如何区分我国法的正式渊源和非正式渊源
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2018年长春市事业单位通用知识备考:中国法的渊源在事业单位公共基础知识备考中,法律占据着比较大的比重,但因这部分知识专业性极强,故而成为了很多同学备考路上的拦路虎、绊脚石。
今天,我们就法律中非常重要的一个知识点——中国法的渊源给大家进行详细的介绍。
(一)概念法的渊源即法的形式渊源,是指法作为行为规则的具体表现形式。
(二)分类根据各种法的渊源在法律形式上的明确程度,可以分为正式渊源和非正式渊源。
法的正式渊源主要指以规范性法律文件形式表现出来的成文法,如立法机关或立法主体制定的宪法、法律、法规、规章和条约等。
法的非正式渊源主要指那些具有法律意义的准则和观念,这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现,主要有习惯、判例和政策等。
(三)当代中国法的正式渊源在事业单位考试中,对法的渊源的考察主要集中在法的正式渊源上,尤其是法的正式渊源的制定主体。
但因法的渊源的制定主体诸多,死记硬背不仅难度大,且极易遗忘。
今天,我们就以二元立法体系的形式来学习法的渊源,以便大家稳固的理解并掌握法的正式渊源。
所谓二元立法体系,其实是双二元,一个指的是人大和政府立法,一个指的是中央和地方立法。
在分析一个法的渊源时,我们首先要搞清楚它是权利机关制定的,还是行政机关制定的,再次要搞清楚它是中央制定的,还是地方制定的。
比如,宪法就是全国人大制定的,也就是中央的权利机关制定的;而地方性法规是省级和设区的市级的人大及常委会制定的,也就是地方的权利机关制定的;行政法规是国务院制定的,也就是中央的行政机关制定的;地方政府规章,是省级和设区的市级的政府制定的,也就是地方的行政机关制定的。
具体内容,大家可参照下面的表格进行学习:以上就是中国法的渊源的核心考点。
希望大家能够根据二元立法体系牢固掌握中国法的正式渊源的制定主体。
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我国法律的渊源!当代中国法律渊源是以宪法为核心的制定法形式,我国社会主义法律渊源可分为以下几类:1、宪法宪法是由全国人民代表大会依特别程序制定的具有最高效力的根本法。
宪法是集中反映统治阶级的意志和利益,规定国家制度、社会制度的基本原则,具有最高法律效力的根本大法,其主要功能是制约和平衡国家权力,保障公民权利。
宪法是我国的根本大法,在我国法律体系中具有最高的法律地位和法律效力,是我国最高的法律渊源。
宪法主要由两个方面的基本规范组成,一是《中华人民共和国宪法》。
二是其它附属的宪法性文件,主要包括:主要国家机关组织法、选举法、民族区域自治法、特别行政区基本法、国籍法、国旗法、国徽法、保护公民权利法及其他宪法性法律文件。
2、法律法律是指由全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会制定颁布的规范性法律文件,即狭义的法律,其法律效力仅次于宪法。
法律分为基本法律和一般法律(非基本法律、专门法)两类。
基本法律是由全国人民代表大会制定的调整国家和社会生活中带有普遍性的社会关系的规范性法律文件的统称,如刑法、民法、诉讼法以及有关国家机构的组织法等法律。
一般法律是由全国人民代表大会常务委员会制定的调整国家和社会生活中某种具体社会关系或其中某一方面内容的规范性文件的统称。
其调整范围较基本法律小,内容较具体,如商标法、文物保护法等。
3、行政法规行政法规是国家最高行政机关国务院根据宪法和法律就有关执行法律和履行行政管理职权的问题,以及依据全国人大的特别授权所制定的规范性文件的总称。
其法律地位和法律效力仅次于宪法和法律,但高于地方性法规和法规性文件。
4、地方性法规地方性法规是指依法由有地方立法权的地方人民代表大会及其常委会就地方性事务以及根据本地区实际情况执行法律、行政法规的需要所制定的规范性文件。
有权制定地方性法规的地方人大及其常委会包括省、自治区、直辖市人大及其常委会、较大的市的人大及其常委会。
较大的市,指省、自治区人民*** 所在地的市,经济特区所在地的市和经国务院批准的较大市。
法的渊源,又称法的表现形式,指的是在司法实践中裁判者裁判时的依据的总和,它是法体系外显性的体现。
根据法律渊源是否具有约束力,可以分为正式法源和非正式遵守,不遵守是违法,在大陆法系中正式法源是指成文法(制定法),而在英美法系中是指成文法和判例法。
非正式法源无法律效力但有说服力,在司法实践中裁判者可以遵守也可以不遵守,如大陆法系中的判例法。
中国的法律渊源一、正式法源1 宪法(约束公权利,防止国家侵犯个人权利。
宪法得以落实称为宪政):由全国人大制定和修改,具有最高的法律效力,一切法律、行政法规、地方性法规都不得与宪法违背。
2法律:基本法律:由全国人大制定和修改非基本法律:由全国人大常委会制定和修改3行政法规:由国务院制定4地方性法规:省级(省、直辖市、自治区)人大及常委会制定的市级:有权力制定市级地方性法规的:一是省级政府所在地的市(不完全等同于省会市,如河北省的石家庄与保定),二是国务院批准的较大市(属副省级),如大连、青岛、宁波、苏州、厦门等。
5特别行政区法律6国际条约和国际惯例民族自治区域与经济特区的特殊性民族自治区域的自治条例和单行条例:享有变通权,根据本民族的特点,可与上位法不一致,但要报全国人大常委会批准后才能生效。
经济特区法律:授权法,其法律效力由授权机关(全国人大或常委会)保证,其级别与全国人大及常委会制定的法律相同。
行政规章:部门规章:由国务院下属的部门及部门委员会制定,如卫生部,国防部地方政府规章:由省和部分市制定(省级政府、省会市、较大市、经济特区)行政规章在理论上不是正式法源,但在司法实践中被用作正式法源。
二正式法源的效力问题1不同等级一般原则:位阶理论合宪性,任何法律法规违宪则无效下位法违反上位法无效(宪法高于法律,法律高于行政法规,行政法规高于地方性法规)下位法不违反上位法适用下位法(否则就只有宪法可以用)特例:自治条例和单行条例:在变通事项范围可以行使变通权,可与上位法不一致。
法律知识:关于法的渊源
(一)概念
法的渊源主要指其效力渊源,指特定法律共同体所承认的具有法的约束力或具有法律说服力并能够作为法律人的法律决定的大前提的规范或准则来源的那些资料,如制定法、判例、习惯、法理等。
(二)分类
在法律实践中,法的渊源最主要的分类是正式的法的渊源与非正式的法的渊源
1、正式的法的渊源是指具有明文规定的法律效力,并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料,如宪法、法律、法规等,主要为制定法,即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。
2、非正式的法的渊源则指不具有明文规定的法律效力,但具有法律说服力,并能够构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料,如正义标准、理性原则公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、乡规民约、社团规章、权威性法学著作、外国法等。
(三)知识点睛
1.正式的法的渊源与非正式的法的渊源均具有法律效力。
2.在我国,两者区分的关键主要是有没有明确的法律条文形式。
正式的法的渊源有明确的法律条文形式,故其具有较强的确定性与可预测性;非正式的法的渊源,因其不具有明确的条文形式,故缺乏可预测性;正式的法的渊源又因其明确的可预测性优先于非正式的法的渊源适用。
2020选调生考试法律知识:有关法的渊源的规定法的渊源是法理学这个学科中的重难点。
难其实不是理解起来难,而是内容比较多。
所以建议同学们在学习本部分内容时,在了解基本框架后,掌握两条主要的逻辑线,也是重要考点所在:一是我国法的正式渊源有哪些;二是这些渊源的制定主体。
尤其制定主体是重中之重。
那么本节咱们将从法的渊源的概念、分类、分类中的我国法的正式渊源以及它们的制定主体三个方面重点学习。
一、概念:法的渊源指的是法的具体表现形式。
也就是法是以什么形式展现给我们,让我们知道它的。
这部分主要是单选的考察,比如题干给的是概念,我们能选出是法的渊源的概念就行。
这块儿偏向理解性考察且考察频率较低。
二、分类:根据明确程度不同,法的渊源分为正式渊源和非正式渊源。
(一)正式渊源,是明确程度高的,国家机关通过法定程序制定并以文字形式表现出来的。
比如我国是典型的成文法国家,我们中国的法的正式渊源主要是宪法、法律、法规、规章、国际条约和国际惯例等;(二)非正式渊源,是明确程度低的,尚未形成规范性文件的一些准则或观念。
比如典型的政策、习惯、判例等。
在这块儿主要是考察法的渊源的种类,主要是单选或者多选的考察。
只要能对以上讲的常见的法的渊源的种类有印象,另外注意我国没有案例法就行,难度不大且考察频率不高。
三、我国法的正式渊源:我国法的正式渊源及其制定主体是高频考点,而且内容较多,需要同学们在学习完每种法的正式渊源以及各自对应的制定主体之后,多做些针对本模块的练习题进行巩固哦!首先跟大家介绍一下常考的我国的法的正式渊源,主要包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规(包含自治条例、单行条例)、规章(包括部门规章、地方政府规章)、经济特区法规、特别行政区的法律、国际条约和国际惯例。
这些渊源中需要重点掌握前六个的制定主体。
在接下来的篇幅中,我们就来学习宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规(包含自治条例、单行条例)、规章(包括部门规章、地方政府规章)这六种渊源的制定主体。
法律渊源的分类
法律渊源的分类
(1)根据法的渊源的载体形式:
成文法渊源:表现为文字形式的制定法等。
不成文法渊源:不表现为文字形式的。
(2)从法的渊源与法规范关系的角度:
直接渊源:制定法等与法规范、法条文直接相关的渊源。
间接渊源:学说等与法规范、法条文间接相关的渊源。
(3)根据是否经过国家制定程序:
制定法渊源。
非制定法渊源。
(4)根据法的渊源的相对地位:
主要渊源。
次要渊源。
(5)根据是否表现于国家制定的法律文件中的明确条文形式(实践中,法的渊源最主要的分类)
正式渊源:可以从体现于国家制定的规范性法律文件中的明确条文形式中得到的渊源,如宪法、法律、法规等,主要为制定法,即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。
如何区分我国法的正式渊源和非正式渊源
1、法的渊源,从法律人职业的角度看,是指特定法律共同体所承认的具有法的约束力或具有法律说服力并能够作为法律人的法律决定之大前提的规范或准则来源的那些资料,如制定法、判例、习惯、法理等。
法的渊源可以从不同的角度作出不同的分类,法的正式渊源和非正式渊源是最主要的分类。
2、正式的法的渊源是指具有明文规定的法律效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料,如宪法、法律、法规等,主要是制定法,即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。
3、法的非正式渊源则指不具有明文规定的法律效力,但具有法律说服力并能够构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料,如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、乡规民约、社团规章、权威性法学著作,还有外国法等。
4、在我国,法的正式渊源主要为以宪法为核心的各种制定法,包括宪法、法律、行政法规、规章、民族自治法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、国际条约、国际惯例。
对于国际条约是否是我国法的正式渊源,存有争议,因为我国参加的某些国际条约并不能直
接引用,需要通过国内立法转化为国内法。
通常认为,在民法领域,我国缔结或者参加的国际条约与我国法律有不同规定,适用国际条约的规定,保留的除外。
国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。
5、我国法的非正式渊源主要包括习惯、判例、政策。
法的非正式渊源的适用情形一般包括:(1)正式的法的渊源完全不能为法律决定提供大前提;(2)适用某种正式的法的渊源会与公平正义的基本要求、强制性要求和占支配地位的要求发生冲突;(3)一项正式的法的渊源可能会产生出两种解释的模棱两可性和不确定性。
此时需要求助于法的非正式渊源。
【注意事项】记住当代中国法的正式和非正式渊源即可。