《民法总则》关于“民事法律行为”规定的释评
申海恩，北京第二外国语学院国际法学院副教授，法学博士摘要《民法总则》“民事法律行为”一章将意思表示概念和理论贯彻始终，构建了基本完整的意思表示规则，纠正了关于民事法律行为“合法性”要件的立法错误。此外，该章通过新设通谋虚伪表示与隐藏行为规则、复合乘人之危和显失公平为暴利行为、增加第三人欺诈、胁迫以及重修违法行为无效规则等，体现了《民法总则》重返传统法律行为制度的姿态。然而，意思表示理论贯彻的不彻底、单方虚伪表示规则的阙如、通谋虚伪表示的对抗效力等瑕疵，表明离完整法律行为理论要求还有明显的体系欠缺；而对于变更权的删除，既是对最新立法趋势的漠视，也体现了对我国既有立法成绩自信心不足的体现。关键词民法总则法律行为意思表示可撤销行为
无论民法上人的形象如何变化，其根本特征始终在于，他是一个意志自由、自己判断、自己决定和自己责任的主体，这也是私法自治原则的精髓所在。〔1〕私法自治（Privatautonomie）意味着，现代民法通过各种方式保障民事主体按照自己的意愿决定权利的行使、法律关系的塑造。〔2〕所谓法律关系的塑造（Gestaltung von Rechtsverh ltnissen），不仅包括权利行使自由意义上对既有权利的实际
行使，如占有、使用所有物，更主要地是指向依照自身意愿设立、变更或消灭与他人或他物之间的法律关系。〔3〕由此，私法自治的核心就集中于民事主体对法律关系的塑造意愿上，这种设立、变更、消灭法律关系的法律塑造意思（rechtsgestaltende Wille）必须通过一定的方式表达出来，让相关的主体得以识别，这就产生了对私法自治工具的需求。〔4〕现代民法学上满足这一需求的，就是法律行为制度。2017年3月15日，第十二届全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国民法总则》（以下简称《民法总则》），并将于2017年10月1日开始施行。作为民法典重要组成部分，《民法总则》的颁布实施意义巨大。《民法总则》将“民事法律行为”由《民法通则》时期的第四章第一节提升为独立的一章，并从总体的立法思路上转向了对意思表示理论的全面接受，较之《民法通则》、《合同法》的制度设计，发生了重大的变化。诚如孙宪忠教授所指出的，法律行为制度，是民法总则甚至是整个民法的核心制度之一。〔5〕鉴于以上种种，本文拟就《民法总则》第六章“民事法律行为”立法思想、制
度设计及法律适用做一简要述评。野人献芹，唯期抛砖引玉，为我国民法理论与司法实务的解释适用提供些许参考。
一、意思表示概念的贯彻意思表示（Willenserklaerung），是指行为人把进行某一法律行为的内心效果意思，以一定的方式表达于外部的行为。〔6〕法律行为与意思表示均属于典
型的德国法概念，但二者在德国民法典中经常交替使用，即通常情况下，意思表示和法律行为是同义词。不过，在侧重意思表达本身的过程，或者在着重强调意思表示是法律行为构成要件之一时，多使用意思表示的表述方式。〔7〕《民法总则》第六章从第133条定义民事法律行为开始，即立意要全面引进意思表示规则。在本章一般规定之后，又单设一节专门规范了意思表示的生效、形式、撤回和解释规则。藉此，我国《民法总则》展现出了全新的姿态，即以意思表示为基石的民法总则形象。《民法总则》之核心在于法律行为，法律行为之核心在于意思表示。是否以意思表示为核心架构法律行为，是否以完整、准确的意思表示制度建构法律行为制度，是整个民法总则、乃至于整部民法典能否尊重并贯彻私法自治原则的决定性因素。1986年《民法通则》仅有一处提及“意思表示”，设计了合法性要件限定民事法律行为，多处以管制者的口吻规定“应当……”，并广设无效规则。而《民法总则》的立法者努力从为人民服务者的角色出发，通过以民事主体意思表示取代国家威权管制的立场转换，实现了《民法总则》自治法的品格。《民法总则》分别于第137条-第139条规定意思表示的生效规则，第141条规定意思表示的撤回；于第146条规定虚假的意思表示（此为故意的意思表示不一致）、第147条规定重大误解（此为无意识的意思表示不一致）；于第148条-第152条规定欺诈、胁
迫（此为意思表示不自由）和暴利行为及其救济；并于第142条规定意思表示的解释规则。就此来看，虽然在个别制度（如单独虚伪表示、戏谑表示等）方面还存在遗漏，总体上讲《民法总则》是全面采取了意思表示概念，并贯彻了相应理论规则的。二、民事法律行为“合法性”要件之删除《民
法总则》另一重大的体系性变动在于，删除《民法通则》第54条关于民事法律行为的“合法性”要件，并进而取消了“民事行为”概念。根据《民法通则》第54条及相关规定，惟具备合法性要件者，方可称为民事法律行为；无效、可撤销等效力瑕疵行为与民事法律行为统括在“民事行为”概念之下。〔8〕藉此，“民事法律行为”概念一方面通过“民事”二字划定行为所属法域，另一方面通过“法律”二字界定合法性特征。〔9〕这
一概念创造，被盛赞为“形成了具有中国特色的，理论上更加完善的概念体系”，是“世界民法立法史上的一个独创”。〔10〕然而，正是这一“独创的概念体系”在20世纪90年代开始，引发了越来越多的民法学者的质疑。“民事行为”概念确
属《民法通则》所创，目的在于藉此消除“无效法律行为”所
蕴含的“合法性矛盾”。所谓“合法性矛盾”是指，法律行为既然是合法行为，为何又会有无效法律行为（即无效的合法行为）呢？换言之，由于当时的立法者认为，只有合法行为才会发生行为人所希望发生的法律效力，不合法的则不能如当事人所愿地发生相应的法律效力，因此法律行为应当是合法行为。
进而，“无效法律行为”的说法是自相矛盾的，应当将民法上的行为，即民事行为中的合法行为称为民事法律行为，其他的则称为民事行为，如可撤销的民事行为、无效的民事行为等。如此，民事法律行为是合法行为，不存在无效之虞；此外的民事行为不必是合法行为，是可撤销、可变更或效力待定，甚至是无效的民事行为。如此，即回避了因“无效法律行为”这一不合逻辑用语所引起的无益争论。〔11〕学者对于《民法通则》之批评在于，法律行为本身并无合法性要求，从而“无效法律行为”根本无“合法性矛盾”；〔12〕事实上，《民法通则》第54条的规定才是“合法性矛盾”的制造者。而且，即使生造了“民事行为”概念，以“无效民事行为”取代“无效法律行为”也并未解决部分无效、已过除斥期间而未撤销、变更的可撤销可变更行为的定位问题。〔13〕正是基于上述考虑，我国民法学界的权威学者，如梁慧星教授和张俊浩教授等，纷纷放弃“民事法律行为”概念而转采“法律行为”概念，〔14〕王利明教授也放弃多年坚持的合法性要件主张。〔15〕正是在此种背景之下，《民法总则》第133条放弃了合法性要求、放弃了民事行为概念，将民事法律行为径直定义为“民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为”。至此，虽然由于其他部门法学者的反对，〔16〕“民事”这顶戴在“法律行为”头上的法域区分帽子还没有摘掉，但因为“民事行为”、“合法性”要件所导致的概念混乱似乎已经得到扭转，
也可谓打了一个翻身仗了。然而，在此应该澄清的是，《民法总则》第133条的胜利似乎有点乱拳打死老师傅的味道。〔17〕实际上，在《民法总则》立法过程中，张谷教授
曾明确指出，放弃法律行为“合法性”的主张实际上肇因于理
论上的混乱，即在理解合法性的问题上，把“法律行为的合法性”和“某个具体的法律行为内容的合法性”，这两个不同层面的问题混淆了。〔18〕而根据朱庆育教授的研究，无论是法
律行为制度的原产地——德国法学界，还是对中国法律有深刻影响的苏联民法学译著中，法律行为是合法行为的立场直到当下都还处于主导地位。〔19〕所不同的是，这种合法性
论述仅存在于学者的理论阐述之中，《德国民法典》对于法
律行为根本不作定义。也就避免了《民法通则》第54条规
定“合法性”而导致在具体法律适用时，将“合法”作为鉴别概念的构成要素引起的混乱。三、通谋虚伪表示无效规则《民法总则》第六章第三节关于民事法律行为的效力的规定，首先从正态面以第143条领衔民事法律行为的有效要件，而后从反态面分别于第144条、145条规定欠缺第143条第一项行为能力要件之行为效力；第146条至第152条规定欠缺第143条第二项意思表示真实要件之行为效力；第153条、第154条规定欠缺第143条第三项不违法不背俗要件之行为效力；最后于第155条至第157条规定无效后果。于上述极为规整的条文框架结构设计之下，《民法总则》多有具体规
则之重新设计与创制。首当其冲者，即为关于通谋虚伪表示之规则创制，以下详述之。如前所述，意思表示理论在意思表示异常状态之下，区分意思表示不一致和意思表示不自由；而于意思表示不一致之下，区分故意的不一致和无意识的不一致；无意识的不一致是为重大误解（错误），故意的不一致区分单独虚伪表示和通谋虚伪表示予以规范。《民法总则》第146条第1款规定“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效”，实际上就是民法理论上通谋虚伪表示规则的体现。其构成要件有三：（一）存在意思表示；（二）表示出来的意思与内心真实意思不符；（三）虚假的表示是行为人与相对人相互串通。〔20〕该条第2款规定实践中经常伴随于虚伪表示的隐藏行为，其效力不受虚伪表示无效的影响，自当根据第143条规定予以评判。《民法总则》第146条之创制，对于我国社会生活中经常出现的各种虚假行为之规范，例如虚假购房合同（阴阳合同）以规避税费、为逃避债务并规避强制执行而为的财产赠与、规避金融管制而签订的股权转让和回购协议等，具有重大意义。就揭穿虚假行为外衣来讲，使通谋虚伪表示无效确属相当有力的规制手段，然而通谋虚假表示毕竟存在于双方当事人之间，善意第三人往往无从查知，如以无效对抗善意第三人，则可能导致对交易安全的损害。为此，我国台湾地区“民法”第87条增设规定“不得以其无效对抗善意第三人”。尤其在
《物权法》善意取得规则无法适用时，如债权、股权、知识产权等权利让与之中，通谋虚伪表示无效不得对抗善意第三人的规则具有重要意义。虽然在实践中，双方通谋虚伪表示的情形更为普遍，但并不能排除单方虚伪表示的存在。立法例上也多在通谋虚伪表示之前先规定单独虚伪表示的
规则，例如《德国民法典》第116条和第118条。《民法总则》在单独虚伪表示的规则上付之阙如，构成一项法律漏洞，有待研究漏洞的填补方法。之所以出现这一法律漏洞，似乎与本条脱胎自《民法通则》第58条第1款第6项而来有关。根据《民法通则》第58条第1款第6项，以合法形式掩盖非法目的无效。而在实践中确实产生过合法形式和非法目的的通谋虚伪表示与隐藏行为一并认定无效的情况，所以在《民法总则》第146条之中区分虚假行为和隐藏行为，以纠正实践中僵化理解《民法通则》该项规定的现象。立法者确实大致完成了这一任务，但却又遗留下来一些体系上的欠缺。这估计正是《民法总则》仅规定了双方虚伪表示，而未规定单方虚伪表示效力这一奇怪法律漏洞的主要来源。
单独的虚伪表示，又称为真意保留，是指表意人一方故意使其内心意思与外部表示不一致，而无意受其意思表示拘束的情形。例如，甲身无分文，以白吃白喝的意思走入餐厅点餐食用，内心并不希望成立用餐合同、支付费用。在单独的虚伪表示中，表意人明知其行为将表示出一定的效果意思，知
道其行为将被理解为具有法律意义上的行为，依然出于自主的行为意思实施表示行为。此时，客观上表示出来的意思正是其内心想要表达的内容，基于其自己的意思决定，当然应对其表达出来的意思负责。〔21〕虽然表意人不想使其要表达且确实表达的意思生效，但此点尤其在涉及相对人时并无意义。因此，单独的虚伪表示原则上应为有效的意思表示，表意人应受其对外表示意思的约束，仅在对方知道其保留真意时，不发生效力。〔22〕四、重订可撤销行为规则从1986年《民法通则》到1999年《合同法》再到2017年《民法总则》，可撤销行为制度在每次修法时总是修改幅度最大的。以欺诈、胁迫来讲，《民法通则》第58条第1款第3项先是将其规定为无效原因；《合同法》则区分依是否损害国家利益将其效力区分为（损害国家利益）无效和（不损害国家利益）可撤销可变更；《民法总则》则放弃此项区分一律规定为可撤销。同样，乘人之危和显失公平在《民法通则》中也是作为两项分立的原因，分别置于无效原因和可撤销可变更原因之下，《合同法》则将二者分立于可撤销可变更原因之下，《民法总则》则将二者合一，作为暴利行为规定于可撤销原因之下。再以法律后果来讲，《民法通则》《合同法》坚持可撤销和可变更的后果，《民法总则》则放弃可变更效力。总体上来讲，上述三部法律对于可撤销行为规则的不断发展，大致的路线方向就是不断地放松管制、不断地回归到
传统民法规则上去。《合同法》第52条第1项关于以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的合同无效规则，似乎应从《民法通则》第58条第1款第3项将其规定为无效原因的角度出发更易理解。《合同法》立法者在弱化欺诈、胁迫效力时，遇到了“如果侵害国家利益了怎么办？”的质疑，在无力回答或无机会回答的情况下，就出现了《合同法》第52条第1项的规则。实际上，何谓“国家利益”，实在是一个有中国特色而又语焉不详的概念。假若“国家利益”可以等同于“社会公共利益”，《合同法》第52条第4项即可解决，除此之外似乎难寻更加有说服力的“国家利益”。至于将“国家利益”附着于欺诈、胁迫之上，于“国家利益”之维护没有任何意义，实在是没有什么道理。〔23〕《民法总则》放弃此种区分国家利益的立法怪论，实属理所当然。《民法总则》在欺诈、胁迫规则上的另外一项重大变化在于，于第149条和第150条分别规定了第三人欺诈和第三人胁迫的法律制度。《民法通则》第58条第1款第3项、《合同法》第54条第2款和《民通意见》第68条，均仅适用于法律行为当事人之间的欺诈、胁迫。但是，表意人的意思表示不自由原因既可以来源于表示受领人（即相对人），也完全可能肇因于表示受领人之外的第三人。将第三人引入到意思表示的表意人和受领人的关系之中，使原本较为单纯的保护意思表示自由的规则，转变为意思表示自由之保护与信赖保护之间的平衡规
则。换言之，由第三人实施的欺诈、胁迫等干扰意思表示自由行为时，意思表示自由自然应当保护，但意思表示受领人的利益也不能完全置之不顾。《民法总则》采取的立场是，
在第三人胁迫这种违法性程度较为严重、对表意人意思自由影响较大的情形下，放弃对意思表示受领人的保护（即使该受领人可能也是善意不知情者）；〔24〕而在第三人欺诈（行为违法性程度较弱）时，则兼顾意思表示自由和信赖保护，仅在意思表示的受领人知道或者应当知道欺诈时，赋予意思表示表意人以撤销权。之所以对第三人欺诈与胁迫区分对待，其根据大致在于，欺诈行为乃是间接通过使表意人陷于动机错误而间接地侵犯表意人意志形成自由；胁迫行为则直接通过预告将来危害使表意人产生恐惧而侵犯其意思表示自由，显然“胁迫行为对表意人意思自由影响甚大，应（对表意人）优先予以保护”。〔25〕至于欺诈、胁迫和重大误解之外，在我国司法实务上非常重要的乘人之危和显失公平，在从《民法通则》、经《合同法》而至《民法总则》的制度演进
过程中，其情节也是跌宕起伏、引人瞩目。《民法通则》第
58条第1款第3项和第59条第1款第2项将二者分列于无效和可撤销原因之列；至《合同法》第54条则将二者同列
为可撤销之原因，但依然作为两个独立的原因，分列两款遥遥相望。而实际上，我国学者早已正确指出，我国法上乘人之危和显失公平乃是德国法上暴利行为一拆为二的结果。
〔26〕故此，《民法总则》第151条以“利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平”将二者一举合并，使其回复其暴利行为规则本来面目。唯值得注意的是，《民法总则》显然未如《德国民法典》第138条第2款那样，使之作为违背善良风俗无效规则的重要适用情形，〔27〕而是参照台湾地区“民法”第74条，将其作为可撤销行为予以规制。其背后的理由应该在于，“此种行为涉及社会整个利益者少，关系于当事人个人利益者大也”，〔28〕而交由当事人自行决定。以上为《民法总则》于可撤销原因方面之重要发展，而在其法律效果上，立法者也丝毫没有浪费《民法总则》所提供的重返传统法律行为制度的重大机遇。《民法总则》一举放弃了《民法通则》首创、《合同法》予以承继的变更权，也使我国民法上的“可撤销行为”概念〔29〕更加名副其实，毕竟称之为“可撤销行为”并未将“可变更”这一法定效力涵盖进来。之所以删除变更权，其中原因不外乎三点：其一，在根本上担忧对私法自治的严重悖离，所担忧者或者是变更权人对相对人的强制，〔30〕或者是法官对当事
人的强制；〔31〕其二，在立法例上鲜见如此规定的；〔32〕其三，变更权在司法实践中运用极少。〔33〕本文并不
赞同彻底删除变更权的规定，基本的理由在于，“一撤了之”
在很多时候并不符合保护意思表示瑕疵当事人的宗旨。举例而言，甲古董商与乙协商购买其绝版名人字画，已经达成初
步意向之时，双方因言语不合发生口角，乙遂以武力胁迫甲签订两倍于市场价格的买卖合同。嗣后甲依然想要以合理价格购买该画，如仅允许撤销而不允许变更，则此项目的显然难以达成。于此，依合理价格变更合同，才是更符合立法政策的选择。至于对私法自治的悖离的担忧虽然不无道理，但法院能否介入进来，完全取决于表意人的自主意思，在法政策上赋予表意人撤销权之外的一种救济途径，似乎也并无不妥。〔34〕本文认为，变更权问题的解决之道应是对变更权行使规范的设置，而非因噎废食地废除变更权。〔35〕实际上，变更权在司法实践中确实适用较少，这一方面说明法院对于主动介入当事人法律关系十分审慎，另一方面也是说明变更权行使规则亟待明确。《民法总则》在可撤销行为效力规范中另一重大发展是，第152条重订了撤销权除斥期间规则。该条总体采取主观期间，即自知道或应当知道之日起计算。就期间长短上，在规定1年普通除斥期间和5年最长除斥期间之外，区分不同的撤销原因，对重大误解撤销权设定较短的3个月除斥期间；胁迫撤销权场合则对起算点做自胁迫行为终止时起的特殊规定。相较于《民法通则》撤销权除斥期间付之阙如、《民通意见》第73条第2款的单一客观期间规则以及《合同法》第55条第1项的单一主观期间规则，《民法总则》针对不同撤销原因、不同的规范意旨规定不同的除斥期间类型，新创最长期间规则，显然更为合理。
五、法律行为违法无效规则的重修《民法总则》第153条第1款规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。此系立法者在法律行为违法无效规则历经种种立法、司法探索之后的新抉择，对于此项在理论与实务上均具有重大意义的规则，回顾其演变历程对理解《民法总则》所设之规则，具有非常重要的意义。根据《民法通则》第58
条第1款第5项的规定，“违反法律”是民事行为无效的原因之一。然而由于法律规范至少包括可为当事人改变和排除的“任意规范”，既然允许当事人改变或排除，违反法律中的任
意规范显然不能以无效对待。例如，合伙人未按照《民法通则》第31条规定所列内容签订书面合伙协议，就要认定合
伙协议无效，似乎失之过苛了。为此，《合同法》第52条第5项规定合同仅在“违反法律、行政法规的强制性规定”时，
方才无效，藉此将任意规范排除在外。合同法时代，《合同
法解释一》第4条将“强制性规定”限制于全国人大及其常委
会通过的法律和国务院制定的行政法规，排除了其他地方性行政法规和行政规章，以避免过度的行政管制令合同无效现象泛滥。〔36〕纵使如此，“强制性规定”的违反亦有不导致行为无效，而仅发生其他效果的，如公司董事违反忠实义务实施的行为，并不因违反《公司法》第149条第1款的规定而无效，而仅发生公司取得归入权的效力。〔37〕为此，《合同
法解释二》第14条进一步将其限缩为“效力性强制性规定”。但实际上，何谓“效力性强制性规定”，依然令人困惑。法律规范多如牛毛，立法者也未见对规范做“效力性强制性规定”、“管理性强制性规定”之明确标记。实际上，自《合同法》《合同法解释一》《合同法解释二》一路下来，所做的几乎都是无用功，不断更新标签的方式，于法官具体判定违反法律规定之合同是否应当无效的具体裁判过程，不具有任何帮助，反倒引起不必要的概念、逻辑混乱。〔38〕《民法总则》第153条之规定，也仅为转介性条款，为法律适用指明方向。具体探寻“强制性规定”的规范意旨，才是适用“违法行为无效”规则的根本之道。换言之，当法律行为违反某一强制性规定时，法官即需要就该强制性规定之规范目的做出解释，即该强制性规定是否不允许违背之法律行为成就，并按照当事人的意思发生相应的法律效力；行为有效是否会导致该规定的规范目的落空。进而根据该强制性规定，判定法律行为是否应归于无效。六、结语综合以上所述，较之于现行法（《民法通则》、《合同法》及相关司法解释等），《民法总则》第六章关于“民事法律行为”制度设计的新规则主要体现在六个方面：（一）全面接受意思表示理论；（二）取消“民事行为”概念、删除民事法律行为“合法性”要件；（三）引进通谋虚伪表示无效规则；（四）重订可撤销行为规则；（五）增设第三人欺诈、胁迫规则；（六）重修违法行为无效规则。
不难看出，《民法总则》总体上呈现了一种“重返传统法律行为制度”的姿态。其中有得有失，正如江平先生所做评价“继受精准、创新不足”，〔39〕惟有希望不会遭遇苏永钦先生所说的“可能将来发现问题要送原厂维修都找不到地方”〔40〕的尴尬。本文用较短的篇幅，试图总结《民法总则》“民事法律行为”章的发展方向，必然挂一漏万，实际上也是无法完成的任务，此项任务必将是我国民法学界未来数十年研究的着力点。惟于新法通过之际，勉力贡献学习心得，以示敬贺。
民法总则明确规定18周岁以上的人 是否有民事能力? 相对之前的法律规定，民法总则有不少亮点，其中规定8周岁是限制民事行为年龄的分界点，而之前规定的是10岁。在传统观点上，年满18周岁就是成年人了，要对自己的行为负责。在这一点上，民法总则也有条文规定。那么，民法总则明确规定18周岁以上的人是否有民事能力?下面我们跟随小编了解下有关知识。 抵押贷款房屋抵押个人住房抵押贷款汽车抵押抵押合同二手房抵押贷款 相对之前的法律规定，民法总则有不少亮点，其中规定8周岁是限制民事行为年龄的分界点，而之前规定的是10岁。在传统观点上，年满18周岁就是成年人了，要对自己的行为负责。在这一点上，民法总则也有条文规定。那么，民法总则明确规定18周岁以上的人是否有民事能力?下面我们跟随小编了解下有关知识。
一、民法总则明确规定18周岁以上的人是否有民事能力? 民法总则第十七条至第二十五条对自然人的民事行为能力有详细规定。十八周岁以上的自然人为成年人。不满十八周岁的自然人为未成年人。成年人为完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为。十六周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。 二、具备完全行为能力的条件是什么? 我国公民具有完全民事行为能力应当满足下列两个条件： 1、18周岁以上。我国《民法总则》规定，18周岁是我国自然人成年的界限。对于16周岁以上而不满18周岁，但是以自己的劳动收入为主要生活来源的自然人，法律将之视为完全民事行为能力人。最高人民法院《意见》第2条还对“以自己的劳动收入作为主要生活来源”的认定作出了具体的规定：“十六周岁不满十八周岁的公民，能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。”
2017年最新民法总则解读
2017年最新民法总则解读 2017年最新民法总则于2017年3月15日通过发布，自2017年10月1日起实施。这次民法总则全文的出台，暂不废止民法通则，民法总则与民法通则的规定不一致的，根据新法优于旧法的原则，适用民法总则的规定。现对民法总则的八大亮点进行整理，希望对大家有帮助。 1、彩礼退不退，终于有说法 《民法总则》第8条：民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。 解读： 其中最典型的就是彩礼钱，虽然法律中对于“彩礼钱”这部分财产并没有直接的规定，但是依据民法总则的规定，没有法律规定时，可以适用当地的习惯，但是有一个限制性条件，就是不可以违背国家社会存在和发展的公共秩序和善良风俗。这就是说，如果当地有“离婚退彩礼”的习惯，那么法律上也会给予支持。 2、胎儿也有继承权 《民法总则》第16条：涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体
监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处于危困状态的; (三)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。 本条规定的有关个人和组织包括：其他依法具有监护资格的人，居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。 前款规定的个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的，民政部门应当向人民法院申请。 解读： 近年来，虐待孩子的事件屡见不鲜，这次民法总则规定，出现上述法条规定的情形，由法院指定新的“父母”。同时也可以给不合格的“父母”改正的机会，如果原来的父母被“解雇”后，确有悔改情形的，经其申请，法院可视情况恢复。但是“悔改权”仅限孩子的亲生父母，且是否能恢复，还要看孩子的父母是否确有悔改以及孩子是否接受。 5、个人信息泄露有了保障 《民法总则》第111条：自然人的个人信息受法律保护。任何组织和个人需要获取他人个人信息的，应当依法取得并确保信息安全，不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息，不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。
案情简介：某男小杜与某女小夏于2004年10月确立了恋爱关系。相恋不久，小杜就开始通过邮政储蓄汇给小夏3200元，随后的四年，小杜陆续“献”给女友75553.24元。然而，因为种种原因，两人并没有走到一起，面对已经结束的恋情，小杜开始紧张起来，因为自己的付出没有得到回报，他认为小夏应该把“情债”理清。然而，小夏只还给小杜3600元，无奈的小杜只有向法院起诉，请求人民法院判令被告小夏返还人民币71953.24元。 法院根据《中华人民共和国婚姻法》第三条、最高人民法院《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(二)》第十条第一款第一项、《中华人民共和国民法通则》第六十二条的规定。认为原告与被告在恋爱期间，互相给予对方财物是一种赠与行为。本案中原告给予被告财物是有前提条件的，那就是与被告成就婚姻，即是附条件的赠与。附条件的赠与只有在所附条件成就时生效，如果所附条件未成就，赠与不发生法律效力，赠与物应当返还。原、被告没有登记结婚，他们之间不存在婚姻关系，赠与所附的条件没有成就，被告应当将从原告处取得得财物返还给原告。遂判令被告返还人民币71953.24元。 案例分析：我国向来反对婚姻为合同的观点，因此对婚姻一直坚持不得附条件，退一步讲，即使附条件，也是不合法的，因为该条件违反婚姻自由原则，等于间接支持了买卖婚姻：我赠与你财产，你必须保持这种恋爱关系到结婚，否则，一旦恋爱关系解除时我可以撤销赠与。但是很明显附这样的人身关系条件是违法的。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十条规定，当事人请求返还按照习俗给付彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：(一)双方未办理结婚登记手续的;(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活的;(三)婚前给付并导致给付人生活困难的。适用本款第(二)、(三)项的规定，应当以双方离婚为条件。根据以上规定，法院可以返还彩礼的名义要求接受财产一方返还财产。经过查阅相关的案例和法律法规发现，一般情况下，如果双方关于准备结婚的说法成立，法院可以将这种婚前赠与的行为认定为：1、附条件的赠与行为，条件不成就，赠与行为也就不成立，受赠人构成不当得利，应当返还受赠财产。
《民法总则》关于“民事法律行为”规定的释评 申海恩，北京第二外国语学院国际法学院副教授，法学博士摘要《民法总则》“民事法律行为”一章将意思表示概念和理论贯彻始终，构建了基本完整的意思表示规则，纠正了关于民事法律行为“合法性”要件的立法错误。此外，该章通过新设通谋虚伪表示与隐藏行为规则、复合乘人之危和显失公平为暴利行为、增加第三人欺诈、胁迫以及重修违法行为无效规则等，体现了《民法总则》重返传统法律行为制度的姿态。然而，意思表示理论贯彻的不彻底、单方虚伪表示规则的阙如、通谋虚伪表示的对抗效力等瑕疵，表明离完整法律行为理论要求还有明显的体系欠缺；而对于变更权的删除，既是对最新立法趋势的漠视，也体现了对我国既有立法成绩自信心不足的体现。关键词民法总则法律行为意思表示可撤销行为 无论民法上人的形象如何变化，其根本特征始终在于，他是一个意志自由、自己判断、自己决定和自己责任的主体，这也是私法自治原则的精髓所在。〔1〕私法自治（Privatautonomie）意味着，现代民法通过各种方式保障民事主体按照自己的意愿决定权利的行使、法律关系的塑造。〔2〕所谓法律关系的塑造（Gestaltung von Rechtsverh ltnissen），不仅包括权利行使自由意义上对既有权利的实际
行使，如占有、使用所有物，更主要地是指向依照自身意愿设立、变更或消灭与他人或他物之间的法律关系。〔3〕由此，私法自治的核心就集中于民事主体对法律关系的塑造意愿上，这种设立、变更、消灭法律关系的法律塑造意思（rechtsgestaltende Wille）必须通过一定的方式表达出来，让相关的主体得以识别，这就产生了对私法自治工具的需求。〔4〕现代民法学上满足这一需求的，就是法律行为制度。2017年3月15日，第十二届全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国民法总则》（以下简称《民法总则》），并将于2017年10月1日开始施行。作为民法典重要组成部分，《民法总则》的颁布实施意义巨大。《民法总则》将“民事法律行为”由《民法通则》时期的第四章第一节提升为独立的一章，并从总体的立法思路上转向了对意思表示理论的全面接受，较之《民法通则》、《合同法》的制度设计，发生了重大的变化。诚如孙宪忠教授所指出的，法律行为制度，是民法总则甚至是整个民法的核心制度之一。〔5〕鉴于以上种种，本文拟就《民法总则》第六章“民事法律行为”立法思想、制 度设计及法律适用做一简要述评。野人献芹，唯期抛砖引玉，为我国民法理论与司法实务的解释适用提供些许参考。 一、意思表示概念的贯彻意思表示（Willenserklaerung），是指行为人把进行某一法律行为的内心效果意思，以一定的方式表达于外部的行为。〔6〕法律行为与意思表示均属于典
第三讲民事法律行为 一民事法律行为总论 （一）民事法律行为的概念 1 民事行为：以意思表示为要素，欲发生民事法律后果的行为。民通58—61。 民事行为：民事法律行为+无效民事行为+效力未定民事行为+可变更或可撤销民事行为。（二）民事法律行为的特征： 1 民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为 2 以意思表示为要素 意思表示?法律行为（民法总则） 3 应是合法行为 民通57：民事法律行为从成立时起就具有法律约束力 《法国民法典》：“在当事人之间具有等同于法律的约束力！” 实例：甲14岁，中学三年级学生，是在校“学习雷锋好榜样的模范标兵”。一日，甲邻居之老母乙病危，恰其邻居夫妻外出旅游。甲马上抓住这个作雷锋的机会，将乙送往医院抢救。甲先垫付的士费、挂号费和部分住院费。后甲向邻居主张给付其垫付的费用。 1 邻居抗辩：甲仅14周岁，为限制行为能力人，不享有无因管理之债的请求权，邻居的抗辩是否成立？
2 如果邻居不但支付了所有费用给甲，且为表彰其善举，将一部笔记本赠与给甲。后甲将笔记本卖给某大学法学院21岁之丙，并交付电脑。而丙迟迟不付款。故甲请求丙返还笔记本。丙抗辩：甲是限制行为能力人，不能享有笔记本所有权；并且其不享有解除买卖合同的权利。 无因管理为事实行为，不适用民法关于行为能力的规定。 限制行为能力人可以接受赠与 其签订的合同属效力未定合同 二法律行为的要件 (一）法律行为的成立要件：指符合民事行为构成要素的客观情况 1 一般成立要件：一切法律行为所必不可少的共同要件 （1）当事人；（2）标的：行为的内容；（3）意思表示：一个意思表示，如抛弃；两个意思表示，如合同。 2 特别成立要件：某些民事行为除要具备上述一般要件外，还要符合其他特殊事实要素。（1）要式行为：须采书面形式才成立者，比如融资租赁合同等 （2）要物行为（实践性行为）：须交付标的物才成立者，比如保管合同。 （二）法律行为的生效要件：符合成立要件的法律行为又符合法定有效要件，则取得法律认可的效力。 1 一般生效要件：
《中华人民共和国民法总则》题库 单选题 1、（单选题）根据《民法总则》的规定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，（）应当及时组成清算组进行清算。 A.清算义务人 B.利害关系人 C.主管单位 D.登记机关 正确答案：A 2、（单选题）《民法总则》规定，监护人应当按照（）的原则履行监护职责。 A.遵守法律法规 B.尊重被监护人意愿 C.权利义务对等 D.最有利于被监护人 正确答案：D 3、（单选题）《民法总则》明确规定，十八周岁以上的自然人为成年人。成年人为完全民事行为能力人，可以（）。 A.独立实施民事行为 B.独立实施民事法律行为 C.独立进行民事活动
D.独立承担民事责任 正确答案：B 4、（单选题）《民法总则》明确规定，民事主体的（）受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。 A.财产和人身关系权利 B.人身权利、财产权利以及其他合法权益 C.被宪法赋予的权利 D.民事行为能力和民事责任能力 正确答案：B 5、（单选题）根据《民法总则》规定，自然人下落不明满（）的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。 A.五年 B.二年 C.三年 D.四年 正确答案：B 6、（单选题）根据《民法总则》的规定，（）以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。 A.十周岁 B.八周岁
C.十四周岁 D.六周岁 正确答案：B 7、（单选题）《民法总则》规定，对监护人的确定有争议的，由被监护人住所地的（）指定监护人。 A.居民委员会、村民委员会或者民政部门 B.民政部门 C.居民委员会、村民委员会 D.民政部门和公益组织 正确答案：A 8、（单选题）《民法总则》规定，不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人，（），可以向人民法院申请认定该成年人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。 A.其近亲属或者有关组织 B.其法定监护人或者有关组织 C.其法定代理人或者有关组织 D.其利害关系人或者有关组织 正确答案：D 9、（单选题）《民法总则》明确规定，法人是具有民事权利能力和（），依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 A.民事行为能力 B.人格尊严
附期限合同与附条件民事法律行为的认定 【案例介绍】 1、刘卫国（原告）住本市牡丹江路西侧38号，为解放前木结构二层楼房。自1994年刘卫国长子刘保玉结婚以来，刘卫国即住一层，刘保玉夫妇住二层。1996年5月，刘保玉夫妇留学美国，楼房二层便一直闲置。1997年底，赵守江（被告）通过熟人联系到刘卫国，多次商议欲租住楼房二层，刘卫国因担心儿子留学归来，未同意赵守江的提议。1998年3月，刘卫国听儿子说有可能在美国定居，便同意赵守江租住楼房二层，租期3年，年租金6 800元。但刘卫国特意表示，如果儿子刘保玉万一不能定居美国，回国工作的话，即终止租赁关系，以便供儿子儿媳居住。赵守江表示同意。2000年1月，刘保玉夫妇留学归来，刘卫国即请求解除租赁合同，但赵守江认为租赁合同尚未到期，不同意搬出，并表示除非刘卫国愿意承担另租房屋的租金，否则不同意解除合同。双方协商不成，原告刘卫国便诉至法院，请求解除合同，并要求被告限期搬出。 2、某个体户（被告）因向某商场（原告）购买彩电、冰箱、空调机等，欠原告债务10万元，双方约定于1999年10月底以前全部还清。但是在还款期到来后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出其朋友王某欠他15万元借款，应于2000年4月底以前向被告支付，待这笔货款支付后，被告将立即还清欠款。双方为此达成还款协议，协议规定：被告“应于2000年4月底以前王某还款以后还清余款”。至2000年4月底，被告仍未还款。原告要求被告立即还款，被告提出，依据还款协议原告同意在王某还款以后被告才还款，现王某因生意亏损无力按期还款，故被告暂不能履行还款协议。为此，原告向法院起诉，要求被告立即支付货款。 【对本案的不同意见】 一种意见认为，案例一中，原告和被告之间的租赁合同为附条件的租赁合同，双方虽约定租期3年，但由于原告刘卫国的儿子回国，使双方约定的解除条件成就，因此租赁合同终止。被告要求原告承担另租房屋的诉讼主张不予支持。案例二中，原被告达成的还款协议为附条件的合同，被告应在王某还清债务的停止条件成就以后，还款协议生效，被告才向原告还款，不应于2000年4月以前还款。 另一种意见则认为，案例一中原、被告达成的租赁协议为一种附解除条件的租赁合同，而案例二中原被告达成的为附期限的合同，还款协议实际上只是规定了被告应在2000年4月底以前“还款”。因此，被告应依据还款协议，于2000年4月底以前履行还款协议，付清全部欠款。 【评析意见】 上述案例实际上涉及到附条件和附期限的民事法律行为的认定及其效力问题。 一、附条件的法律行为 所谓附条件的法律行为，是指当事人在法律行为中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定法律行为效力的发生或消灭的法律行为。我国《民法通则》第62条规定：“民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”。附条件法律行为的意义在于通过附条件，把当事人的动机反映到法律行为中，使其具有法律的意义，使法律行为的实施更好地满足当事人的需要。“条件”是指决定民事法律行为的效力产生和消灭的未来不确定的事实。在法律中所附的条件，必须符合如下要求：1、必须是将来发生的事实。能够作为附条件法律行为中的条件的，必须是当事人从事法律行为时尚未发生的事实，过去的、已经发生的事实不能作为条件；2、必须是不确定的事实。条件必须是不确定的事实。这就是说，条件在将来是否发生当事人是不能肯定的；3、必须可能。条件成就必须为可能；4、必须是由当事人意定的而不是法定的。附条件法律行为中的条件是当事人所附加的条件，也称为“附款：’，这是当事人的意思表示的一部分。作为条件的事实必须是当事人自己选定的，
法律事实、法律关系、民事行为、民事法律行为之间的关系 法律事实是一切的源头、原因，因为有法律事实所以产生了法律关系。 法律事实是由多种概念组成，民事行为就是其中之一，民事法律行为则是民事行为的一种，所以这3个概念是一层层包容的关系，即：法律事实（最上位的概念）-------民事行为------民事法律行为（最低层的概念）。所以民事法律关系属于法律事实的范畴，是法律事实的原因。 法律事实是由“行为”和“事件”组成，其中“行为”又分为民事行为、事实行为。但凡后果是行为人所追求的，就是民事行为（共5种类型）。民事行为是需要“有意思表示”的行为。不要求其合法还非法，只要求其有“意思自治”即可，所以要求行为人具有民事行为能力。因此，只要有“主体、意思表示、标的”这3个要素即可构成“民事行为”。“合法性”只是判断该民事行为是否具有法律效力的要件，而不是其构成要件。而根据《民法通则》，民事行为是指：民事主体在民事活动领域内基于其意志所实施的，能够产生一定民事法律后果的行为。注意，这是并没有指明是“合法的行为”。 虽然民事行为不要求具有合法性，但要想获得法律的保护，就只能是具备法律规定的有效条件的民事行为，才具有法律确认的法律效力，产生行为人所预期的法律效果，而这种合法的民事行为，就是“民事法律行为”（即：有效的民事行为）。而不具备法定有效条件的民事行为则不具有法律效力，不产生行为人所追求的法律后果。因此，民事行为包括：民事法律行为、无效的民事行为、可撤销和可变更的民事行为、效力待定的民事行为。 那么如何判断某一行为是否构成“民事行为”？ 1、是否存在？ 民事行为是否存在是以“成立”为要件，即所谓的“成立要件”（再次注意：“合法性”是民事行为生效的要件，而不是“成立”要件）。 （1）一般成立要件：主体、意思表示、标的。 只要有以上这三个要件，即成立“民事行为”，但这里最麻烦的就是“意思表示”。民事法律行为以意思表示为要素。意思表示是行为人将其期望发生法律效果的内心意愿以一定方式表达于外部行为。它可以分解为3部分： a当事人出于某种动机而希望发生一定法律效果的意愿，为“效果意思”； b效果意思表达于外部即为“表示意思”； c当事人交效果意思表示于外部的行为，为“表示行为”。
《民法总则》规定法人应当有自己的 什么? 在民法体系中，法人是一个非常重要的概念，其与自然人相互区别。像企业、事业单位及社会团体是主要的法人类型，法人独立行使民事行为，承担民事责任。我国的民法总则中，特别有一个章节介绍的法人。那么，《民法总则》规定法人应当有自己的什么?下面我们一起看看小编是怎么说的。 在民法体系中，法人是一个非常重要的概念，其与自然人相互区别。像企业、事业单位及社会团体是主要的法人类型，法人独立行使民事行为，承担民事责任。我国的民法总则中，特别有一个章节介绍的法人。那么，《民法总则》规定法人应当有自己的什么?下面我们一起看看小编是怎么说的。 一、《民法总则》规定法人应当有自己的什么? 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当依法成立。法人应当有
自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人成立的具体条件和程序，依照法律、行政法规的规定。 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。这种组织既可以是人的结合团体，也可以是依特殊目的所组织的财产。从根本上讲，法人与其他组织一样，是自然人实现自身特定目标的手段，它们是法律技术的产物，它的存在从根本上减轻了自然人在社会交往中的负担。法律确认法人为民事主体，意在为自然人充分实现自我提供有效的法律工具。 二、法人的民事责任由谁承担? 1、法人以其全部财产独立承担民事责任。 2、依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。 3、法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。 法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。 三、法人解散怎么进行清算?
民事法律制度 1、我国《民法通则》规定的公民民事行为能力有哪几种？ 答：公民的民事行为能力划分为： ⑴全民事行为能力人：18周岁以上的公民即成年人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 ⑵限制民事行为能力人：10周岁以上的未成年人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；不能完全辨认自己行为的精神病人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动要由其法定代理人代理。 ⑶无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人，由其法定代理人或监护人代理其民事活动。 2、什么是民事法律行为？民事反率行为的有效条件有哪些？ 答：民事法律行为是指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的具有法律约束力的合法民事行为。 民事法律行为的有效条件为：（1）行为人要有实施民事法律行为的民事行为能力。（2）行为人的意思表示真实。（3）行为不得违背法律或者社会公共利益。 3、债发生的根据有哪些？ 答：引起债发生的主要根据有：（1）合同之债；（2）侵权行为之债；（3）不当得利之债；（4）无因管理之债；（5）单方民事法律行为之债。 4、什么是债的担保？债的担保方式有哪些？ 答：债的担保是为督促债务人履行债务，保障债权得以实现的一种法律制度。 债的担保方式有：担保、抵押、定金、留置、质押五种。 5、什么是知识产权？它具有哪些特点？ 答：知识产权，又称智力成果权是指智力成果的创造人和工商业生产经营标记的所有人依法所享有的权利的总称。 它具有以下特点：（1）它是一种无形财产权，即客体是智力成果和工商业信誉。（2）它具有双重的内容，即有人身权，又有财产权。（3）它必须经国家主管机关依法确认才能产生，因而不是一种自然权利。（4）它具有专有性，法律规定这种权利只授予智力成果的创造者，这是它的客体独创性的必然要求。（5）它具有地域性，是一种受地域限制的权利。（6）它具有时间性，只在法定期限内有效。 6、我国法定继承的概念和顺序是什么？ 答：法定继承人是指按法律规定有资格继承遗产的人。 法定继承人的顺序是指法定继承人继承遗产的先后次序。我国法定继承分为两个顺序：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。同一顺序中的继承人的权利是相等的。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承，没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。法律规定，丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。 7、什么是民事责任？民事责任的认定和归结的原则有哪几种？ 答：民事责任是指民事法律关系主体违反民事义务，侵犯他人合法权益，依照民法所应承担的法律责任。 民事责任的认定和归结的原则一般有三种？过错责任、严格责任和绝对责任。 8、人身权的种类有哪些？ 答：人身权分为人格权和身份权两方面内容。 ⑴人格权，是法律规定的作为民事法律关系主体所应享有的权利，主要包括：姓名权、荣誉
第一单元民事法律行为制度 【考点3】民事法律行为的效力（★★★）（P26）（2012年单选题、2013年单选题、2013年单选题、2014年单选题、2015年单选题、2017年案例分析题、2018年单选题） （四）效力待定的民事法律行为 【解释】效力待定的民事法律行为，是指民事法律行为成立时尚未生效，须经权利人追认后才能生效的民事法律行为。 【提示】追认的意思表示自到达相对人时生效。一旦追认，则民事法律行为“自成立时”起生效；如果权利人拒绝追认，则民事法律行为“自成立时”起无效。 1.限制民事行为能力人“依法不能独立实施”的民事法律行为 （1）直接有效 限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效。 （2）追认后生效 ①情形 限制民事行为能力人依法不能独立实施的其他民事法律行为属于效力待定的民事法律行为。 ②权利人的追认权 法定代理人的追认权性质上属于形成权。仅凭其单方面意思表示就可以使效力待定的合同转化为有效合同。 ③相对人的催告权 相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为“拒绝追认”。 ④“善意”相对人的撤销权 民事法律行为被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利。 【解释】“善意”是指相对人“在订立合同时”不知道与其订立合同的人欠缺相应的行为能力。 【提示】撤销应当以“通知”的方式作出。 2.无权代理人实施的民事法律行为 （1）被代理人的追认权 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。 【提示】被代理人已经开始履行民事法律行为中设定的义务的，视为对民事法律行为的追认。 （2）相对人的催告权 相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。
WORD 格式可编辑 《中华人民共和国民法总则》题库 单选题 1、（单选题）根据《民法总则》的规定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，（）应当及时组成清算组进行清算。 A.清算义务人 B.利害关系人 C.主管单位 D.登记机关 正确答案： A 2、（单选题）《民法总则》规定，监护人应当按照（）的原则履行监护职责。 A.遵守法律法规 B.尊重被监护人意愿 C.权利义务对等 D.最有利于被监护人 正确答案： D 3、（单选题）《民法总则》明确规定，十八周岁以上的自然人为成年人。成年人为完全 民事行为能力人，可以（）。 A.独立实施民事行为 B.独立实施民事法律行为 C.独立进行民事活动 D.独立承担民事责任 正确答案： B 4、（单选题）《民法总则》明确规定，民事主体的（）受法律保护，任何组织或者个 人不得侵犯。 A.财产和人身关系权利 B.人身权利、财产权利以及其他合法权益 C.被宪法赋予的权利 D.民事行为能力和民事责任能力 正确答案： B 5、（单选题）根据《民法总则》规定，自然人下落不明满（）的，利害关系人可以向 人民法院申请宣告该自然人为失踪人。 A.五年 B.二年 C.三年 D.四年 正确答案： B 6、（单选题）根据《民法总则》的规定，（）以上的未成年人为限制民事行为能力人， 实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施 纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。 A. 十周岁 B. 八周岁
C.十四周岁 D.六周岁 正确答案： B 7、（单选题）《民法总则》规定，对监护人的确定有争议的，由被监护人住所地的（） 指定监护人。 A.居民委员会、村民委员会或者民政部门 B.民政部门 C.居民委员会、村民委员会 D.民政部门和公益组织 正确答案： A 8、（单选题）《民法总则》规定，不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人，（）， 可以向人民法院申请认定该成年人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。 A.其近亲属或者有关组织 B.其法定监护人或者有关组织 C.其法定代理人或者有关组织 D.其利害关系人或者有关组织 正确答案： D 9、（单选题）《民法总则》明确规定，法人是具有民事权利能力和（），依法独立享有 民事权利和承担民事义务的组织。 A.民事行为能力 B.人格尊严 C.民事法律能力 D.民事责任能力 正确答案： A 10、（单选题）《民法总则》规定，民事主体从事民事活动，不得违反法 律，不得违背（）。 A.合法合理原则 B.公序良俗 C.社会主义核心价值观 D.相关行政法规 正确答案： B 11、（单选题）《民法总则》规定了（）的民事权利能力一律平等。 A.自然人 B.民事主体 C.公民 D.公民与法人 正确答案： A 12、（单选题）《民法总则》规定，未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下 列有监护能力的人按顺序担任监护人：（一）祖父母、外祖父母，（二）兄、姐，（三）其他 愿意担任监护人的（），但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门 同意。 A.法人或者单位 B.个人或者组织 C.单位或者组织
第二单元法律行为制度 【考点 4】效力待定的合同（ 2） 2. 无权代理人代理的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，为效力待定合同。未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 （ 1）追认权 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的代理行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。 （ 2 ）催告权 相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 （ 3 ）撤销权 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 【考点 5 】附条件与附期限的法律行为（★★）（ P7 ）( 2017 年判断题， 2018 年单选题) 1. 附条件的法律行为 （ 1 ）附条件的法律行为分类 ① 附生效条件的法律行为——条件成就时，法律行为才生效。 ② 附失效条件的法律行为——条件成就时，法律行为归于无效。 【提示1】所附条件可以事件，也可以是行为。 【提示2】当事人恶意促使条件成就的，应当认定条件没有成就，当事人恶意阻止条件成就的，应当认定条件已经成就。 （ 2 ）附条件的要求： ①必须是“ 将来”发生的事实（已发生的事实不能为条件）； ②必须是“ 不确定”的事实； ③条件应当是双方当事人“任意选择”的事实（非法定的事实）；
④条件必须“ 合法”。 （ 3 ）附条件与附期限的法律行为区分 ①附条件的法律行为：该法律行为效力的产生或消灭具有不确定性。 ②附期限的法律行为：该法律行为效力的产生或消灭是确实的、可预知的。 【解释】所附的条件可能成立也可能不成立（结婚之日），但所附的期限不论是不是确定的期限，必然会到来（死亡之日）。 【考题1 ·判断题】陈某与李某约定，在李某结婚时，陈某将自己的一套房屋赠与李某。该赠与行为是附期限的法律行为。（）（ 2017 年） 【答案】× 【解析】所附的条件可能成就，也可能不成就；所附期限必然会到来。 【考题 2 ·单选题】孙某与赵某约定，赵某若于年内结婚，孙某将把其名下一套房屋借给赵某使用 1 年。该约定的性质是（）。（ 2018 年） A. 附期限的法律行为 B. 附条件的法律行为 C. 单方法律行为 D. 不属于法律行为 【答案】 B 【解析】（ 1 ）选项 AB ：“期限”一定会届至，“条件”不一定会成就。“年内结婚”属于附条件。（ 2 ）选项 CD ：属于多方法律行为。 【法律行为小结】
分公司民事法律行为效力及责任承担 https://www.doczj.com/doc/0310005454.html,/viewthread.php?tid=395985 2003年司法考试卷三 13.住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的？ A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担 B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效 C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担 D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任关于这一题，我对该分公司的主体资格有点不解，既然称“分公司”，应该是不具有独立的民事主体资格，那么签订房屋租赁合同时不是应该得到总公司的授权才得进行吗？而且进行时是否应以总公司名义为之呢？ 换句话说，如果题中将“分公司”换成“子公司”，我就没有疑问了。Re:分公司不具有独立的法人资格，对外有缔约能力、诉讼能力，但不具有责任能力（执行时先执行分公司，不足部分再执行总公司）
一、分公司签订的经济合同效力、法律后果及产生纠纷后诉讼主体问题 1、有营业执照的分公司 A、合同效力：分公司虽然不具备独立的法人资格，但是依照法律的规定进行登记，取得了营业执照，具备了经营资格，可以以自己的名义签订经济合同，但一般要在公司的授权范围内进行，司法实践中一般不会因为是分公司签订的合同而认定无效。 当然，为保证合同的履行，在与分公司签订合同之时，第三人可以要求加盖公司印章，或在合同未履行前，要求公司进行追认。（有人认为：合同签订后尚未履行的，属于效力待定的合同）。另外，分公司以自己的名义对外签订的保证合同因无效。 B、法律后果：公司法第31条“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”，但在司法实践中，第三人选择由分公司承担或公司承担或分公司与公司共同承担。法理依据：因为分公司（非法人组织）具有一定的团体财产，构成一定的责任能力，但其财产并不完全独立，其责任能力不完整，故一般由其上级法人承担补充责任。
民法总则明确规定法人应当具备哪 些条件 民法总则明确规定法人应当具备的条件有既定的民事组织具有一定的经济能力的团体，法人不是常识中的个体，有关的当事人需要清楚详细的解释，尽量避免不必要的纷争，同样我们也应该清楚法人不仅意味着权益也有责任，有关的当事人需要多加注意。 一，民法总则明确规定法人应当具备哪些条件 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织.这种组织既可以是人的结合团体,也可以是依特殊目的所组织的财产.从根本上讲,法人与其他组织一样,是自然人实现自身特定目标的手段,它们是法律技术的产物,它的存在从根本上减轻了自然人在社会交往中的负担。. 法人应当依法成立.法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费.法人成立的具体条件和程序,依照法律、行政
法规的规定.设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。 二、法人的民事责任由谁承担? 1、法人以其全部财产独立承担民事责任。 2、依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人.法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受.法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。 3、法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任.法人承担民事责任后,依照法律或者法人章程的规定,可以 向有过错的法定代表人追偿。 三、法人解散的原因有哪些? 1、有下列原因之一并依法完成清算、注销登记的,法人终止。 (1)法人解散。 (2)法人被宣告破产。 (3)法律规定的其他原因。 法人终止,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。
一、诉讼时效期间由两年延长为三年 重要性：★★★★★ 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 本条将普通诉讼时效的期间由两年延长为三年。有关期间的修改，在实务中最需要注意的是法律的溯及力问题。关于溯及力问题，最高人民法院有可能会制定专门的司法解释。在解释未公布前，可以作为参考的是1999年施行的《合同法》对此前《技术合同法》（已被《合同法》废止）中关于技术合同争议的诉讼时效作出延长时，最高人民法院在司法解释中所确立的溯及力原则。《技术合同法》规定，技术合同争议的诉讼时效期限为一年。而根据《合同法》的规定，技术合同争议的诉讼时效应适用普通诉讼时效期间，为两年。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》就此确立的原则是，技术合同争议当事人的权利受到侵害的事实发生在合同法实施之前，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起至合同法施行之日超过一年的，人民法院不予保护;尚未超过一年的，其提起诉讼的时效期间为两年。参考该解释，本次《民法总则》将普通诉讼时效期间由两年延长为三年，有可能确立的溯及力规则为：当事人的权利受到侵害的事实发生在《民法总则》实施之前，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起至《民法总则》施行之日超过两年的，人民法院不予保护;尚未超过两年的，其提起诉讼的时效期间为三年。 需要引起关注的是，虽然《民法总则》已经公布，但施行日期为今年的10月1日，在此之前，仍以两年标准为确定诉讼时效，切勿因此延误主张权利而导致诉讼时效经过。 二、重大误解撤销权行使期间缩短为三个月 重要性：★★★★★ 第一百五十二条有下列情形之一的，撤销权消灭：
法律硕士考试民法中附条件和附期限的民 事法律行为考哪些内容 法律硕士考试民法中附条件和附期限的民事法律行为考哪些内容？我们通过下面这篇文章来了解一下。 附条件的民事法律行为是指双方当事人在民事法律行为中设立了一定的事由作为条件，以该条件的成就与否（是否发生）作为决定该民事法律行为效力产生或解除根据的民事法律行为。 条件的法律特点（口决：飞来合伙）1.条件应当是将来发生的事实，具有未来性。2.条件应当是将来可能发生也可能不发生的事实，具有或然性（与附期限的本质区别：必然性）3.条件应当是当事人选定（商定）的事实，具有非法定性。4.条件应当是合法的事实。 条件的种类：一组是延缓条件（停止条件）和解除条件（消灭条件）；另一组是积极条件（肯定条件）和消极条件（否定条件）（△注意书上的例子） 附延缓条件的作用在于使民事法律行为产生效力，即民事
法律行为在成立时暂不生效，而当所附条件成就时，才引起民事法律行为之法律效力的产生。比如：明天下雨我就送你一把伞。（附条件）如果说下次下雨我就送你一把伞。（附期限的） 附解除条件的作用在于使民事法律行为解除效力，即民事法律行为自成立时即行生效，而当所附条件成就时导致民事法律行为的效力解除。比如书上的例子：甲乙约定甲把车借给乙骑，甲的儿子要用自行车时，乙即还车。 凡是以约定事实发生作为条件内容的，就是肯定条件。凡是以约定事实的不发生作为条件内容的，就是否定条件。明天天晴我就把车借给你。（肯定）明天不下雨我就把车借给你。（否定）意义不大。 合同法45条第2款规定：当事人不得为了自己的利益不正当地阻止或者促成条件成就，否则，不正当阻止条件成就的，视为条件已成就，而不正当促成条件成就的，则视为条件不成就。 比如：约定公司开业一年后还钱。如果故意不开业，不正当阻止条件成就，视为条件已成就。
法律行为制度（二） 三、无效民事行为 （一）概念 1.特征 （1）自始无效 （2）当然无效 （3）绝对无效 2.部分无效和全部无效的关系 一般法律规定，如果民事行为部分无效不影响其他部分效力的其他部分仍然有效 （1）定金不能超过主合同标的的20%，超过部分无效。 （2）在抵押合同和质押合同中，禁止债权人与抵押人或者出质人约定流质、流抵条款。抵押权人（质权人）在债务履行期届满前，不得与抵押人（出质人）约定债务人不履行到期债务时抵押（质押）财产归债权人所有。但这样的约定不影响整个抵押合同或质押合同的效力。（3）民间借贷合同中关于利率的约定不能超过年利率36%，超过部分无效。 （4）租赁合同中租赁期限不能超过20年，超过部分无效。 （二）种类 1.无行为能力人或限制行为能力人实施的民事行为 【例外】 （1）无行为能力人接受赠与、奖励、获得报酬等纯获益的行为，属于有效行为。 （2）无行为能力人实施的处分零花钱的法律行为或者其他与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为，属于有效行为。 （3）限制行为能力人订立的纯获益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同，直接有效。除上述情形外，限制民事行为能力人订立的合同属于效力待定的合同。 2.受欺诈而实施的民事行为 （1）因欺诈而实施的单方民事行为（如债务免除）； （2）因欺诈而订立的合同，损害国家利益的。 【例外】因欺诈而订立的合同，没有损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。 3.受胁迫而实施的民事行为 （1）因胁迫而实施的单方民事法律行为（如立遗嘱）； （2）因胁迫而订立的合同，损害国家利益的。 【例外】因胁迫而订立的合同，没有损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。 4.乘人之危而实施的单方民事行为 注意：乘人之危而订立的合同，均为可变更、可撤销合同。 5.恶意串通损害他人利益的民事行为 “他人”包括：国家、集体或第三人 6. 违反法律或者社会公共利益 一切与法律、行政法规的强制性规定相抵触的、违反公序良俗和社会公共利益的行为，均属无效。 注意：“强制性规定”，是指效力性强制性规定。 7.以合法形式掩盖非法目的 【例题-多选】根据民事法律制度的规定，下列关于无效民事行为特征的表述中，正确的有（）。 A.不能通过当事人的行为进行补正
第一节民事法律行为制度 四、民事法律行为的附条件和附期限 （一）附条件的民事法律行为 1.民事法律行为可以附条件，但是按照其性质不得附条件的除外。 条件既可以是自然现象、事件，也可以是人的行为。 2.条件的特征： （1）必须是将来发生的事实； （2）必须是将来不确定的事实； （3）条件应当是双方当事人约定的（不能是法定的）； （4）条件必须合法。 3.附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为，自条件成就时失效。（2016AQ1） 4.附条件的民事法律行为，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。（诚实信用原则） （二）附期限的民事法律行为 1.民事法律行为可以附期限，但是按照其性质不得附期限的除外。 2.附生效期限的民事法律行为，自期限届至时生效。附终止期限的民事法律行为，自期限届满时失效。 【例题1·2017年单选题】根据民事法律制度的规定，下列关于附条件民事法律行为所附条件的表述中，正确的是（）。 A.既可以是人的行为，也可以是自然现象 B.既可以是将来事实，也可以是过去事实 C.既包括约定事实，也包括法定事实 D.既可以是确定发生的事实，也可以是不确定发生的事实 【答案】A 【解析】附条件民事法律行为所附条件，可以是自然现象、事件，也可以是人的行为，但必须是将来有可能发生、有可能不发生的事实。故A选项正确，B选项错在不可以是过去事实；C选项错在条件不能是法定事实；D选项错在所附条件不能是确定发生的事实。 【例题2·2016年案例分析题（截取）】2014年3月5日，机床生产商甲公司向乙公司出售机床20台，每台20万元。乙公司因资金周转困难，欲向丙银行贷款400万元，并与甲公司约定：“仅在乙公司的400万元银行借款于2014年6月2日前到账时，机床买卖合同始生效。” 2014年4月2日，乙公司与丙银行签订借款合同……。直至6月16日，乙公司始获得丙银行发放的3个月短期贷款400万元。6月17日，乙公司请求甲公司履行机床买卖合同，甲公司以合同未生效为由拒绝。 【问题】甲公司是否有义务向乙公司交付机床？并说明理由。 【答案】甲公司没有义务向乙公司交付机床。根据民事法律制度的规定，甲公司与乙公司签订的合同为附延缓条件的合同，在条件成就之前，合同不生效。乙公司借款到账的时间超过条件所设时间，条件不成就，故双方买卖合同不生效，甲公司不负有交付机床的义务。 回顾与总结