交付摩托车，也未交付手提电脑，乙直接要求甲交付摩托车。问：乙的主张是否于法有据？为什么？
第五节可分之债与不可分之债
根据债务是否可以分割，分为可分之债与不可分之债
一、可分之债
指在债的关系中，债务是可以分割的债。
例如：甲与乙卖与丙１００只小鸡，甲交付５０只，乙交付５０只。
可分之债的效力，依份额分别履行，并可实行部分免除，抵销，个别债务的免除与抵销，并不能消除、抵销其他之债。
二、不可分之债
债的关系中，债的给付标的不能分割的债。
如甲乙夫妻二人将共有房产卖与丙，则甲乙与丙之间即不可分之债。
不可分之债的债务人之一履行债务即全体债务人履行债务，债权人对不可分债务人之一人免除债务，则对全体债务人产生免除的效力
第七节单独之债和多数人之债
根据债的关系中任务人为一人还是数人，可以将债分为单独之债和多数之债
一、单独之债
债的关系中债务人为一人的债。多数之债为单独之债。
二、连带之债
（一）概念：在一个债的关系中，债权人或者债务人有数人时，各个债权人均得请求债务人履行全部债务，各个债务人均负有履行全部债务的义务，且全部债务因一次全部履行而归于消灭的债。
分为连带债权或连带债务
（二）连带之债的产生
１.基于规律规定，即法定连带之债如合伙，共同侵权
２.基于法律行为，即意定连带之债。如甲乙丙共同向银行借款２０万元，约定各人负全部清偿的义务
（三）连带之债的构成要件
如甲乙丙共同购买一辆货车跑运输，货车将丁撞伤，花去医疗费３０００元。
１.当事人一方或两方为二人以上
２.债的标的须为同一，即给付的行为是一样的
可分物不可分物都可以成立。
３.数个债的目的须具有同一性
债的目的即满足债权人债权的实现对于债务人是一致的。连带债务人一人的清偿，致使债权实现的，全部债务人
的债务消灭。一个连带债权人的债权实现的，其他债权人的债权随之消灭。
４.连带债权人之间或连带债务人之间须有连带关系。
连带关系即指数个债务人或债权人中一个人发生的非个人利益的事项，对于其他债务人或债权人也发生同样的效力
（2009）9.甲对乙说：如果你在三年内考上公务员，我愿将自己的一套住房或者一辆宝马轿车相赠。乙同意。两年后，乙考取某国家机关职位。关于甲与乙的约定，下列哪一说法是正确的？（）
A.属于种类之债
B.属于选择之债
C.属于连带之债
D.属于劳务之债
2010年--20.甲晚10点30分酒后驾车回家，车速每小时80公里，该路段限速60公里。为躲避乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去10万元。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷三单选第20题）
A.甲应承担全部责任
B.乙应承担全部责任
C.甲、乙应承担按份责任
D.甲、乙应承担连带责任
21.大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办。由于质量问题，电视机突然爆炸，甲乙丙三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷三单选第21题）
A.甲可要求电视机的销售者承担赔偿责任
B.甲可要求乙、丙承担损害赔偿责任
C.乙、丙无权要求电视机的销售者承担赔偿责任
D.乙、丙有权要求甲承担损害赔偿责任
23.甲、乙是同事，因工作争执甲对乙不满，写了一份丑化乙的短文发布在丙网站。乙发现后要求丙删除，丙不予理会，致使乙遭受的损害扩大。关于扩大损害部分的责任承担，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷三单选第23题）
A.甲承担全部责任
B.丙承担全部责任
C.甲和丙承担连带责任
D.甲和丙承担按份责任
22.甲在乙承包的水库游泳，乙的雇工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列哪一说法是正确的？（）
A.乙、丙、丁应承担连带责任
B.丙、丁应先赔偿甲的损失，再向乙追偿
C.只能由丙、丁承担连带责任
D.只能由乙承担赔偿责任
（2008）17.甲是乙运输公司的雇员，乙派甲承担一批货物的长途运输任务。由于途经甲的老家，甲便想顺路回家看看。在回家途中，因车速过快与丙驾驶的轿车相撞，造成丙车毁人伤。丙的损失应由谁承担？
A.甲
B.乙
C.甲、乙承担连带责任，乙赔偿后向甲追偿
D.乙承担主要责任，甲承担补充责任
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动
中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
（2008）20.甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家，郭某担心人手不够，请同乡蒙某帮忙。搬家途中，因郭某忘记拴上车厢挡板，蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的？
A.应由郭某承担赔偿责任
B.应由甲公司承担赔偿责任
C.应由甲公司与郭某承担连带责任
D.应由甲公司与徐某承担连带责任
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第14条第2款规定，帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。
《侵权责任法》第52条规定，盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额范围内垫付抢救费用的，有权向交通事故责任人追偿。
《侵权责任法》第九条教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。
教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。
第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。（讨论案例１）
第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。(讨论案例１)
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。（讨论案例１)
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任
第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
第三十六条网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。
第五十一条以买卖等方式转让拼装或者已达到报废标准的机动车，发生交通事故造成损害的，由转让人和受让人承担连带责任。
第八十七条从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。（讨论案例１）
（四）连带之债的效力
１.外部效力
（１）连带债权中，各债权人均有权请求债务人履行全部债务，债务人也有权向任一债权人履行全部债务，一个债权人受领了债务的全部给付，其他债权人的债权即归于消灭。
如甲乙共有的一辆车以１万元价格卖与丙，则甲乙是连带债权人
在连带债权，以无涉他效力为原则，有涉他效力为例外。
如诉讼时效的中断主张，债权消灭的主张，债务免除的主张，受领迟延的主张等
（２）连带债务
每个债务人负有履行全部债务的义务，债权人有权向连带债务中的一个、数人或者全体请求履行。
如甲乙丙共同购买一辆货车跑运输，货车将丁撞伤，花去医疗费３０００元。
连带债务中一个或数人破产时，不管债权人的债权是否在破产前已部分清偿，债权人都可将全部债权列入破产债权，要求全部清偿。以确保债权人的债权能全额实现。
连带债务中的涉他事项有：因清偿、提存等债务消灭的；因免除、时效完成而债务消灭的的；受领迟延等
２.连带之债的内部效力：主要体现为连带债务人之间的求偿关系，连带债务之间是应当有份额的，有约定的按约定，无约定的推定为平均分担。
连带债务人之一清偿了超过自己负担的份额，有权请求其他债务人按照份额向自己为清偿行为。
在求偿权行使过程中，其他债务人以其在连带债务中的应承担的债务份额对求偿权予以补偿。如果其一债务人失去债务偿还能力，其不能偿还的部分由其他债务人按照比例分担，以后有能力时再分别偿还。
如甲乙丙三人负有连带债务３万元，甲一人进行了全部偿还，则甲是求偿权人，乙丙应向甲各自补偿１万元，如果丙失去债务偿还能力，则甲乙各自分担丙不能清偿的５０００元，事后丙再甲乙各自偿还５０００元即可
三、按份之债
（一）概念债的关系中债的多数主体各自按照确定的份额分享债权或者分担债务。
（二）按份之债的成立要件
1、债的一方当事人为两人或两人以上
在多数人之债中，无论是债的一方当事人为多数，还是债的双方当事人为多数，均可成立按份之债。当债权人为多数时，为按份债权，当债务人为多数时，为按份债务。
2、给付须基于同一原因
即按份之债的发生须基于同一给付原因，比如基于同一法律行为而发生债权债务。在特殊情况
下，因债的移转，如债权一部让与、债务一部承担，也可以发生按份之债。
如甲对乙享有１０万债权，甲将其中的５万元债权让与丙，则甲丙对乙享有按份债权
3、债的标的为可分
即作为债的标的的给付，可以分为数个给付，而不损害其价值。当给付为物时，标的物须为可分；当给付为行为时，此行为须可以分解为由数个人完成的行为。
4、当事人依一定的份额享有债权或负担债务
在债的关系成立时，数个债权人依一定的份额享有债权，数个债务人依一定的份额负担债务
如果在债的关系成立时，此份额不能确定，则在当事人之间只能成立共同债权或共同债务；但是，当事人在债的关系成立后，如果通过协确定了各自的债权份额或者债务份额，这时也成立按份之债。
（三）按份之债的效力
1、按份之债的主体仅在自己的份额内享有权利或负担义务。在按份之债中，按份债权人只能就自己享有债权份额要求债务人履行债务，而无权要求债务人向自己清偿全部债务；每一个按份债务人也只就自己所负担的债务份额负有清偿义务，对其他债务人所负担的债务份额，无义务清偿。
2、就某一债权人或者某一债务人发生的事项，如履行迟延、履行不能、不完全履行、受领迟延等，对于其他的债权人和债务人不产生影响
；某一债权人或某一债务人作出的免除债务、提存、抵销、债的关系无效或被撤销、以及某一债务人因不可抗力或时效完成而消灭债务等事项，对其他债的当事人也不发生影响。
3、在按份债权中，如果一个债权人受领的履行超过自己受领的份额时，若能够认定为系代其他债权人受领，则可以构成无因管理；否则就其超过受领份额的部分，构成不当得利，应向对其履行债务的债务人返还不当得利。在按份债务中，如果一个债务人履行的债务超过了其份额，若能认定为系代其他债务人履行，则成立第三人清偿债务的法律后果，此被代清偿的债务人的债务可因此而消灭；否则，就其超额清偿部分，有
权要求接受清偿的债权人返还不当得利。
4、当按份之债基于合同而产生时，合同的解除应当由一方全体当事人向对方当事人全体为之。就按份之债发生诉讼时，全体债权人及全体债务人均应参加诉讼。
54.甲、乙与丙签订了一份购销合同，约定丙供给甲、乙原油3000吨，每吨价格为2500元，原油运到甲、乙所
在地车站后，甲和乙按4：6比例分配并按该比例付款。关于该合同之债的种类，下列哪些选项是正确的？
A.多数人之债
B.按份之债
C.简单之债
D.特定之债
四、不真正连带债务
（一）概念：多数债务人就基于不同发生原因而偶然产生的同一内容的给付，各负全部履行义务，并因债务人之一的履行而使全体债务人的债务均归于消灭的债务。
在不真正连带债务中，债务人又分中间债务人和最终债务人，中间债务人清偿后，对最终债务人有追偿权。
例如：甲租赁某出租车去某目的地，在路途中，与一货车相撞发生交通事故，致甲受伤，货车负事故的全部责任。此时，甲既可以向货车方请求侵权损害赔偿，也可以向出租车方请求违约损害赔偿。
（二）现行法律规定
《侵权责任法》
第四十三条因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。
产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。
因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿
第五十九条因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。
第六十八条因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后，有权向第三人追偿。
第八十三条因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”
（三）不真正连带债务的特征
１.债务人基于不同发生原因发生数个债务的数人
２.不同的债务人对同一债权人负有的债务相互重合。债务的内容是相同的。
３.债务人都对债权人负有完全的债务，不分份额，全部负责。
４.在相互生命的债务中只需履行一个债务即可保护受害人的权利。
５.全部债务最终归属于最终债务人。
例如因生产者甲公司的原因，在生产的食物中添加了致人损害的物质，乙商场将其出售，导致消费者丙中毒，花去医疗费５０００元。
（四）不真正连带债务的效力
１.对外效力
（１）各债务人都有全部清偿的义务
（２）债权人可以选择向其中一个或全部债务人主张履行债务。
（３）其中一个债务人清偿后对其他债务人发生清偿的效力，其他债务人的债务相应消灭。
（４）在诉讼中，应限制债权人同时向不真正连带责任人分别提起诉讼。不真正连带责任中，债权人对各债务人享有独立的请求权，各债务人独立地对债权人负履行全部债务的义务，债权人对各债务人均有实体法上的诉权，
可以对部分或全
部债务人同时或先后提出请求。只要起诉符合《民事诉讼法》第108条之规定，则无理由对其予以限制。当债权人行使选择权后，法院应予以充分尊重。问题在于债权人选择分别起诉各债务人，可能得到两个胜诉的判决，获得双重赔偿，这违背了民事赔偿的救济原则，构成不当得利。此种情况下如何返还不当得利，这在审判实践中是相当棘手的问题。
（５）不真正连带责任人在诉讼中能否作为共同被告？《民事诉讼法》第53条第1款规定：当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类，人民法院认为可
以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。不真正连带责任，既包括性质不同种类的法律关系，如违约和侵权，也包括性质相同种类法律关系，如都是基于侵权。在债权人一并起诉各债务人时，如诉讼标的为同一种类，依《民事诉讼法》第53条的规定，如果被告不持异议，则可以按普通的共同诉讼处理。但如果诉讼标的为不同种类，可否合并审理，对于这一问题，无论是法学理论上还是在审判实践中，均有不同意见。如违约和侵权的情况，侵权还有精神损害赔偿，而违约不能有精神赔偿问题，诉讼标的不同种类，合并审理存在困难。
２.对内效力
中间债务人承担了债务之后，对最终债务人有求偿权。
五、补充之债
（一）概念：指多数行为人就基于不同发生原因而产生的同一给付内容的数个债务，各个负担全部履行义务，造成损害的第一顺序债务人按照第一顺序承担债务，承担补充之债的债务人只有在第一顺序的债务人无力清偿、清偿不足的情况下，才承担债务，并且可以向第一顺序的债务人请求追偿的债务。
（二）现行法律的规定
《侵权责任法》第34条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”
第37条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任
第40条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条规定第２款
第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任。
补充赔偿责任也不同于补偿责任。补偿责任是指在侵权人没有责任、没有侵权人、侵权人下落不明或侵权人无力赔偿时，由受益人给予适当的补偿。它与补充赔偿责任都是在主债务人无力赔偿时由相关的责任人承担一定的责任，区别在于：承担补偿责任的是受益人，该受益人对损害的发生没有任何的过错；承担补充赔偿责任的不一定是受益人。
最高法院关于审理侵权人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十六条义工（义务帮工人）在从事帮工活动中因第三人侵权受到损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人下落不明或者没有能力赔偿的，受害人可以申请将义工使用人（被帮工人）或者受益人列为被告，由义工使用人或者受益人适当予以补偿。
第十七条为防止、制止国家、集体的财产或者他人的财产、人身遭受侵害而使自己受到损害，因没有侵权人、侵权人下落不明难以获得赔偿，或者侵权人的赔偿不足以完全弥补受害人损失的，可以根据受益人的受益情况由其适当予以补偿。
〈侵权责任法〉第二十三条因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。
24.甲为父亲祝寿宴请亲友，请乙帮忙买酒，乙骑摩托车回村途中被货车撞成重伤，公安部门认定货车司机丙承担全部责任。经查：丙无赔偿能力。丁为货车车主，该货车一年前被盗，未买任何保险。关于乙人身损害的赔偿责任承担，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷三单选第24题）
A.甲承担全部赔偿责任
B.甲予以适当补偿
C.丁承担全部赔偿责任
D.丁予以适当补偿
受益人的这种补偿义务具有如下特征：
1.受益人补偿义务由法律明确规定，属于受益人的法定义务，而非道义上的自愿补偿。《侵权责任法草案》(第一次审议稿)规定“受益人也可以给予适当的补偿”，在第二次审议稿中则修改为现在的“受益人应当给予适当补偿”，强调了此种补偿义务的强制性。法律赋予受益人此种补偿义务的正义性基础，在于民法的公平原则，在于损害后果的分担。受益人补偿义务在更多情况下可以理解为“道义义务的法律化”。
2.受益人承担的是一种狭义的义务而非责任民事责任以不履行民事义务为前提。但受益人承担补偿义务并不存在其不履行民事义务的情形，也不以矫正违法行为为目的，因此不属于民事责任，而是在特定情况下法律赋予受益人的一种法定的义务。
3.受益人承担的是补偿而非赔偿。赔偿是以完全赔偿为原则，是行为人存在过错责任而导致侵权承担的一种民事责任；而补偿是受益人不存在任何违法行为情况下，法律规定的其给予适当的补偿。法律这么规定是基于公平正义观
（三）补充责任的特点
1.责任人必须是多个
2.发生的原因必须不同。这是补充责任的重要特征，也是其与连带责任的重要区别之一。
3.给付的内容必须是同一的。补充责任是给付内容相同的民事责任。无论责任人有多少个，他们对债权人的给付内容必须是同一的。这里的同一，指多个责任人中，每个责任人都负有相同的履行义务，且任何一人履行了债务，均使债权人的请求权归于消灭。
4.责任的产生必须是偶然的。补充责任作为不真正连带责任的一种，应当并且只能是偶然发生的，即责任的发生原因没有事先的意思联络，纯属巧合。如果有事先的意思联络，显然系共同过错（包括故意），则构成共同侵权。
（２００９）23.某小学组织春游，队伍行进中某班班主任张某和其他教师闲谈，未跟进照顾本班学生。该班学生李某私自离队购买食物，与小贩刘某发生争执被打伤。对李某的人身损害，下列哪一说法是正确的？（）
A.刘某应承担赔偿责任
B.某小学应承担赔偿责任
C.某小学应与刘某承担连带赔偿责任
D.刘某应承担赔偿责任，某小学应承担相应的补充赔偿责任
〔案情〕2003年５月，胶南市建筑工程公司作为施工单位在胶南市小辛河治理工程工地施工，将胶南市内一段公路用护栏隔开，呈半封闭状态，留一出口便于车辆进出。逄淑银雇佣杨凯为其开翻斗车，在上述工地上运输淤泥。2003年６月２日晚上20时许，刘卫东等人从施工工地的出口处骑摩托车进入，未遇阻拦。刘卫东下车后，站立一旁观看清淤，杨凯驾驶车辆倒车时将刘卫东撞倒，刘卫东经抢救无效死亡。杨凯后被提起公诉，胶南市人民法院以过失致人死亡罪判处其缓刑。该判决书依法已生效。刘卫东的第一顺序继承人刘东君等以逄淑银、胶南市建筑工程公司为被告起诉，要求二被告共同承担侵权责任，赔偿220456.30元。
（三）不真正连带责任与补充责任的区别。
例一：甲租赁某出租车去某目的地，在路途中，与一货车相撞发生交通事故，致甲受伤，货车负事故的全部责任。
此时，甲既可以向货车方请求侵权损害赔偿，也可以向出租车方请求违约损害赔偿。
例二：甲闯入管理宽松的小学，将９岁的小明、小华打伤。
1、不真正连带责任中的多数责任是基于不同发生原因而偶然产生的对同一损害后果的清偿，各负全部履行的义务，各个责任人是依自己与权利人之间的法律关系来确定具体的债务。依不同的
责任两种不同的责任方式计算出的赔偿数额不一定等同。
补充责任有的是基于同一原因产生的债务，有的则是基于不同原因而产生的债务，但不管是那种情形，都是以主债务为准，主债务的计算方式和赔偿数额是唯一的，不存在多种计算方式。
2、不真正连带责任中，权利人可以依不同的法律关系任意选择起诉债务人，而补充责任则不能选择，必须先起诉主债务人，除非主债务人不确定
3、不真正连带责任中，各债务人均负全部履行义务，而补充责任中只有主债务人需负全部履行义务，补充责任人则需根据具体情况决定承担全部债务的补充责任还是部分债务的补充责任。
4、不真正连带责任中存在终局责任人，各责任人依各自与权利人之间的法律关系而对同一损害后果承担责任后，只能依其与主债务人之间的法律关系请求清偿，并非纯粹意义上的追偿。
比如前述出租车与货车相撞，货车司机负全部责任案，出租车方依合同关系向乘车人赔偿后，不能直接向货车方追偿，而只能依货车方对出租车方的侵权行为致使出租方违约，要求货车方
承担出租车方的损失提起诉讼。补充责任人承担补充责任后，一般情况下可直接向主责任人追偿
（四）补充之债的效力
１、对外效力：各债务人与债权人之间
（１）各债务人都有全部清偿的义务。但各个债务人的承担债务有顺序不同。
（２）第二顺序债务人对债权人有先诉抗辩权。若债权人没有向第一顺序人要求履行，径直向第二顺序债务人求偿，则第二顺序债务人有权拒绝给付。
（３）债权在向第一顺序债务人请求实现后，债权消灭，不能再向第二顺序债务人提出请求。
（４）第一顺序债务人履行不足或不能时，第二顺序债务人负有补充责任，债权人有权请求第二顺序债务清偿债务，第二顺序债务人清偿后，第一顺序债务人债务相应消灭。
２.对内效力
第二顺序债务清偿义务完成后，对第一顺序债务人有追偿权
70.甲公司为劳务派遣单位，根据合同约定向乙公司派遣搬运工。搬运工丙脾气暴躁常与人争吵，乙公司要求甲公司更换丙或对其教育管理，甲公司不予理会。一天，乙公司安排丙为顾客丁免费搬运电视机，丙与丁发生激烈争吵故意摔坏电视机。对此，下列哪些说法是错误的？（）（2010年卷三多选第70题）
A.甲公司和乙公司承担连带赔偿责任
B.甲公司承担赔偿责任，乙公司承担补充责任
C.甲公司和丙承担连带赔偿责任
D.丙承担赔偿责任，甲公司承担补充责任
第三章债的效力
第一节概述
债的相对性的突破：债权物权化及物权债权化
第二节债的履行
一、概念：债务人按照债的目的实行其给付的行为。
债的履行是债目的实现的根本条件，也是债关系消灭的最正常的原因。由此可见，债的履行是债制度的中心内容
二、债的履行原则
我建议大家在拟订复习计划时可分三个阶段（在开始复习前，请大家准备好一本笔记本）： 第一阶段（即日起至2月上旬），以看书、打基础为主，把基础打牢，认真仔细的看每一部分的内容，做好笔记，把自己认为重要的或者不会的，全部记在笔记本上，每天早上起床后就拿出来看看昨天记的东西。另外笔记本也可随身携带，上班空闲的时候拿出来翻翻，别人也不会知道你在复习公考。 第二阶段（2月上旬至临考前半个月），以海量做题为主，做大量的
练习题，可拿考研政治题、司法考试题等练笔，巩固第一阶段的复习成果。有的人不赞同题海战术，但我觉得题目一定要做，而且要多做，正所谓“见多不怪”，你做的多了，见识也多了，自然也就不陌生了。同样遇到不会的题目或做错的题目时，在看完答案和解析后，一定也要记在笔记本上，有空的时候拿出来再巩固巩固。 第三阶段（考前半个月开始至临考前），以综合模拟试卷为主，每天至少一套模拟试卷，同时每天把以前记的笔记拿出来反复看，争取牢牢掌握自己笔记本上的这些知识点。 3轮复习下来，相信你的公基应该不会再拖你的后腿了，甚至有可能成为你的优势。 所以请大家今天就开始着手制定复习计划并开始复习（可将自己的复习计划发到论坛上，供大家参考和督促），等招考公告出来的时候，你已经完成了第一轮复习，已经走在了大部分人的前面。当别人刚拿起书准备复习的时候，你已经进入了做题巩固阶段，优势自然就显现出来了。 为帮助和督促大家的复习，公基版近期也将制定复习进度表，同时“好题天天练”也将进行改版升级，按照复习进度表，每天推出相应内容的题目供大家检验当天的复习效果，欢迎大家积极参与，共同提高公共基础考试成绩。
民法学知识--债权 一、所有权转移与风险转移、孳息 （一）所有权转移 合同法第133条确立了所有权转移时间：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 1、标的物转移原则 （1）动产适用交付主义，动产自交付之日发生转移。这里的动产包括汽车、轮船、飞机等特殊动产。 （2）不动产适用登记主义，不动产自登记之日所有权发生转移。注意：房屋买卖合同，合同依法成立即为有效，不管不动产是否进行了登记。换言之，登记不是房屋买卖合同生效的要件，而是房屋所有权转移的生效要件。一定要二者区分开来，这也是导致以一房二买，一女二嫁的重要原因。如，甲与乙签订房屋买卖合同，将房屋交付给乙，但没有进行登记。这时，丙听说甲要买房子，于是也提出购买甲的房屋，甲与丙签订了房屋买卖合同，并且进行了房屋过户登记。分析：根据上面的原理，我们知道，甲乙签订的房屋买卖合同，甲丙签订的房屋买卖合同，符合法律、行政法规的要求，因此，都是合法有效的。千万不要以为甲乙的房屋买卖合同没有进行房屋过户登记而认定合同无效。这是错误的，在本案中，两份买卖合同都是有效的，丙因为进行了登记，因此取得房屋所有权，而对于乙来说，只能根据合同请求甲承担违约责任，赔偿其损失。 （3）所有权保留买卖合同中，标的物所有权自买受人交清最后一笔款项时移转给买受人。 （4）当事人另有约定的除外。合同倡导契约自由，一般情况下，只要法律没有作强制性规定，都允许当事人约定，而且有约定的，优先约定。合同当事人可以对标的物所有权约定自合同成立时移转。这里的标的物必须是特定物。如收藏家甲在画家乙家中看到一幅画，与乙达成买卖协议，协议中特别约定合同成立时该画所有权即移转给甲，即属此例。此案中若甲第三天来取画，发现乙已于前一天将画卖给第三人丙且丙已取得该画。甲可对丙行使物上追及权收回该画，并有权请求乙承担侵权责任。因为乙的行为并非一物二卖，而是典型的无权处分行为（第51条）。当然，若丙系善意第三人，得以善意取得对抗甲。 2、交付的方式 （1）现实交付，即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下，即标的物直接占有的移转。此为交付的常态。 （2）观念交付。观念交付又分为三种：①拟制交付。即交付提取标的物的单证，以代替标的物的现实交付的交付方式。标的物的单证，即物权凭证，包括仓单、提单等。②简易交付。即买卖合同订立前，买受人已经通过租赁、借用、保管等合同关系实际占有标的物，标的物的交付系于合同生效的交付方式（第140条）。③占有改定。即由双方当事人签订协议，使买受人取得标的物的间接占有，以代替标的物直接占有的移转的交付方式。我国《合同法》未确认这种交付方式，这里仅作学理探讨。我国《合同法》分别于第133、135、140条确认了现实交付、指示交付与简易交付三种交付方式。 （3）现实交付依交货方式的不同，可以再分为三种情形：①送货上门。即由出卖人送运货物到买受人处，此时货交买受人处才算完成交付。②上门提货。即由买受人到出卖人处取走货物，此时货物运出出卖人处即算完成交付。③代办托运。即由出卖人代理买受人与承运人订立运送合同，买受人承担运费的交付方式。此时出卖人将货物交给承运人即算完成交付。 （二）风险转移 合同法第142条确立了风险转移的基本原则：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 风险负担，是指非可归责于任何一方当事人的原因，标的物发生的毁损灭失的损失承担。 注意：风险转移采取交付主义，不仅适用于动产，而且也适用不动产。 1、交付主义：不同交付方式下的风险负担： （1）现实交付情形下，若为送货上门，自货交买受人处时转移风险给买受人；若为上门提货，自货出出卖人处时转移风险给买受人；若为代办托运，自货交承运人时转移风险给买受人。 （2）指示交付情形下，自物权凭证交付给买受人时转移风险给买受人。 （3）简易交付情形下，自合同生效时转移风险给买受人。 2、例外：
合同法复习资料（完全版） 合同与合同法的概述 合同的概念：是指平等主体（自然人、法人、其他组织）之间设立、变更、终止民事权利和义务关系的协议。 合同法的原则：1、平等原则：民法的根本原则，当事人双方权利义务平等，责任对等。 2、自愿原则：调整当事人双方的民事法律关系，基本原则之一。 3、公平原则：当事人之间权利义务公平合理。 4、诚实守信原则：在伦理道德，法律规范的双重约束作用下。 5、保护公序良俗禁止权利滥用原则：具有社会规范性以及防止权利使用过当。 6、具有法律约束力原则：合同法的纲领，具有指导和补充作用。 合同的成立（订立） 合同订立概念：合同当事人为建立具体合同关系，将相互意思达成一致的合意过程。 合同订立要件：1、两个或两个以上的当事人。2 合同订立的方式（程序）：当事人订立合同采用要约和 （一）要约概念：是希望与他人订立合同的意思表示。 要约要件：1、向客观存在的人做出意思表示2、以订立合同为目的。 3、要约内容具体、明确。 4、要约经要约人承诺，即受法律约束。（二）承诺概念：承诺要约人同意要约的意思表示。 承诺要件：1、受要约人向要约人作出。2、对要约明确表示同意。 3、内容与要约表示同意。 4、在承诺期限内作出。 承诺方式：以书面通知为准。 （三）要约邀请概念：要约引诱，希望他人向自己发出要约的意思表示。 要约与要约邀请的比较 1）要约是当事人主动愿意缔结合同的意思表示，而要约邀请（要约引诱）是当事人表达某种意愿的事实行为，是希望他人向自己发出要约的意思表示。 2）要约中含有当事人愿意承受拘束的意旨；要约邀请本身无任何法律意义。 3）要约的内容要具备订立合同的必要条款；而要约邀请则不必具备。 合同的内容和形式 合同的内容包括（合同的权利）和（合同的义务）： （一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法 合同权利：即债权。包括1、请求权2、相对权3、抗辩权 合同义务：即债务。包括1、给付义务2、附随义务 合同的形式：1、口头形式（录音只作为证据）2、书面形式（实质性的合同内容载体）
我的复旦大学民商法学硕士应试经验 在开始谈我的几点应试经验之前，我要感谢在这个法学版块上发表过有关应试经验、专业试题的前人，以及对此整理归纳点评的两任版主——野猪和新月。因为他们的奉献给正在赶路上的人提供了许多无法估量的帮助，虽然许多受益于前人努力而少走一些弯路的人或许并不能体会走了弯路的艰辛与苦闷。 我第一次考研报的是北京大学民商法学专业，政治考得不好没过线，两门专业课总分两百一十（综A＋综B），没被录取。这次报的是复旦大学，因为我的另一半在上海。 复旦民商法的业务卷一是法学概论，卷二是民商法学。有些人认为法概的题目比较简单，不知道他们真去做这卷能得多少分。我虽不敢轻视法概，但总的还是有自信，毕竟我考北大综A综B的分数不算低，考完法概出考场感觉也比较轻松，估计能拿一百二十左右，但是成绩出来后法概只有九十多分，以至我要去院里查分，院里答复“没有问题”，很郁闷。幸好民商法卷的分数把均分拉了上去，否则不可能进入面试了。所以首先要提醒的是，不要看到题目出得基础就以为是简单，忘了是周旺生还是湛中乐说的：“难道题出得难就叫做好题目吗？……基础的题目是要让每个考生都有话可说，也能拉开层次……”应试心态不要求奇，如果觉得试题很简单，那别折腾考硕士，直接写专著吧。我认为考研所要考察的核心并非是你知识的掌握量，而是你有没有做研究的思维，题目回答得有层次有逻辑能自圆其说就是好的答卷。 考研需要勇气，也需要有一种藐视敌人的气魄。一些到名校旁听或上暑假班的来自非名校的学生在人前所表现出的自卑与北京几所名校学生的所表演的自负都值得反思。我不得不承认，是否出自名校对考生的应试素质是有影响，名校与非名校所能供给的资源极不平衡，这本身就是一场不公平的战争。如果你是来自所谓非名校，而你要比所谓名校生更优秀从而在这场竞争中胜出，就必须付出更多的努力、艰辛，甚至承受更多的痛苦。你一定要自信（当然必须建立在实力的基础上），不要问自己从哪里来，你只需问自己到底有没有实力去与别人竞争。当你有了准备之后，你要藐视考试本身，不要把这种考试当成是什么不得了的事，因为这种考试本身是相当无聊的，这种考试在条条框框下已被扭曲成应试，如果应试准备的时间太长足以扼杀一个人的学术嗅觉。 关于政治和英语，因为我的公共课基本是属于“木桶理论”中的短板，所以只能简单谈谈。 政治理论：不要买太多政治资料参考书，资料太多影响正常复习。知识万变不离其宗，一本权威的教材读懂、读透就够了。我选的是余学本几人编的经典“红宝书”，人民大学出版社。一定要重视历年真题的分析，从分析中掌握答题技巧。复习时不要每章每节平均用力，一定要有重点，分主次。每章的复习技巧也不同，有的需要背，有的只需要理解。是否参加辅导班看个人基础和精力，我没有上辅导班，但听了两课时的讲课录音（后来嫌讲课者太罗嗦就没再听下去），主要是听听应试技巧，对于具体知识点的展开我没有耐心也没有时间去听。冲刺阶段要做套题，练练速度，我用的是启航编的最后五套卷。 英语：词汇要好好准备，要一直翻，大多考题考的就是词汇与句法。阅读理
中国政法大学801法学综合二历年考研真题综合分析[视频讲解] 第一部分参考教材与教辅、课程及题库说明 一、参考教材 本科目从2011年开始不再指定参考书目，根据已考上本专业研究生同学所选用的教材以及对本科目历年考研真题的分析，我们推荐使用以下参考教材： 1．《民法学》（江平主编，中国政法大学出版社） 2．《民法》（王卫国主编，中国政法大学出版社） 3．《民事诉讼法学》（宋朝武主编，中国政法大学出版社） 4．《民事诉讼法学》（宋朝武主编，厦门大学出版社） 5．《刑事诉讼法》（陈光中主编，北京大学出版社、高等教育出版社） 6．《刑事诉讼法》（刘玫主编，中国政法大学出版社） 7．《刑法学》（曲新久主编，中国政法出版社） 二、课程和题库 中国政法大学法学综合二（代码801）辅导课程和考研题库：
（面 更多关于本专业的保录班、保过班等，详情登录https://www.doczj.com/doc/0f13516701.html,（圣才考研网）！
第二部分命题范围解读与历年真题比较分析 一、法学综合二命题范围解读 自2011年起，法大初试和复试不再指定参考书目，只限定命题范围。2011年和2012年的初试科目命题范围相同，具体如下： 由上可知，法学综合二（代码801）涵盖了民法学、刑法学、民事诉讼法学和刑事诉讼法学这四门关系密切的学科。民法和刑法知识体系复杂，理论艰深；刑诉和民诉与法条联系
紧密，知识点精细；复习时需要在研究真题基础上把握历年对这四科的考查侧重点。 法学综合二与法学综合一的难易程度相比，其实不分伯仲，综合二四门学科试题难度大，每一门学科都是全面考查。综合一试题难度略小，但七门学科复习压力很大。从四门学科来看，民法无论是客观题还是主观题都是比较难的；刑法的选择题难度大，但主观题难度小；民诉和刑诉的难度近似适中，主观题偏基础理论。 二、2012年法学综合二科目的改革 2012年法大对法学综合二试题进行改革，在题型、分值等方面都发生了变化： （1）题型上，2012年取消了多选题。而2010—2011年，客观题题型是单选和多选。 （2）就选择题特征来看，2012年选择题整体偏案例化，几乎所有选择题都是通过案例的方式来考查教材知识点。而2010年和2011年，只有民法和刑法的选择题偏案例化，两大诉讼法仍考查的是简单知识点。 三、法学综合二历年真题比较分析
一、客观题部分 （一）单项选择题 例1．甲食用油制造公司向乙酒店发出要约，愿以每公斤X元价格出售花生油500 公斤，乙答复愿以要约所示价格购买100公斤花生油。对于本案，下列表述正确 的是（C） A．乙的答复属于承诺 B．合同成立，合同内容以乙的承诺为准C．乙的答复属于新要约 D．合同成立，合同内容以甲的要约为准★考核知识点: 承诺的有效要件，参见P513 考核知识点解释： 承诺的有效要件之一是承诺的内容应与要约的内容一致。受要约人对要约的 内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、 履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 例2．李某借用王某笔记本电脑，未经王某同意将该电脑转卖给朱某。李某与朱某的买卖合同属于（D） A．有效合同 B．可撤销合同 C．无效合同 D．效力待定合同 ★考核知识点:效力待定合同的情形，参见P534 考核知识点解释： 效力待定合同的情形包括三种：（1）限制行为能力人订立依法不能独立订立的合同；（2）表见代理以外的欠缺代理权而代理订立的合同；（3）无处分权人处分他人财产而订立的合同。 例3．甲、乙签订一买卖合同，约定由第三人丙向乙支付货款。后丙未履行付款
义务，则乙（A） A．只能请求甲承担违约责任 B．只能请求丙承担违约责任 C．可以请求甲、丙共同承担违约责任 D．只能在甲、丙中可任选其一承担违约责任 ★考核知识点:效力待定合同的情形，参见P547 考核知识点解释： 我国《合同法》第65条规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 （二）判断题 例1. 赠与人在赠与财产的权利转移之后不得撤销赠与。（Ⅹ） ★考核知识点: 赠与合同的撤销，参见P631 考核知识点解释： 在赠与合同中，赠与财产的权利转移之后，赠与人即丧失了任意撤销赠与合同的权利，但在具备下列情形之一时，赠与人仍可享有撤销赠与合同的权利：（1）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（2）对赠与人有扶养义务而不履行；（3）不履行赠与合同约定的义务。 例 2. 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。（√） ★考核知识点: 预期违约的救济，参见P592 考核知识点解释： 根据我国《合同法》规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 例 3. 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，均须恢复原状。（Ⅹ） ★考核知识点: 合同解除的后果，参见P577 考核知识点解释： 我国《合同法》第97条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 二、主观题部分 （一）名词解释 例1. 双务合同
2016-2017央财考研必看最全参考书 硕士研究生初试自命题业务课考试参考书目 347心理学专业综合 《普通心理学》彭聃龄北京师范大学出版社(2012 第四版) 《社会心理学》金盛华高等教育出版社(2010 第二版) 《心理学研究方法》辛自强北京师范大学出版社(2012 第一版) 431金融学综合 《金融学》李健高等教育出版社(2010) 《公司财务》刘力北京大学出版社(2014 第二版（2014）) 参考金融硕士教指委制定大纲 432统计学参考应用统计硕士教指委制定大纲 433税务专业基础参考税务硕士教指委指定大纲 434国际商务专业基础参考国际商务硕士教指委指定大纲 435保险专业基础参考保险硕士教指委指定大纲 436资产评估专业基础参考资产评估硕士教指委指定大纲 441C语言程序设计 《C程序设计》谭浩强清华大学出版社(2010 第四版) 《C程序设计语言》[美]克尼汉，里奇著机械工业出版社(2004 第二版) 611逻辑学专业基础课 《马克思主义基本原理概论》马克思主义基本原理概论编写组高等教育出版社(2009 第三版) 612法学综合知识一
《法理学》张文显主编北京大学出版社、高等教育出版社（全国高等学校法学专业核心课程教材）(2011 第四版) 《中国宪法》胡锦光、韩大元著法律出版社(2010 第二版) 《行政法与行政诉讼法》姜明安主编北京大学出版社、高等教育出版社（全国高等学校法学专业核心课程教材）(2011 第五版) 《刑法学》高铭暄、马克昌主编北京大学出版社、高等教育出版社（全国高等学校法学专业核心课程教材）(2011 第五版) 《中国刑事诉讼法教程》王敏远主编中国政法大学出版社(2012.8.1 第二版) 《国际法》邵津主编北京大学出版社(2011 第四版) 《法律英语》何家弘编法律出版社（普通高等教育国家级规划教材系列）(2008.7.1 第四版) 613马克思主义基本原理 《马克思主义基本原理概论》本书编写组高等教育出版社( 最新版) 614社会学理论 《社会学概论新修》郑杭生主编中国人民大学出版社(2013 第四版) 616社会心理学 《社会心理学》金盛华高等教育出版社(2010 第二版) 617中国文学史 《中国文学史》袁行霈高等教育出版社(2005 第二版) 《中国古代文学作品选》袁世硕人民文学出版社(2002) 620经济学基础 《西方经济学》高鸿业主编中国人民大学出版社(2011 第五版)
名词解释题: 1实践合同 选择题 （一）单项选择题 1下列表述中，不正确的是（）。 A合同关系发生在平等的民事主体之间 B合同关系的发生属于一种民事法律事实 C合同关系应当为有偿关系 D合同关系的缔结以当事人间的合意为基础 2关于单务合同与双务合同，下列选项中错误的是（）。A赠与合同为单务合同 B单务合同中不产生同时履行抗辩权 C单务合同中，义务人的注意义务一般弱于双务合同 D单务合同中仍然存在对待给付义务 3下列合同中，属于实践合同的是（）。 A租赁合同B赠与合同 C保管合同D买卖合同 （二）多项选择题 1关于主合同与从合同，下列表述中错误的有（）。 A主合同与从合同是两个不同的法律关系，在效力上是相 互依附的 B从合同完全依附于主合同，没有任何独立性 C主合同的当事人与从合同的当事人可以重叠 D主合同的当事人与从合同的当事人不可以重叠 2美华商场为于某无偿保管一辆摩托车；出租车司机拉刘 某到电影院；王某赠与张某一台电视机；赵某借给孙某 1 000元钱且不要利息。下列判断中，正确的判断有（）。A第一个合同是实践合同 B第二个合同是实践合同 C第三个合同是实践合同 D第四个合同是实践合同 简答题 1合同法的适用范围。 论述题 名词解释题： 1实践合同，是指除当事人双方意思一致以外，尚需交付标的物才能成立的合同。 任。合同解除的，已履行部分应予返还 选择题 （一）单项选择题 1C 合同关系可以是有偿的，如买卖合同；也可以是无偿的，如赠与合同。2D 在单务合同中，仅有一方当事人负担给付义务，不存在对 待给付义务。 3C 保管合同为实践合同，保管物交付时合同成立。 （二）多项选择题 1ABD 主合同与从合同是两个不同的法律关系，在效力上存在依 附关系，但并不是相互依附关系，主合同并不依附于从合同；从合同依附于主合同，但并非没有独立性，如保证合同可以有独立的消灭原因；主合同的当事人与从合同的当事人可以是一样的，也可以是不一样的，前者如主合同与债务人作为抵押人的抵押合同，后者如主合同与保证合同。 2AD 第一个合同是无偿保管合同，为实践合同；第二个合同是运输合同，为诺成合同；第三个合同是赠与合同，为诺成合同；第四个合同是自然人之间的借款合同，为实践合同。 简答题 1合同法的适用范围包括：（1）合同法适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议；（2）合同法所适用的合同包括各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同；（3）合同法的适用 第一章合同与合同法概述试述合同自由原则。
中国政法大学考研民法（江平主编）重点归纳 导言 一、题型及特点 1、题型。选择(单选10分、多选20分)，简答(10分)案例分析(10分)。 2、特点。(1)覆盖面大；(2)基本概念、基本知识、基本原理及其运用舶考查。都不是太难的，高难度的题目占15％到20％左右。 在全面学习的基础上，对以下问题给以重视。 2、物权总论 3、担保物权 4、债法总论 5、第26章到第30章合同有关问题 6、个别具体合同 7、侵权行为 三、学习方法的一点建议 掌握“三基”，不要钻研高难度问题，不要过问理论上有争论的问题。 因为，考查的水准，是一个优秀的法律本科学生的知识结构和运用知识解决问题的能力。 第一编民法概论 包括第一章到第三章这三章 三个知识点:一、民法体系化及其意义；二、民法基本原则功能和各项原则的含义；三、民事法律关系理论的应用。 分别讨论:一、民法体系化及其意义见P17和练习题；二、民法基本原则主要是功能和各项原则的含义，见P62—65和练习题；三、民事法律关系理论的应用。 民事法律关系理论是个重点。这个重点在考试上要注意两个方面: (一)用民事法律关系理论分析案例。 无论是案例分析题还是选择题，都有运用民事法律关系理论，分析题面，解决问题的过程。特别是，民事法律关系的理论在案例分析方面，不管是大案例小案例，都能用得上。很这个理论的关键点是要求有一个基本的“法律关系的思维方式”，即:当事人是谁，他们之间有没有权利义务关系，如果有，是什么样的权利利用关系；当事人之间有没有产生民事责任，如果有，是什么民事责任；在权利义务或者民事责任问题确定之后，运用有关法律规定解决当事人之间的问题，回答题面中提出的问题。 (二)用民事法律关系的内容即民事权利义务的理论解决考题中的问题 1、民事权利的类型。一直是出选择题特别是多项选择题的好题眼。建议大家多注意。试举几个例子: 2、民事权利救济。 民事权利的救济有公力救济和自力救济，自力救济有自卫自助。要注意两个问题 1)自力救济的适用条 (2)自卫和自助的区别。 3、民事义务 主要是辨析民事义务的类型。比如辨析从义务和附随义务。什么叫从义务?什么是附随义务?例如甲、乙之间订了一个买卖合同，甲向乙提供了一台机器的同时，还应当为乙培训一个技术人员，这是什么义务?再例如，甲同乙订立合同之后，乙给甲送货上门，不料甲家的吊灯突然坠落，砸伤了乙，甲当
案例解析 【1】某市个体工商户甲与某啤酒厂签订了一份啤酒买卖合同。合同签订后啤酒厂依约将啤酒运到甲的批发点。甲在搬运过程中，一瓶啤酒发生爆炸，啤酒瓶碎片击伤了甲的左眼，经该市人民医院检查确定甲为眼角膜穿孔。啤酒厂只答应退货，但不愿意赔偿甲的医疗费、停业损失费等。双方为此发生争议，甲遂向人民法院提起诉讼，要求啤酒厂赔偿全部损失，包括医疗费、伤残费、误工费、停业损失费等。共计5万元。 问题 1、啤酒厂的违约行为属于哪种形态 2、啤酒厂是否应对甲的损失负赔偿责任 3、啤酒厂应该承担的是违约责任还是侵权责任 本案啤酒厂交付不合格产品导致酒瓶爆炸伤害甲某，既是违约行为又是侵权行为。因此，受害人甲请求权之基础有两个：一是违约损害赔偿，一是侵权损害赔偿，但只能择一行使，道理在于民事责任以填补损害为原则，以惩罚为例外，若同时行使两个请求权，会获得双倍赔偿，所以《合同法》规定在出现责任竞合的时候当事人只能选择一种责任形式追究违约人的责任。本案中甲与某啤酒厂订立啤酒买卖合同，双方应该按照合同规定履行各自义务，但是啤酒厂却提供质量不符合国家规定的啤酒。由于啤酒厂的行为造成了甲左眼角膜穿孔的人身伤害，治疗该眼花费了大量的金钱。甲或依照《合同法》的规定选择要求啤酒厂承担违约责任，赔偿损失；或依照《民法通则》要求啤酒厂承担侵权损害的赔偿责任。当事人遇到违约责任与侵权责任竞合时究竟主张哪一种请求权才能最大限度地保障其合法权益，这就要视具体案件来进行具体选择。因为侵权责任与违约责任是两种不同的民事责任形式，在程序上和内容上都有区别。这区别主要表现在：（1）构成要件不同。在违约责任中，合同的当事人只要不履行或者不适当履行合同的义务，且无免责事由的，就应当承担违约责任。在侵权责任中损害事实是承担责任的前提，没有损害事实就不需要承担侵权责任。（2）归责原则不同。违约责任以无过错责任原则为归责原则，过错只是个别合同的违约责任构成要件。而侵权责任一般以过错责任原则为归责原则，特殊侵权的民事责任有时适用无过错责任原则或推定过错。（3）责任形式不同。违约责任主要是财产责任，而侵权责任除财产责任外，还包括非财产责任，即精神损害赔偿。（4）举证责任不同。违约案件的诉讼中，受害人应就对方有违约行为提供证据。如果有损失，应就损害的大小以及违约人的违约行为的因果关系承担举证责任。除此不需要其它证明。违约人要减轻或者免除自己的责任，就应该提供自己没有违约的证明，或者证明自己的违约是由不可抗力导致。否则，违约人要承担违约责任。侵权案件中，受害人要证明自己的权益受到侵害，该侵害系侵害人行为所致。对于过错责任，侵害人可以通过证明自己没有主观过错来使自己免责。对于无过错责任，行为人可以通过证明自己的行为与对方无关，或者对方是由于他自己的主观过错导致受害。否则，行为人要承担侵权责任。正是因为在诉讼程序和举证责任方面有重大差别，当事人以何种理由提
第一章债的概述 第一节债的概念、特征 一、债的概念 （一）债的概念 1、民法上债的概念不同与民间所谓的债，也不同于中国固有法上的债： （1）民间所称之债，专指债务，尤指金钱债务。（2）我国固有法上的债，自汉律以来，一直未曾扩大，仅指欠人财物。 2、债的概念 债是特定当事人之间请求为一定行为或不为一定行为的法律关系。 现代民法上债的概念源自罗马法。罗马法的债（oblitio）既指债权债务，也指债权债务关系，其本义为“连结”，故债又称为“法锁”（juris vinculum）。 英美法上，与债相当的概念为obligation，指联系两个法律人格、赋予每个法律人格以具有法律效力的相互权利、义务的约束和纽带。 3、现代民法上债的概念与中国固有法上的债的区别： （1）近现代民法上的债不仅指债务，而且指债权；（2）不仅指金钱之债，还包括以转移权利、交付财物、提供劳务为标的，甚至以不作为形式存在的债； （3）不仅指因合同所生之债，还包括因侵权行为、无因管理、不当得利等所生之债。 在现代，债的种类更趋扩大，连缔约上过失、单方允诺等亦都被囊括在内。 亦即现代民法上债的概念，其范围要广泛的多。 至于"欠债还钱"的那个"债"，其实只是作为债的一种类型的"合同之债"中的一类，学名叫"借贷合同"。 二、债的特征 1、债为民事法律关系之一种； 2、债为财产性的法律关系； 3、债为特定主体之间的民事法律关系； 4、债为当事人之间的特别结合关系； 5、债为当事人实现其特定利益的法律手段。 债的要素是指构成债所必须具备的因素，包括债的主体、债的内容和债的客体（债的标的） 二、债的主体 债的主体是指参与债的关系的当事人 （一）债权人：在债的法律关系中，享有权利的一方当事人为债权人，享有要求债务人为特定的行为或不为特定的行为的权利。 （二）债务人：在债的法律关系中，负有义务的一方当事人为债务人，负有满足债权人要求的义务。在某些债中，债权人仅享有债权而不负担债务，债务人仅负担债务而不享有债权。 而在多数债中，债权人既享有债权也负担债务，债务人亦然。 债权人与债务人是相互对立、相互依存的，缺少任何一方，债的关系就无法成立和存续。 三、债的内容 （一）债权 1、债权的概念、特征 （1）概念 债权为请求特定人为特定行为（作为或不作为）的权利 （2）债权的特征 ①债权为请求权（就权利的作用而言） 请求权是指根据权利的内容，权利人得请求相对人为或不为一定行为的权利。 ②债权为相对权 相对权是指权利人只能向特定之人主张的权利，即权利人只能请求特定之人为或不为一定行为。 ③债权为有期限的权利 债权在性质上不允许永久存在，在期限届满时债权消灭。 其期限大致有以下三种情形： A、当事人约定的期限； B、法律规定的期限； C、时效期限。 ④债权具有相容性
案例分析题 一、甲厂因急需柴油，与乙厂签订了一份买卖合同。双方商定，乙方在一个月内筹集0号或10号柴油10吨供给甲厂，每吨单价为1200元。合同生效后，甲方按照合同约定支付了2000元定金。乙厂也在合同生效后的第25天，依约定向某厂发运了0号柴油10吨。因当时气温下降，0号柴油无法投入使用，故甲厂要求乙厂改供10号柴油，或者退货。乙厂认为其所供0号柴油符合国家质量标准和合同规定，既不应换货，也无货可换；同时要求甲厂依约支付货款，不能退货。 问：(1)本案合同所生之债为简单之债还是选择之债? (2)本案乙厂的做法是否适当?甲厂要求乙厂换货或退货的理由是否成立?为什么? 答：(1)本案合同所生之债是选择之债。所谓选择之债是有选择权的当事人得从两个以上的标的中选择其一来履行的债。本案中，债务人乙厂可以选择0号或10号柴油供给甲厂，因此，属于选择之债。 (2)本案乙厂的做法适当。甲厂要求乙厂换货或退货的理由不成立。因为在选择之债中，当事人双方可以约定选择权的归属，没有约定的，由债务人行使选择权。本案中，甲乙的合同中没有明确约定选择权的归属，故乙厂行使选择权确定履行标的的做法是正确的，且甲厂已经接受了乙厂的履行，故甲厂要求改变履行标的或退货的请求无理。 二、公民王某承包村里的鱼塘，经过精心饲养经营，收成看好，就在鱼要大量出塘上市之际，王某不幸溺塘而死，而其两个儿子都在外地打工，无力照管鱼塘。王某的同村好友李某便主动担负起照管鱼塘的任务，并组织人员将鱼打捞上市出卖，获得收益4万元，其中，应向村里上缴1万元，李某组织人员打捞及卖鱼所花费的劳务费及其他必要费用共计2000元。现李某要求王某的继承人支付2000元费用，并要求平分所剩2．8万元款项。 问：(1)公民李某的行为属于什么性质? (2)李某的要求是否合法? 答：(1)李某的行为属于无因管理。无因管理是没有法定或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或服务的行为。在本案中，李某在王某死后其鱼塘无人照管的情况下，为了王某的利益，主动为其管理，应认定为无因管理。 (2)李某要求支付2000元费用应予支持，平分2．8万元余款的要求不予支持。因为根据《民法通则》的有关规定，李某为王某的继承人提供无因管理，有权要求受益人偿付由此而支出的必要费用，即2000元。而平分2．8万元余款的要求没有法律依据，不应支持。 三、张某以放牧为生，某日突然发现自己的牛群里多了一头大黄公牛，周围的人也无人询问牛。张某遂将此牛放在自己的牛群里一起放养。几天后该牛失足掉到山谷里摔死了。张某卖牛得款1200元。张某卖完牛肉就与邻居王某说，其暂时代为保管卖牛肉款。但回家后张某改变主张，用买牛所得钱款为自己的妻子购买了一条项链。但失主李某终于找到了张某，要求张某返还卖牛肉款。张某先分辩牛是自己的，后又认为牛又不是他偷的，也不是捡的，是牛自己跑来的，合理合法，拒不返还。李某只好诉到法院，要求张某返还卖牛肉款1200元。 问：(1)张某卖牛肉的行为是什么性质的行为? (2)张某拒不返还卖牛肉款的行为是什么性质的行为? (3)李某的诉讼请求是否应当支持? 答：(1)张某卖牛肉的行为属于无因管理。本案中，张某见自己牛群里多出一头牛后，替为放养，在牛摔死之后又将牛肉卖掉，并对自己的邻居说其将暂时代为保管卖牛肉款，意即在牛的主人到来之时，他将返还所得利益，是为替牛主人代管事务的无因管理行为。 (2)张某拒不返还卖牛肉款的行为是侵权行为。侵权行为是不法侵害他人合法权益的行为。本案中，张某拒绝返还卖牛肉款，侵害了牛的主人的财产权益，构成侵权，应承担相应的法律责任。 (3)李某的诉讼请求应当予以支持。因为根据《民法通则》的规定，侵占他人财产的，应当返还财产。本案中，张某应将卖牛肉款1200元返还给财产被侵占的牛的主人。 四、某晚11时许，甲回家时，发现离家门不远处放着一辆自行车。甲将该车带回家放置自家车棚内，准备第二天送去派出所招领。次日早晨，甲起床后发现自行车被盗，即向派出所报案。此时，自行车主乙跟踪找自行车，得知甲将该车带回家而被盗，遂要求甲赔偿其损失。 问：(1)甲的行为是否构成无因管理?为什么? (2)甲是否应赔偿乙的损失?
第一章债的概述 债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人间产生的特定的权利义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债作为一种法律关系，自然应包括主体、内容与客体三要素。债的内容包括债权和债务。债权为债权人享有的请求债务人为特定行为的权利。债的发生原因有四，即合同、侵权行为、不当得利和无因管理。债可以分为单一之债与多数人之债、按份之债与 连带之债、简单之债与选择之债、特定之债与种类之债、财物之债与劳务之债。 重点问题 债的含义 债权的特征 债务与责任的区别与联系 债的分类及其意义 第一节债的概念和特征 一、债的概念 在日常生活中，债有多种含义。例如，有时债是指欠钱，如“债台高筑，如牛负重”、“欠债还钱”、“三角债”；有时债是指情感上或行为上的赊欠，如“情债”、“诗债”、“画债”等。但这些均非法律上所说的债。 法律上的债，是指特定当事人之间得请求为特定行为的法律关系。我国《民法通则》第84条规定：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。”债权人有权请求债务人按照合同的约定或法律的规定履行其义务；债务人有义务按照合同的约定或者法律的规定为特定行为以满足债权人的请求。 民法上的债的概念源自罗马法上的obligatio。《法学总论》中解释，“债是法律关系，基于这种关系，我们受到约束而必须依照我们国家的法律给付某物的义务。”〖ZW(〗［罗马］查士丁尼：《法学总论——法学阶梯》，中译本，158页，北京，商务印书馆，198 9。〖ZW)〗大陆法国家沿用了罗马法上这种债的概念。现代各国法上，尽管对于债的具体称谓有所不同，但其含义是一致的。 （一）债是一种民事法律关系 债是民事主体之间以权利义务为内容的法律关系，因而是受国家法律保护的。不具有法律属性，不是由法律保护的非以权利义务为内容的关系，
刘家安债法总论讲义 Liujiaan@sinaZZZ 第一编债法总论 第一章债与债法§1 债的意义 一.债的概念 1.债的概念的抽象性。 汉语中“债”的意义：所欠的钱财，以一定金额的金钱为对象而产生的法律义务，义务性。 2.债的概念的罗马法起源债即法锁将两个人以法律义务相连接 3.定义。演绎法：特定当事人间得请求特定行为的财产性民事法律关系（将债作为法律关系），也可能从债权或债务的角度来加以界定。 4.要素：1）主体债权人.债务人；特定主体；对待给付之债中的相对性。 2）内容：债权.债务；权利优位主义债法体系围绕债权展开（如债的实现等）；债权的请求权性质。 3）客体：特定行为作为与不作为（不作为义务的非法定性，意定，否则进入绝对权的范畴）。“给付”的财产性。债权的财产性。德国法的模式（物权.债权同属财产权）；法国法的模式（“财产取得的各种方法”之一）。
与标的物概念的区别。 5.债的概念的归纳法例示：*1。自行车借用合同；*2。甲患病昏迷，乙将其送医，支付交通费.医疗费若干；*3。错债清偿的不当得利；4。驾车伤人侵害他人健康。 分析：（请求权思维方式）*法律关系的构成事实不同.社会功能与价值判断不同契约的合意基础，实践私法自治，信赖及期待的保护；无因管理缺乏合意，界限奖励互助与不得干预他人事物两项原则；不当得利调整欠缺法律依据的财产变动；侵权行为弥补因故意或过失造成的损害，以过失责任原则兼顾加害人活动自由及被害人保护的需要。 体系化的基础：构成债的关系的内在统一性者为其法律效果在形式上的相同性当事人一方可以向他方当事人请求特定行为。 二.债权的性质（与物权相比较） 1.财产权。 动态财产关系（物权是静态财产关系），就其经济功能而言，或为手段（如借以作为移转财产所有权的工具）或为目的（如债权性的使用权），一般情况下都可给与经济评价。从归属到利用债权的优越性（例如契约自由原则，合同无效的限缩等）。#静的安全到动的安全交易安全的保护 2.请求权，而非支配权。非支配债务人.非支配债务人的行为（行为的意志性）.非支配标的物（再行出卖等）；与物权的支配性有很大差异。
司法考试债法考点知识梳理 一、债的类型 （一）按份之债和连带之债 1、按份之债是指债的一方主体为多数人，各自按照一定的份额享有权利、承担义务的债。按份债权的各个债权人只能就自己享有的份额请求债务人履行和接受履行，按份债务的各方债务人只对自己分担的债务份额负清偿责任。 2、连带之债是指窄的主体一方为多数人，多数人一方当事人之间有连带关系的债。债权人一方为多数人，且有连带关系的为连带债权；债务人一方为多数人的为连带债务。 二、债的效力 （一）效力扩张-债的对外效力 1、债权物权化 债权物权化是指债权具有物权的某些效力，即具有物权的对世效力。债权物权化主要体现在“买卖不破租赁”原则上，即出租人将标的物转移给第三人时，该受让人虽然不是租赁合同的当事人，但是仍然受该租赁合同的约束。 （二）债务人的义务 1、附随义务 附随义务是指在债的发展过程中为了满足债权人的利益，基于诚实信用原则而发生的债权人不可独立诉请，只能于债务人不履行时要求损害赔偿的各种义务。 附随义务主要有前合同义务（通知、保密等义务）、后合同义务（如雇佣合同结束后，雇员对原单位的保密义务）、合同中的附随义务。 三、债的担保 （一）、保证方式和责任 1、一般保证：一般保证人享有先诉抗辩权 2、连带保证：产生连带保证可以是明示，也可以依推定 3、共同保证 4、最高额保证 （二）保证期间 1、保证期间是除斥期间
2、保证期间从主债务履行期限届满之日起计算 3、在一般保证的保证期间内，债权人未对债务人起诉或者仲裁的，即为保证期间经过，保证人免责。 4、连带保证之保证期内，债权人未请求保证人承担责任的，为保证期间经过，保证人免责。 （三）定金及商法上的担保制度 1、定金罚则 具体是指交付一方违约，定金丧失，收受方违约的，双倍返还定金。 四、债的转移 （一）债权让与的要件 1、须存在有效的债权 2、被让与的债权须具有可转让性 3、让与人与受让人须就债权的转让达成协议 4、债权的让与需要通知债务人，不通知债务人的仅对债务人不发生效力，在债权人和受让之间有效。 （二）债务承担 债务承担包括免责的债务承担和并存的债务承担。在免责债务承担中，第三人取得债务人的法律地位，成为新债务人，抗辩权随之转移，从债务一并随之转移。 五、债的消灭 （一）抵销 抵销是指双方互负同类给付债务，各使其债务与对方的债务在等额内相互消灭的法律行为。抵销有单方抵销和合意抵销。 单方抵销的条件： 1、必须是双方当事人互负债务、互享债权 2、双方互负债务，必须给付种类相同。 3、必须是双方债务已届清偿期。 4、双方债务不属于不能抵销的债务。 （二）提存
2011司考复习合同法名师讲义 一、合同格式条款 1、采用格式条款的缔约者，提供方对于其中的免除责任和限制责任的条款要尽到两个义务：提示义务和说明义务。 2、无效的格式条款 3、格式条款的解释 二、要约的撤销 1、对已经生效但未承诺的要约消灭其拘束力的意思表示 2、撤销的意思表示必须要在要约到达受要约人后，受要约人作出承诺之前到达受要约人 3、要约不可撤销的情形 (1)要约人确定了承诺期限的 (2)要约人以其他形式明示要约不可撤销的 (3)受要约人有理由认为要约不可撤销，并作了履行合同准备工作的 三、缔约过失责任 (一)构成要件
1、当事人违反先合同义务 2、主观有过错 3、对方受有损失 4、主观过错和受损失之间有因果关系 (二)类型 1、恶意磋商 2、订约欺诈 3、违反保密义务 4、因一方过失导致合同无效 5、因一方过失致使合同被撤销 6、违反诚实信用原则的其他情形 从上述规定可以看出，缔约过失责任发生在合同缔结过程中，而且是一方违反了以诚实信用为基础的险合同义务，违反险合同义务的行为造成了对方的损失。<法律教.育网提供>不同于一般民事责任，作为缔约过失责任造成的损害是指缔约人因相信合同会有效成立而遭受的损害，既包括为订立合同而指出的必要费用，也包括因此而丧失的商机。 四、附延缓条件合同的效力
附延缓条件的合同是指在合同中，把某种将来在客观上发生与否不确定的事实指明为条件，将条件的成就作为合同效力发生的原因。所附的条件，最终目的是限制民事法律行为效力的发生，使民事法律行为只有当约定的条件成就时才能发生效力。 构成条件件的事实要件1、应是将来发生的事实2、应是发生与否不确定的事实3、应是合法的事实4、应是当事人约定的而非法定的事实 五、效力有瑕疵的合同 (一)可变更、可撤销合同 1、可撤销合同之种类 (1)受欺诈而订立的合同 (2)受胁迫而订立的合同 (3)乘人之危订立的合同 (4)因重大误解而订立的合同 (5)显失公平的合同 2、撤销权的行使 <法律教.育网提供> 撤销权必须经人民法院或者仲裁机构确认，不得由当事人自己确认。 (二)无效的合同 1、无效合同的种类
本文接下去将结合2004年的考研谈几门专业课复习的情况。在本院正式出售2004年考题（出 售方式见下文）之前，您可以在本版精华区内找到考生凭记忆在考后整理的2004考题。 01、关于法理学 法理学作为2004年考研专业课，是单独出卷的。本科生《法理学》课程的情况，在200 4年的课程安排情况目前尚不知道，本版目前无法为您提供旁听所需要的信息。011、realgod提供的信息有： 我院2000级本科生，在大一第一学期由高鸿钧教授（以下简称“高老师”） 讲授《法学绪论》，使用教材是高教、北大版的《法理学》（面向21世纪教材， 张文显主编）。个人认为，高老师与教材观点没有很大冲突，但还是添加了不少 自己的内容。可能有的同学觉得这门课没讲什么东西，不过当时高老师列出来的 书单我觉得真的不错，我看了绝大部分，对法律开始有点兴趣了起来。最后的大 论文也给大家了很多学术训练。我觉得这门课虽然很多人不觉得热闹、精彩，但 是是挺不错的一门课了。忍不住在这里感谢高老师一下，并祝愿高老师尽早评为 博导。 大三第一学期，由许章润教授（以下简称“许老师”，再以下就不给每个老 师列简称了，相信大家不会乱套）讲授《法理学》。许老师没有指定教材，并且， 希望我们放开视角读书。 许老师的课是以讲座形式进行的。具体特点，echina进行了较好的概括。如 果说还有什么补充的话，echina只谈到要留意“法学论文”，我希望同学特别注 意许老师在《读书》杂志最近几年来的很多文章。这门课，可能真的感觉没有什么 好“复习”的，甚至有人觉得什么都没学到。但我觉得学到了不少东西，学到的不 是“知识”，而是看问题的视角。这门课怎么考？谁出题？出什么题？相信很多 2000级考生跟外校学生一样没有主意。所以，当您在SL版上一再追问而没有回答 时，请原谅。 012、清华法理学教师主要有：高鸿钧、许章润、王晨光、高其才、江山等五 位。其中 高鸿钧老师关注的主题（不考虑彼此包涵关系，下同）主要有：法治、 比较法、法律共同体等，参考资料主要为：由他主编的《清华法治论衡》； K·茨威格特, H·克茨著《比较法总论》；由他与贺卫方等人合译的《法律 与革命》；由他与贺卫方主持的比较法译丛书；由法学院同仁合著的《法治： 理念与制度》他在各种法学期刊发表的重要论文（以下老师的论文都应当重 视，此项不再列出）。 许章润老师关注的主题主要是：历史法学、法的民族精神，参考资料主 要为：本人专著：《说法、活法、立法》；萨维尼弗里德里希·卡尔·冯著 《论立法与法学的当代使命》；由舒国滢与许主持的“西方法哲学文库”； 由许主编的《清华法学》第一、二辑。 王晨光老师关注的主题主要是：法律推理与法理解释，参考资料主要为： 哈特《法律的概念》；德沃金《法律帝国》；刘星《法律是什么》。 高其才老师关注的主题主要是：习惯法，参考资料主要为：《中国习惯 法论》等。 江山老师关注的主题主要为：中国背景下、跨越时代的法秩序重构，参 考资料主要为：江山法学著作系列《法的自然精神导论》、《互助与互足》、