走私犯罪案件二审无罪辩护常见切入角度
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第1篇一、案件基本情况案件名称:XX走私案犯罪嫌疑人:张三案发时间:2023年3月15日案发地点:我国某沿海港口案件来源:海关缉私部门二、案件事实根据海关缉私部门的调查,犯罪嫌疑人张三于2023年3月15日,在未取得合法进出口许可证的情况下,通过我国某沿海港口,将一批货物走私入境。
经查,涉案货物价值人民币XX万元,涉嫌走私货物包括但不限于:电子产品、服装、化妆品等。
三、法律依据1. 《中华人民共和国海关法》2. 《中华人民共和国刑法》第一百五十三条:走私国家禁止进出口的货物、物品的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
3. 《中华人民共和国刑法》第一百五十四条:下列走私行为,情节严重的,依照本法第一百五十三条的规定处罚:(一)未经海关许可,擅自运输、携带、邮寄国家禁止进出口的货物、物品进出境的;(二)未经海关许可,擅自出售、购买、运输、携带、邮寄国家禁止进出口的货物、物品的;(三)明知是走私物品,为其提供运输、保管、邮寄或者其他便利的。
四、法律意见1. 犯罪嫌疑人张三的行为已构成走私罪。
2. 根据案件事实,犯罪嫌疑人张三走私的货物价值人民币XX万元,属于情节严重,应当依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条的规定,对其处以五年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
3. 根据我国法律规定,走私国家禁止进出口的货物、物品的,除追究刑事责任外,海关还可以依法没收走私物品,并处以罚款。
4. 针对本案,建议如下:(1)犯罪嫌疑人张三应当积极配合海关调查,如实供述自己的罪行,争取宽大处理。
(2)海关部门应当依法对走私物品进行没收,并处以罚款。
(3)对涉案的相关人员,如运输、保管、邮寄等,也应当依法追究其法律责任。
五、案件分析1. 走私犯罪的危害性:走私犯罪严重破坏了我国的进出口秩序,损害了国家利益,扰乱了市场经济秩序,同时也给消费者带来了安全隐患。
寻衅滋事罪无罪辩护成功辩护词的内容有什么一、多起寻衅滋事辩护词如何书写?刑事案件辩护词是辩护人在参与刑事诉讼活动中,按照法定程序,为履行其职责,向法庭发表的为维护被告人的合法权益的法庭演说词。
1、首部(1)标题,首行要写明标题。
(2)呼告语。
(3)前言。
主要包括三项内容:申明辩护人的合法地位、出庭的根据;辩护人在出庭前进行了哪些工作、辩护内容的来源;辩护人对全案的基本看法。
具体表述如:“审判长、审判员、人民陪审员:依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第条、《中华人民共和国律师法》第二十五条的规定,省市律师事务所依法接受本案被告人之亲属的委托,指派我担任的一审辩护人。
接受委托后,我仔细查阅了全部案件材料,并会见了被告人,还进行了大量的调查取证工作。
经过认真的调查和严密的分析,本案事实不清,存在诸多疑点,难以定案。
现依法发表如下辩护意见:2、正文在具体制作辩护词时,应当分以下几部分:(1)辩护的理由、观点。
这部分内容是辩护词的核心内容。
是辩护人为维护被告人的合法权益所要阐明的主旨,应该从被告人的行为事实出发,对照有关的法律规定,论证被告人无罪、罪轻或应该予以减轻甚至免除其刑事责任的意见和根据。
因此,通常是要围绕是否构成犯罪,属于何种罪名,有无从轻的法定条件以及诉讼程序是否合法等问题展开辩论和论述。
除上述出发点外,辩护词还可以从以下一方面进行辩护:一,从控诉方对犯罪事实的认定方面来辩护。
第二,从法律适用方面进行辩护。
第三,从有关定罪问题方面进行论证和驳辨。
第四,从有关量刑问题方面进行论证、辩护。
第五,就有关程序问题进行论证、辩护。
第六,从情理方面进行辩护。
(2)结束语。
结束语是对辩护词的归纳和小结。
一般讲两个内容:一是辩护词的中心观点,如无罪、有罪但罪轻等;二是向法庭提出对被告人的处理建议。
3、尾部尾部应当写明辩护人的姓名以及发表辩护词的时间。
附:格式、实例附一:格式辩护词前言(主要三项内容:一是申明辩护人的合法地位;二是讲辩护人在出庭前进行了哪些工作;三是讲辩护人对全案的基本看法。
Save every penny for customers.勤学乐施积极进取(页眉可删)掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词怎么写?导读:在掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词中,应当写清当事人没有犯罪事实,隐瞒犯罪所得证据不足,情节较轻不应认定犯罪,当事人是初犯等。
律师代理刑事案件,如果做无罪辩护,就要尽量收集对当事人有利的证据材料。
一、掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词怎么写?掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词某某县人民法院:湖南某某ls事务所依法接受被告人黎某某委托,指派我担任被告人黎某某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得一案的辩护人。
接受委托后,经会见被告人,到检察院阅卷,辩护人对该案有了较为全面的了解,现提出如下ls意见:1、被告人黎某某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪的金额应为65872元(鉴定的总金额79707元-第一次鉴定的金额13835元)。
根据被告人黎某某和黄某某的讯问笔录均可知,被告人黎某某与黄某某第一次交易时,并不知道属赃物,故第一次交易鉴定的金额13835元不应当作为黎某某掩饰、隐瞒犯罪所得的金额,应予以剔除。
2、被告人黎某某积极赔偿被害人的损失,已取得被害人谅解,被害人请求对被告人黎某某从轻、减轻或免除处罚。
在公安机关的主持下,被告人黎某某与被害人签订了刑事和解协议,约定由被告人黎某某赔偿各被害人的经济损失,被告人黎某某按约定将赔偿款交至洞口县公安局,由被害人直接向某某县公安局领取,被害人领取到赔偿款后出具了《谅解书》,均自愿请求不予追究其刑事责任,请求对被告人黎某某免除处罚。
3、被告人黎某某有正当职业,没有犯罪前科,系初犯、偶犯,主观恶性及社会危害性小。
被告人黎某某一直遵纪守法,表现良好,购买二手遥控器主要是自用,并没有其他非法目的。
从案卷材料可知,被告人黄某某从未明确告知其向被告人黎某某销售的遥控器等属于赃物,被告人黎某某的购买行为与其他明知是赃物还购买的有着本质区别,因此被告人黎某某的主观恶性,社会危害性并不大。
刑事案件通用辩护词模板尊敬的法官、陪审团:我代表我的当事人,在此对本案进行辩护。
在此,我要感谢法庭给我们一个公平、公正的审判机会。
首先,我要强调,我国法律明确规定,任何人未经审判不得认定有罪。
因此,在法庭最终作出判决之前,我的当事人仍然是一个无罪的人。
我们辩护团队坚信,我的当事人在本案中是无辜的,我们将竭尽所能为他辩护。
以下是我们的辩护观点:一、关于案件事实的辩护1. 证据不足。
在本案中,控方提供的证据不足以证明我的当事人有罪。
根据我国刑事诉讼法的规定,证据必须充分、确凿,才能作为定罪的依据。
然而,在本案中,控方所提供的证据存在明显的不足,无法形成完整的证据链,无法证明我的当事人有罪。
2. 证据存在疑问。
在本案中,控方所提供的部分证据存在疑问,无法作为定罪的依据。
例如,某些证据的来源不明,无法确定其真实性;某些证据的采集过程存在问题,可能导致证据的失效;某些证据与案件事实不符,无法证明我的当事人有罪。
3. 证据存在矛盾。
在本案中,控方所提供的证据之间存在矛盾,无法形成完整的证据链。
例如,某些证据表明我的当事人有罪,而另一些证据则表明他是无辜的。
在这种情况下,我们无法确定哪一份证据是真实的,哪一份是虚假的。
因此,根据证据矛盾的原则,我们不能仅凭一份证据就认定我的当事人有罪。
二、关于法律适用的辩护1. 法律适用错误。
在本案中,控方所适用的法律存在错误。
根据我国刑法的规定,构成犯罪必须具备四个要素:犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客体、犯罪客观方面。
然而,在本案中,控方所适用的法律并未完全符合这四个要素,因此不能作为定罪的依据。
2. 法律适用不当。
在本案中,控方所适用的法律虽然正确,但适用不当。
例如,控方将我的当事人的行为定性为犯罪,但实际上,根据我国刑法的相关规定,我的当事人的行为并不构成犯罪。
因此,控方适用法律不当,不能作为定罪的依据。
三、关于程序正义的辩护1. 程序违法。
在本案中,控方的侦查、起诉程序存在违法之处。
金融犯罪辩护律师|从沈桂芳、周重怀等被控洗钱罪一案看洗钱罪的无罪辩点张王宏:金融犯罪辩护律师广东广强律师事务所.金牙大状律师团队(金牙大状律师网)非法集资犯罪辩护与研究中心首席律师洗钱罪是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其收益,为掩饰、隐瞒其来源和性质,而提供资金账户的,或者协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券的,或者通过转账或者其他结算方式协助资金转移的,或者协助将资金汇往境外的,或者以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的行为。
构成本罪的主体是一般主体,凡达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人。
单位也可以构成本罪;构成本罪在主观方面上表现为故意,即行为人明知自己的行为是在为犯罪违法所得掩饰、隐瞒其来源和性质、为利益而故意为之,并希望这种结果发生;本罪侵犯的客体是复杂客体,即国家关于金融活动的管理秩序、社会管理秩序以及司法机关查处犯罪的正常活动,且主要是破坏了国家的金融管理秩序;本罪在客观行为方面表现为毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其收益。
•洗钱作为一种将违法所得资产加以隐瞒掩饰,通过中介机构使之变为合法财产的特殊犯罪形式,在理解上有两种不同的含义,一种将其局限于清洗行为,即掩盖犯罪所得黑钱的犯罪来源,将其换上合法的外衣,这是严格意义上的洗钱;另一种是把经过清洗的钱重新投入到合法或基本合法的经济活动之中,这被称为“再投资”。
专业的刑事律师介入该类案件后,要以无罪的视角观察案件的每一个细节,从而寻找最佳的辩护空间,紧扣洗钱罪的构成要件,从被告人的主、客观特征出发,寻找最有效的无罪辩点,为被告人作无罪辩护。
笔者通过中国裁判文书网、无讼、最高院指导案例、北大法宝等裁判文书搜索平台,查阅了百余篇的洗钱罪裁判文书,选取了最具有效的、有参考价值的无罪判例,总结在案例中把握法院的裁判规则与要旨,为当事人做有效的无罪辩护。
理论上与司法实践上的“疑罪从无”基于蔡清智走私案件创科通公司为进料加工企业,经该公司负责人关文和(在逃)决定,该公司于2011年6月20日至2012年7月4日期间将本公司的保税货物指标提供给“天阔”公司……案情简介创科通公司为进料加工企业,经该公司负责人关文和(在逃)决定,该公司于2011年6月20日至2012年7月4日期间将本公司的保税货物指标提供给“天阔”公司以及他人进口货物,被告人蔡庆清负责将本公司以上述方式走私的货物运至利用创科通公司保税指标走私货物的公司以及个人,并负责收取相应“指标费”。
经中华人民共和国深圳海关计核,创科通公司提供保税指标给他人走私货物共计偷逃税款12192408.35元。
2011年6月至2012年7月初,被告人蔡清智同何税勇(在逃),以“百联”公司名义利用创科通公司的保税货物指标走私进口货物,在该过程中,被告人蔡清智提供车辆接送上述走私货物、提供资金支付相应“指标费”。
经中华人民共和国深圳海关计核,以“百联”名义走私货物偷逃税款8469520.57元人民币。
广阔公司又名“天阔”公司,经被告人林永立决定,该公司于2011年10月至2012年1月期间,利用创科通公司的保税货物指标走私进口货物,经中华人民共和国深圳海关计核,广阔公司走私货物偷逃税款3722887.78元。
▲办案思路及心得辩护意见关于本案,作为本案第二被告的辩护人的邱戈龙律师与黄雪芬律师认为公诉机关指控蔡清智涉嫌走私普通货物罪与客观事实严重不符,证据不足,公诉机关提供的证据没有达到关联性、客观性、一致性、充分性、整体性的要求并决定进行无罪辩护。
其理由如下:一、被告人蔡清智没有走私普通货物的主观故意。
1、通过蔡清智的供述以及董欣欣与邱国科的证言可以得知蔡清智并没有借车给给何税勇走私的故意,借车纯属于朋友间正常的借车行为。
2、被告人蔡清智认为转账邱国科账户是民间返还借款的行为,与走私普通货物无关,若是视为走私款项的话,蔡清智无从中得到利益是不正常的。
金牙大状律师网(本网)负责人王思鲁办理案件涉及隐私,采用化名汤启芬涉嫌贩卖毒品(美沙酮)案(改判十年有期徒刑)之二审辩护词尊敬的省高院有关领导及本案合议庭法官:我们受汤启芬委托和广东广强律师事务所指派,在汤启芬涉嫌贩卖毒品案中担任汤启芬的二审辩护人。
从侦查阶段介入本案至今,我们对本案的案情已十分清楚,尽管汤启芬家庭环境相当困难,但是本着律师的职业道德以及负责的态度,我们仍接手二审的辩护。
我们深知二审法官的高尚职业操守,相信你们一定会秉公办案,而不受到其他因素的影响。
现我们在一审辩护词的基础上,发表以下辩护意见,敬请合议庭法官一并审阅。
我们认为一审判决认定事实基本清楚,但对汤启芬量刑畸重。
美沙酮作为一种新型毒品,同时长期被戒毒机构和吸毒者作为戒毒药物使用,有别于其他毒品。
而其量刑标准究竟应如何计算,目前《刑法》及最高院的司法解释均没有明确规定,但至今为止,以国内发生的类似案件判决结果来看,其刑期都为3年以下有期徒刑。
我们认为一审法院不应机械的依据《刑法》第357条第2款和《关于审理新型毒品犯罪案件定罪量刑问题的指导意见》来量刑,而应依据美沙酮口服液中所含美沙酮的数量来计算。
并且一审法院虽然表示采纳了对汤启芬酌情从轻的意见,但在量刑时却并没有得到体现,且汤启芬的量刑与犯罪情节更恶劣的刘番熙量刑相同,违反了罪刑相适应原则,应改判汤启芬较刘番熙夫妇更轻的刑罚。
一、一审判决认定事实基本清楚,定性准确,但对汤启芬量刑过重。
汤启芬涉案贩卖美沙酮口服液触犯了我国刑法,依法应予惩处。
但根据罪刑相适应原则,量刑时应考虑到犯罪性质、犯罪情节和行为社会危害性。
本案中,从这三方面来讲,一审对汤启芬判决的15年有期徒刑,量刑畸重。
首先,美沙酮作为一种新型毒品,其毒性极低,并长期被戒毒机构和吸毒者作为戒毒药物使用,其性质完全有别于其他毒品。
美沙酮从上世纪60年代就开始在世界上多个国家作为戒毒药品使用,使吸毒者过上正常人的生活,并减少共用针具带来的艾滋病等疾病传播。
职务侵占罪辩护律师:从42个无罪判例看职务侵占罪有效无罪辩护辩点广东广强律师事务所李泽民黄佳博按语:最近,职务侵占罪成为全民热议的罪名。
该罪是司法实务中十分常见,指的是公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。
那么从辩方的角度出发,要想脱罪,有哪些有效的无罪辩护辩点呢?笔者通过对N个该罪无罪判例进行整理,归纳出关于该罪的无罪辩点,希望对实务无罪辩护起到一定的参考和帮助作用。
目录:一、主体上不属于公司、企业或者其他单位的人员或者证据不足以认定主体适格。
1.1主要辩点:改制后的企业与职工解除劳动关系,资产由原来职工管理的,职工不属于该企业人员2.1 主要辩点:登记注册为个体工商户的单位,不属于“其他单位”,不考虑其规模大小、人员数量等因素。
嫌疑人涉案行为可能涉嫌侵占罪,但侵占罪属于完全自诉的罪名,法院无权主动改判罪名3.1 主要辩点:个人合伙是否属于“其他单位”,理论上有争议,但实务中存在支持否定说的判例,因此,涉案单位属于个人合伙,嫌疑人主体是否适格也是辩点之一4.1 主要辩点:个人独资企业和合伙企业是否属于“其他单位”,理论上有争议,实务中存在支持否定说的判例,因此,涉案单位属于个独和合伙企业,嫌疑人主体是否适格也时辩点之一5.1 主要辩点:合作关系的人不是被害单位的人员,主体上不适格6.1 主要辩点:承包关系的人不是被害单位的人员,主体上不适格7.1 主要辩点:挂靠人员不是被害单位的人员,主体上不适格8.1 主要辩点:借用公司名义与他人合伙经营,并不属于公司人员,主体上不适格9.1 主要辩点:证据不足以证明嫌疑人属于被害单位的,适用疑点利益归于被告的原则,认定嫌疑人主体上不适格二、嫌疑人主观上没有犯罪故意10.1 主要辩点:通过发包林地,来清偿经嫌疑人手为被害单位支出所垫付的各种款项,不认定为其有主观上具有犯罪故意11.1 主要辩点:嫌疑人与被害单位存在债务纠纷,行为人之占有本单位财物是为以此寻求解决纠纷的途径和机会,则不能简单认定行为人具有非法占有的目的12.1 主要辩点:涉案资金用于公司正常业务,没有非法占为己有,不能认定其主观上具有犯罪故意13.1 主要辩点:现有证据不能证明上诉人庄某某具有非法占有公司财产的主观故意,根据疑点利益归于被告的原则,不能认定嫌疑人主观上具有犯罪故意三、客观上,嫌疑人并没有实施非法占有单位财物的行为,或者现有证据不足以证明嫌疑人有犯罪行为14.1 主要辩点:嫌疑人没有利用被害单位的资源与其进行交易的行为不属于职务侵占罪的犯罪行为15.1 主要辩点:鉴定意见和会计账本显示被告人的未入账支出大于收入,证明嫌疑人不具有侵吞款项的犯罪行为16.1主要辩点:“利用职务之便”存疑,根据疑点利益归于被告的原则,不能认定其具有职务侵占罪的客观行为17.1主要辩点:被害单位自身的行为不能归责于嫌疑人18.1 主要辩点:嫌疑人虽属于被害单位的法定代表人,但未实际参与公司运营,现有证据证明其不存在指挥、教唆他人侵占公司财物行为,不构成犯罪19.1:主要辩点:涉案数额未达到法定追诉标准,或现有证据无法证明涉案数额达到法定追诉标准20.1 主要辩点:被害单位没有损失,或者无证据证明被害单位有损失,嫌疑人不构成犯罪一、主体上不属于公司、企业或者其他单位的人员或者证据不足以认定主体适格。
二审辩护词尊敬的法官,各位审判官:我代表被告人在本案的二审中进行辩护,首先对于原审判决中判决被告人犯有的罪名和刑罚的部分提出异议。
一、定罪认定的问题原审判决认定我等人以非法占有为目的,使用网络技术手段构成犯罪,严重侵犯了他人的合法权益,应当承担刑事责任。
针对这一定罪认定的问题,我们认为有以下几点疑点:1.公诉机关直接认定被告人以非法占有为目的,却没有一定的证据作为依据。
被告人所从事的是网络广告代理业务,能够在广告平台上获得收益,而非占用他人的财物。
2.对于使用网络技术手段这一部分,无法确定是被告人从事的广告代理业务本身构成了使用网络技术手段的犯罪,还是被告人从事了其他的网络活动,从而构成了犯罪。
基于上面的原因,我们认为原审判决中所判定的罪名和犯罪手段存在着疑点,需要进行重新审理和认定。
二、刑罚的裁量问题原审判决认为,在本案中,被告人所犯罪行属于合并犯罪行为,应当按照未满18周岁的罪犯从重处罚。
我们认为,原审的这一认定并不合理,主要是由于以下几个原因:1.在未经过完整的证据收集和审理的情况下,单凭年龄因素来对被告人进行判罚,容易轻视案件的本质,而成为一种表面化的裁决。
2.在本案中,被告人是第一次涉及到犯罪案件,行为情节相对较轻,没有造成严重的社会危害,应当对其从轻处罚。
综合上述原因,我们希望通过本次二审,能够对被告人的罪行和刑罚进行重新审理和认定,并根据相关法律的裁量权进行再次判决。
最后,再次声明被告人对所涉嫌的犯罪行为,均表示认罪和忏悔,并希望法庭能够依据法律及相关规定作出公正的判决。
总结本文主要针对一名被告人在二审中进行的辩护。
文章分别从定罪认定和刑罚的裁量两个方面提出异议,并对相关疑点进行了分析和解释。
最后,针对被告人对所涉罪行的认罪和忏悔表示最后总结,呼吁法庭依据法律规定作出公正判决。
无罪与罪轻的辩护词范文尊敬的审判长、审判员:[律师事务所名称]接受本案被告人[被告人姓名]的委托,指派我担任其辩护人,依法参与本案的诉讼活动。
通过仔细查阅本案的卷宗材料、会见被告人以及参加今天的庭审,我认为被告人[被告人姓名]是无罪(或者具有罪轻情节)的,现发表如下辩护意见:一、无罪辩护部分(如果是做无罪辩护)# (一)从犯罪构成要件看被告人无罪。
1. 主体不适格。
咱们先来说说这犯罪主体的事儿。
就好比一场比赛,得先确定参赛选手有没有资格参加。
在这个案子里,要构成被指控的犯罪,那对犯罪主体是有特定要求的。
比如说,[阐述该罪名要求的主体特征,如特定身份、年龄、能力等],可我的当事人[被告人姓名]根本就不符合这些要求。
他就像是一个被误拉进成人比赛的小孩,根本不具备参与这种“游戏”的条件,所以从主体这个大门槛上,就不能认定他构成犯罪。
2. 主观方面无故意或过失。
这犯罪啊,就像做一件事得有个想法在里头。
有些罪得是故意去干坏事,有些罪哪怕不小心做错了(过失)也可能构成。
但我的当事人呢,他在这件事情里可没有那种坏心思(故意),也不是因为粗心大意或者应该预见没预见(过失)才导致这个事情发生的。
[结合案件事实详细解释被告人当时的心理状态,为什么不存在故意或过失]。
打个比方,这就好比一个人在路上正常走路,突然有个人自己不小心摔倒在他脚边,他可没有任何想让这个人摔倒的想法,也没有做任何会导致这个人摔倒的错事,纯粹就是个意外,这种情况下怎么能怪他呢?所以从主观方面来讲,我的当事人是无罪的。
3. 客体未受侵害。
每一个犯罪都有它要侵害的东西,就像小偷要偷东西,侵害的就是别人的财产权。
可是在这个案子里,咱们仔细看看,被指控的那个所谓犯罪行为,根本就没有对这个罪名所保护的客体造成任何损害。
[具体说明案件中的行为没有触及该罪名的客体]。
这就好比有人说你砸坏了他家的窗户,可你根本就没靠近过他家房子,窗户怎么可能是你砸的呢?这完全是无中生有嘛,所以从客体这个角度看,我的当事人也是无罪的。
从不起诉决定书看经营烟草专卖品涉嫌的无罪辩点何观舒:虚开增值税专用发票罪辩护律师、经济犯罪辩护律师非法经营罪,是指违反国家规定从事经营活动,扰乱市场秩序,情节严重的行为。
根据《刑法》第二百二十五条的规定,非法经营的行为包括:一是未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品;二是买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可主证或者批准文件;三是未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务,或者非法从事资金支付结算业务;四是其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
笔者在12309中国检察网检索了经营烟草专卖品涉嫌非法经营罪的不起诉案例,通过对相关案例的分析和整理,从法定不起诉、酌定不起诉、存疑不起诉三个方面整理了经营烟草专卖品涉嫌非法经营罪的无罪辩点,以供辩护律师在办理此类案件予以参考。
不当之处,望请指正。
一、法定不起诉1.1.无罪辩点:取得商品经营营业执照和烟草专卖零售许可证,从非指定烟草专卖部门进货的行为,属于超范围和地域经营的情形,不宜按照非法经营罪处理1.2.案号:安康市汉滨区人民检察院不起诉决定书(安市汉检刑二刑不诉〔2020〕18号)1.3.不起诉理由:本院认为,被不起诉人邹某某系汉滨区A便利店员工,A便利店取得了商品经营营业执照和烟草专卖零售许可证,其从非指定烟草专卖部门进货的行为,属于超范围和地域经营的情形,不宜按照非法经营罪处理。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第一款之规定,决定对邹某某不起诉。
2.1.无罪辩点:持有烟草专卖零售许可证,将香烟运至其他地方销售,属于超范围和地域经营的,不宜按照非法经营罪处理2.2.案号:漯河市召陵区人民检察院不起诉决定书(漯召检一部刑不诉〔2020〕53号)2.3.不起诉理由:安某某持有烟草专卖零售许可证,无烟草专卖品准运证,与司机赵某甲、赵某乙一同驾驶两辆货车准备将价值736638.40元的真品香烟运往广东省销售,在漯河高速南站附近被公安机关查获。
刑事二审辩护词范文说明自己的身份,陈述事实,原因,和想法。
一审判决认定在履行合同过程中,与符相勾结,采取虚报工程款、隐瞒已支付工程款的方法,实施了合同诈骗的犯罪行为,事实不清,证据不足。
首先,一审判决认定的什么事是判的不合情况的,事实不清,证据不足。
提到刑事二审辩护词,就说明刑事案件已经进入了二审程序,即犯罪嫌疑人提起了上诉或检察院进行了抗诉。
刑事二审辩护词也是由专业律师进行书写的。
接下来,小编带来刑事二审辩护词范文一份,帮助你了解相关知识。
▲辩护词海口市中级人民法院:尊敬的审判长、审判员:海南昌宇律师事务所依法接受***的委托,指派我们担任其辩护人,现根据事实和法律,发表如下辩护意见。
一审判决***犯合同诈骗罪,事实不清、证据不足。
理由如下:一审判决认定***在履行合同过程中,与符**相勾结,采取虚报工程款、隐瞒已支付工程款的方法,实施了合同诈骗的犯罪行为,事实不清,证据不足。
首先,一审判决认定***在结算工程款时承诺给符**好处费、符**为了得到好处费在工程结算书与还款计划表上签章,事实不清,证据不足。
1、关于***是否承诺给符**好处费、符**是否为了得到好处费才在工程结算书与还款计划表上签章的问题,符**的证言自相矛盾,***的供述前后矛盾,并且两人的口供不一致,应当依法不予采信,一审判决违法采信证据,是错误的。
比如:卷二第81页:符**对梁**送来的结算表看后无异议就在上面做意见并签名盖章;卷二第86页:符**没有详细核实每项工程的情况;卷二第101页:我(符**)没有提出异议就在工程结算表和合同书上签名及盖章;卷二第88页:符**告诉***入账的只有10万元,没有什么目的,只是当时是忘记了。
在还款计划表上签署意见时,认为中医院欠工程款应当借助这个机会要求区政府拨款解决等。
卷二第28页:***没有与符**勾结虚报工程款与隐瞒已付的30万元,当时记不清中医院已付30万元给我们这件事;卷二145页:***在要求中医院确认还款计划时,既没有和中医院对账,也没有在公司内部对账等。
律师如何进行刑事案件辩护律师如何举行刑事案件辩护一、要擅长精确归纳并找出辩护的法定理由.律师凭什么为被告辩护?我国《律师法》其次十八条规定:“律师担任刑事案件辩护人的,应该按照事实和法律,提出证实犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益”.《刑事诉讼法》第三十五条也作了内容相同的规定,只不过是该规定不仅对律师适用,对非律师的其他辩护人也同样适用.对于律师辩护的法定理由,我归纳出以下四类.1、无罪或不负刑事责任辩护的法定理由.在我国《刑法》和《刑事诉讼法》中,可作“无罪辩护”或不负刑事责任辩护的情形大致有三种:一是刑法不认为犯罪的,如《刑法》第三条法无明文不为罪,《刑法》第十三条“情节显著轻微危害不大的”不为罪,《刑法》第十六条“不行抗力”或“不能预见”缘由造成的危害行为不为罪;《刑事诉讼法》第一百六十二条第(三)项“证据不足”的无罪推定;二是刑规矩定不负刑事责任的,如《刑法》第十六条年龄方面未满十四面岁的人犯罪的不负刑事责任,已满十四面岁未满十六周岁的除犯有意XXX、有意致人重伤或死亡、XXX、抢劫、XXX、放火、爆炸、投毒等八项罪名以外的不负刑事责任,《刑法》第十八条精神方面彻低性精神病人犯罪或间歇性精神病人在精神不正常时犯罪的不负刑事责任,《刑法》其次十条正值自卫不负刑事责任,《刑法》其次十一条紧张避险不负刑事责任;三是刑法不予追究的,如《刑法》第八十七条规定已过追诉时效的不再追究,《刑事诉讼法》第十五条第(四)项规定自诉案件受害人不起诉或撤回起诉的,不予追究.2、从轻、减轻或免除处罚辩护的法定理由.在犯罪主体刑事责任能力方面的有:年龄方面已满十四面岁未满十八岁的,精神方面间歇性精神病人,生理方面又聋又哑的人、盲人等;在主观方面恶性程度较小的有:自卫过当、紧张避险过当、准备犯、未遂犯、中止犯等;在犯罪作用方面较小的有:从犯、胁从犯;在犯罪后将功折罪的表现有:自首、立功等.此外,还有一些特别规定,例如,《刑法》第十条规定在国外受过刑罚的可以免除或减轻处罚;《刑法》第三十七条规定犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免除处罚;《刑法》第四十九条规定犯罪时未满十八周岁的人或审判时怀孕的妇女,不适用死刑等.3、罪轻辩护的法定理由.通过此罪与彼罪之辩转变定性,将重罪辩成轻罪,终于提出罪轻辩护观点.主要有:一是主观上的重罪变轻罪,如将有意XXX罪辩成过失XXX罪:二是单一主体上的重罪变轻罪,如公职人员的XXX罪辩成非公职人员的职务侵占罪;三是单一主体变成双重主体,例如将自然人犯罪辩成单位犯罪,我国对单位犯罪的处罚是对单位适用财产刑,对自然人则刑减一等,特殊是没有死刑;四是时光差上的罪轻,《刑法》第十二条规定,以修订后的《刑法》实施日1997年10月1日为界,在此前所犯罪行,按从旧兼从轻原则处理;五是多人犯罪中的罪轻,如前所述共同犯罪或犯罪集团中的从犯、胁从犯;六是多罪中的罪轻,按照数罪并罚原理,将数罪辩成一罪,以达到罪轻而从轻、减轻处罚的目的.4、注意抗辩从重处罚的理由.我国《刑法》明文规定应该从重处罚的情形有:《刑法》其次十九条规定的“教唆不满十八周岁的人犯罪”的教唆犯,《刑法》第六十五条、第六十六条规定的累犯.实践中公诉人要求酌定从重处罚的还有:(1)犯罪集团中的首要分子相对于主犯,(2)教唆犯相对于被教唆犯,(3)惯犯相对于偶犯,(4)受过刑事处罚的人重新犯罪(又不构成累犯)相对于初犯,(5)拒不照实坦白供述罪行的,(6)拒不退赃或拒不交代赃款去向的.二、不要忽略对被告有利的酌定情节.相对于法定情节而言,酌定情节指的是法律没有明文规定,但依法学理论和XXX实践,可以酌情考虑对被告人从轻或减轻处罚的情节.随着公诉人队伍素养的普遍提高,起诉书和公诉词的水平越来越高,有人甚至称赞它是向罪犯宣战的檄文.对一些可以或应该从轻、减轻被告处罚的法定情节,如年龄未满十八周岁、从犯、立功等,起诉书和公诉词普通都能客观认定,公诉人还利用法庭辩论阶段先于律师发言的机会领先向法院提出,大有不让律师独做“好人”的趋势.无数律师越来越感到有利于被告的法定情节都让公诉人先说了,除了在法庭上向公诉人“致谢”外,没有留下什么可让律师说的了.我则不以为然,我认为碰到上述状况时,可以在容易表达认同公诉人(但千万不行讲向公诉人“致谢”的话)发表的有利于被告的法定情节的基础上,腾出更多辩护时光和篇幅多说有利于被告的酌定情节.下面,我容易排列一下辩护中常作辩题的酌定情节,并借助法院已藏匿的湛江特大走私受贿案判决的先例,加以说明.1、性质上的酌定情节.从法理上讲,相对于直接有意的间接有意,相对于乐观作为的消极不作为,都是XXX实践中常常考虑的从轻处罚酌定情节.例如,XXX实践中同是受贿罪,对被动收贿者的处罚往往轻于主动索贿者,间接有意XXX的处罚也轻于直接有意XXX.2、主观恶性程度的酌定情节.民事纠纷引出的刑事犯罪相对于偶发的刑事犯罪,突发性犯罪相对于预谋性犯罪,出于义愤的犯罪相对于无缘无故的犯罪,处罚都轻重有别.3、犯罪后因交代罪行或退赃而形成的酌定情节.例如,湛江走私受贿案中XXX陈同庆受贿110万元,茂名海关关长杨洪中受贿180万元,依法应该判处死刑,但法院考虑他们乐观退赃,两人都被判了死缓,让陈同庆和杨洪中“捡回一条命”.又如,陈同庆之子陈励生犯走私一般货物罪,数额特殊巨本该判处死刑,但法院以其“案发后投案自首并坦白交代罪行”为由,轻判其死缓,留其一命.4、犯罪次数上的酌定情节.相对于惯犯的偶犯,相对于累犯的初犯,都是从轻处罚的酌定情节.5、实得利益方面的酌定情节.湛江走私案中,副市长杨衢青犯走私一般货物罪,本该判死刑,法院考虑其“并非走私货主”,乃轻判其死缓.6、量刑平衡方面的酌定情节.我国黾未实施判例法,但法院往往都要考虑上级法院和本院对同类案件的量刑,还要考虑同案各被告如何拉开档次的问题.例如,湛江走私案,省市两级法院的判决书认定林春华、姜连生、张瑞泉均是主犯,但同时又认定姜连生的犯罪作用较林春华为次,张瑞泉的犯罪作用又比姜连生稍次,结果判处林春华死刑、姜连生死缓、张瑞泉无期徒刑.我们评价法院的判决实际上将主犯分成“严峻的主犯”、“普通的主犯”、“次要的主犯”等三种情形,量刑拉开了档次.其他案件对从犯按排名挨次拉开量刑档次,也不在少数,实际上是将从犯分成了“严峻的从犯”“普通的从犯”“次要的从犯”等多种情形.这也是刑事案件中,为何常浮现主犯之间量刑不同、从犯之间量刑也不同的缘由.7、可免牢狱之苦的酌定情节.只要被告不会继续发生危害社会的行为,对于量刑时可判拘役或三年以下有期徒刑的,辩护律师可建议法院判缓刑;对于《刑法》分则条款有管制刑的,辩护律师可建议法院判管制刑.除上所述外,我国《刑法》第六十三条还规定“犯罪分子虽然不具有本规矩定的减轻处罚情节,但是按照案件的特别状况,经XXX核准,也可以在法定刑以下判处刑罚.”这一规定在XXX实践中虽不常用,但辩护律师仍不行忽略.三、要敢辩、善辩和明辩.敢辩与善辩、明辩并不冲突,而是相辅相成的.敢辩而不善辩,就会造成辩护可听不行取;善辩而不敢辩,人们听来会感觉辩护观点圆滑有余,份量不足;善辩而不明辩,其辩护结果则让人不知所言何意,所指何物.若把敢辩、善辩、明辩结合在一起,则会让人感知你的辩护既有自立见解,又言词得体,更是目标明确.据我所知,当事人对辩护律师最故意见的是不敢辩,最埋怨的是不明辩,最挑剔的则是不善辩.先谈敢辩.所谓敢辩,就是敢于讲出或写出辩护律师与众不同并与控方分歧很大的自立见解.把死罪辩成无罪,把重罪辩成轻罪,把同行公认为没有方法辩的案件辩得头头是道,这都是敢辩的表现.记得1998年11月,我担任罗荣的辩护人出庭辩护,广州日报和羊城晚报均载文说罗荣是“XXX大鳄”——广州市最大的XXX犯.起诉书指控罗荣利用其担任鸿联公司副董事长兼总经理之便,将鸿联公司2000多万元财产无偿移交给其任董事长的国奥公司,而国奥公司是三人开办、罗荣独占所有股权的私人公司,罗荣的行为构成了XXX 罪.我作为辩护人则在法庭上举出26份书证说明,罗荣任董事长的国奥公司由省府一办设立、资产和利润属于省府一办全部,进而指出罗荣将鸿联公司2000多万元财产移交给国奥公司,属企业法人之间的财产转移,即便有何不妥,也不等于是罗荣私吞了,罗荣不构成XXX罪.截止1999年12月,该案尚未作出一审判决.再谈谈善辩问题.常看到审判长在法庭上这样打断或制止律师的发言:“请辩护人注重不要重复”或“请辩护人注重表达方式”等等,个别的浮现过法官、公诉人、辩护律师在法庭上为辩论是否恰当而发生争吵的现象.有人问我,参加张子强团伙案辩护最难的是什么?我回答:是讲XXX管辖权问题.一方面,众所周知,张子强团伙案尚未开庭公审,XXX传媒就对“XXX管辖权”问题举行炒作,有的被告在XXX亦招聘了一流的律师,被告的亲属也明了这个道理,我们假如对“XX X管辖权”问题一声不吭,就无法向被告及其亲属乃至旁听的人有个交代;另一方面,该案是通天大案,中心和省市领导都关注,假如将“XXX管辖权”说多了或说的方式不当,上级有关部门无法接受,在法庭上直言内地法院无管辖权还可能薄了审判人员的面子,造成审辩对立于辩不利.这就有个如何掌握分寸讲“XXX管辖权”的问题.我当初就实行了两手策略,一是就XXX管辖权问题先后给市检察院、市中级人民法院送了一份5000字的分析报告,建议将案件移送XXX处理;二是在法庭辩论中,用少量篇幅简明扼要地指出该案“犯罪后果地”在XXX,该团伙中叶继欢等人在XXX仅判轻刑,建议法院从内地与XXX定罪量刑轻重有别的角度考虑,要么将所有案犯移交XXX处理,要么则将所有案犯移交广州法院审判.这样一来,台下的人认为我大胆地讲了无数律师不敢讲的XXX管辖权问题,被告及其亲属对律师的态度由将信将疑改变为彻低相信;台上的人又认为我讲的在理,上级领导、审判人员、公诉人都评价我作的辩护最好.最后讲明辩问题.有的辩护人说了半天,台上的人不知所言,台下的人听着昏昏欲睡,而有的辩护人发言,全场静气,人人注目.为什么会浮现这种反差呢?这就看辩护人是否抓住了要害,是否提出了明确的辩护意见.例如,某共同犯罪案中,起诉书认定某被告是从犯,应该从轻或减轻处罚.该被告的辩护律师念了《刑法》其次十七条有关从犯如何处罚的规定,他长篇大论说被告罪行轻得很,从轻处罚是不够的,但直到发言完毕,还未讲明既然对他的被告从轻处罚不够,应如何处罚.其实,《刑法》对从犯的处罚方式有三种,一是从轻,二是减轻,三是免除处罚,既然从轻处罚不够,而该案被告免除处罚又不行能,辩护律师就应直截了当地提出“减轻处罚”的辩护意见,不宜东拉西扯,搞得法官和听众不知所言何物.《刑法》上有的条文从轻、减轻、免除处罚或三者兼而有之,或三者仅有其一二,但立法表述在挨次上有考究的,我们就应考虑相应的辩护意见.例如《刑法》第十条规定在中国领域外犯罪的,“在外国已经历过刑罪处罚的,可以免除或者减轻处罚”.这里“免除处罚”摆在“减轻处罚”之前,律师为此类被告辩护,就可提出哀求法院优先考虑“免除处罚.”《刑法》上有的条文在从轻、减轻、免除处罚方面,用的是“可以”或“应该”,律师对于是“应该”而非“可以”的,就应该明确指出,以期判决对被告有利.四、切忌歪辩、乱辩和错辩.所谓歪辩,就是歪曲事实、曲解法律、颠倒是非的辩护.举个例子讲,在某特大走私案中,公诉人指控被告的走私行为冲击了国内市场,给国内同类企业造成了巨大伤害.而某辩护律师竟然说,封闭国内市场不利于我国企业开展国际竞争,被告的走私行为让老百姓受到价格优待,以较少的钱购更多的物,因此这种走私从某种意义上讲是有益无害的,甚至走在了开放市场的前头……辩护律师这种“走私有XXX”的辩解,明显就是一种歪辩.如此歪辩,不仅公诉人、法官无法接受,连被告及其亲属也认为是徒劳的无聊辩护.那么,什么又是乱辩呢?简言之,前后冲突,自己打自己嘴巴的辩护就是乱辩.乱辩常见的情形有:前面才说他的被告不构成犯罪,后面又说他的被告是从犯,其错误表现在忽略了从犯的前提是构成犯罪;刚说全案事实清晰,证据充分,定性精确,跟着又说对他的被告定罪证据如何不充分,事实如何不清晰,甚至定性如何不精确,这种错误表现在无视他的被告所作所为是全案的组成部分.至于错辩,简言之是指错误的辩护.这类辩护本意大概是好的,但方式不对,结果则恰得其反.例如,在某特大绑架犯罪案辩护过程中,有几位辩护律师为了使其被告受到较轻处罚,本想说他的被告是如何的罪轻,可能是没有找到恰到益处的表达方式,结果他说相对本案的犯罪集团中的首犯XX,他的被告所作甚少,所得甚少.结果马上被主犯的辩护律定,由于起诉书认定该案是普通共同犯罪,没有认定是集团犯罪,也没有认定谁是首要分子,该律师将普通共同犯罪说成是严峻的集团犯罪,将“主犯”说成是“首犯”,可能加重全案被告的处罚,不符合法律规定的辩护人职责.五、律师辩护应敬重托付人或被告意见.违反被告意志辩护常见的状况有:被告要求作无罪辩护,而辩护人坚持作有罪但罪轻的辩护;被告要求作转变定性之辩,而辩护人坚持按起诉之罪作罪轻之辩.在某些律师看来,律师的辩护地位是自立的,可以不受被告或托付人意志约束.我认为这种观点是片面的.由于律师的辩护权产生于被告或被告近亲属之托付(终于得到被告确认),而《律师法》其次十九条规定“托付人可以否决律师为其继续辩护,也可以另行托付律师担任辩护”,但“律师接受托付后,无正值理由的,不得否决辩护”;《刑事诉讼法》第三十九条规定“在审判过程中,被告可以否决辩护人继续为他辩护,也可以另行托付辩护人辩护”.这就表明,律师要否决为被告辩护必需要有“正值理由”,而托付人或被告否决律师辩护并不需要“正值理由”,托付人或被告有权以律师辩护不符合本人意志为由否决律师辩护.当托付人或被告否决律师辩护时,律师的辩护权即告终止,所以律师的辩护地位并非自立.以我体味,律师为被告辩护,应先征询被告意见,或将律师的辩护思路与被告交流商议,达成共识;律师在开庭前,应拟出辩护词初稿征求被告及托付人的意见,在法庭调查质证后对辩护词作重大转变的,应再次交被告确认后方可呈送法院.至于间或碰到被告与律师辩护意见不一的问题,我认为只要充分与被告交流,绝大多数被告都会接受律师的辩护意见,或经反复交流形成共识.若律师与被告对辩护意见有原则分歧,虽经交流无法形成共识,则可建议被告另行托付辩护人,切不行在法庭上强行发表被告不能接受的辩护意见,否则被告在法庭上向审判长表明不同意乃至坚定反驳律师辩护意见,甚至当庭否决律师辩护,对律师执业声誉也是有害无益的.。
第1篇尊敬的审判长、审判员:我受被告人[被告人姓名]的委托,担任其盗窃案件的无罪辩护人。
在此,我根据事实和法律,对本案进行无罪辩护,具体如下:一、案件事实概述本案被告人[被告人姓名]因涉嫌盗窃被起诉至贵院。
据起诉书指控,被告人于[具体日期]在[具体地点]实施了盗窃行为,盗窃财物价值人民币[具体金额]。
经侦查机关侦查,被告人被抓获归案。
二、辩护人观点1. 被告人不具有盗窃的主观故意首先,根据我国《刑法》第十四条的规定,盗窃罪是指以非法占有为目的,秘密窃取公私财物的行为。
被告人是否具有盗窃的主观故意,是判断其是否构成盗窃罪的关键。
在本案中,被告人[被告人姓名]在案发前与受害者[受害者姓名]并无纠纷,也没有盗窃的动机。
案发当天,被告人[被告人姓名]与受害者[受害者姓名]一同前往[具体地点],期间被告人[被告人姓名]并未表现出任何盗窃的迹象。
根据现场监控录像显示,被告人[被告人姓名]在案发时并未实施任何盗窃行为,而是在受害者[受害者姓名]不知情的情况下,被受害者误认为是盗窃者。
因此,被告人[被告人姓名]不具有盗窃的主观故意。
2. 被告人不具有盗窃的客观行为其次,根据我国《刑法》第十五条的规定,盗窃罪是指以非法占有为目的,秘密窃取公私财物的行为。
被告人是否实施了盗窃行为,是判断其是否构成盗窃罪的重要依据。
在本案中,被告人[被告人姓名]在案发时并未实施任何盗窃行为,而是在受害者[受害者姓名]不知情的情况下,被受害者误认为是盗窃者。
根据现场监控录像显示,被告人[被告人姓名]在案发时并未接触任何财物,也未实施任何盗窃行为。
因此,被告人[被告人姓名]不具有盗窃的客观行为。
3. 案件事实存在重大疑点再次,本案在侦查过程中存在重大疑点。
首先,受害者[受害者姓名]在案发后,立即报警并提供了案发现场。
然而,在案发现场并未发现任何被告人[被告人姓名]实施盗窃的证据。
其次,受害者[受害者姓名]在报警时,并未明确指出被告人[被告人姓名]是盗窃者。
刑事二审辩护词范文说明自己的身份,陈述事实,原因,和想法。
一审判决认定在履行合同过程中,与符相勾结,采取虚报工程款、隐瞒已支付工程款的方法,实施了合同诈骗的犯罪行为,事实不清,证据不足。
首先,一审判决认定的什么事是判的不合情况的,事实不清,证据不足。
提到刑事二审辩护词,就说明刑事案件已经进入了二审程序,即犯罪嫌疑人提起了上诉或检察院进行了抗诉。
刑事二审辩护词也是由专业律师进行书写的。
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▲辩护词海口市中级人民法院:尊敬的审判长、审判员:海南昌宇律师事务所依法接受***的委托,指派我们担任其辩护人,现根据事实和法律,发表如下辩护意见。
一审判决***犯合同诈骗罪,事实不清、证据不足。
理由如下:一审判决认定***在履行合同过程中,与符**相勾结,采取虚报工程款、隐瞒已支付工程款的方法,实施了合同诈骗的犯罪行为,事实不清,证据不足。
首先,一审判决认定***在结算工程款时承诺给符**好处费、符**为了得到好处费在工程结算书与还款计划表上签章,事实不清,证据不足。
1、关于***是否承诺给符**好处费、符**是否为了得到好处费才在工程结算书与还款计划表上签章的问题,符**的证言自相矛盾,***的供述前后矛盾,并且两人的口供不一致,应当依法不予采信,一审判决违法采信证据,是错误的。
比如:卷二第81页:符**对梁**送来的结算表看后无异议就在上面做意见并签名盖章;卷二第86页:符**没有详细核实每项工程的情况;卷二第101页:我(符**)没有提出异议就在工程结算表和合同书上签名及盖章;卷二第88页:符**告诉***入账的只有10万元,没有什么目的,只是当时是忘记了。
在还款计划表上签署意见时,认为中医院欠工程款应当借助这个机会要求区政府拨款解决等。
卷二第28页:***没有与符**勾结虚报工程款与隐瞒已付的30万元,当时记不清中医院已付30万元给我们这件事;卷二145页:***在要求中医院确认还款计划时,既没有和中医院对账,也没有在公司内部对账等。
刑民交叉案件的辩护思路刑民交叉案件是指既具有刑事性质,又具有民事纠纷性质的案件。
在辩护刑民交叉案件时,辩护律师需要充分了解案件的各个方面,掌握相关法律知识,制定合理的辩护思路。
下面是一些可能的辩护思路:1.客观事实说明辩护思路:辩护律师需要首先了解案件的客观事实,包括证据的来源、真实性等。
如果存在证据不足或不明确的情况,辩护律师可以对指控的准确性提出质疑,要求检察机关提供更充分的证据来证明被告的罪责。
2.证据合法性质疑辩护思路:辩护律师需要仔细审查检方提供的证据,如标记、保存、鉴定等环节是否合法。
如果发现证据存在合法性问题,可以向法庭申请排除该证据,否则将影响案件的公正审判。
3.刑民交错性质充分辩护思路:辩护律师可以指出案件中的刑事指控与民事纠纷之间的关联,强调刑事指控的合理性和必要性。
若刑事指控无法成立,可以要求法院将案件视为纯粹的民事纠纷处理,避免对被告的额外惩罚。
4.私了或谅解辩护思路:对于涉及双方较小纠纷的案件,辩护律师可以提出私了或谅解的辩护思路。
通过调解双方的矛盾,达成和解,减轻被告的刑事责任。
例如,可以提出赔偿损失、公开道歉等方式解决纠纷,以减少对被告的不利影响。
5.其他正当防卫辩护思路:如果案件涉及正当防卫或紧急避险行为,辩护律师可以提出正当防卫的辩护思路。
通过证明被告的行为是在合法范围内进行的,为了自卫或他人安全而采取的行为,从而削弱刑事指控的有效性。
6.过错责任限制辩护思路:若案件涉及民事赔偿问题,辩护律师可以从过错责任限制的角度进行辩护。
通过证明被告在实施行为时并无明显过错,甚至可以证明被告履行了预见、警告或其他必要的义务,从而减轻对被告的赔偿责任。
7.就业环境辩护思路:在某些劳动争议案件中,辩护律师可以强调就业环境对被告行为产生影响的相关因素。
通过证明被告在劳动环境中承受过度的施压、虐待或其他不合理现象,从而削弱自愿性和过错性的指控。
总结起来,辩护律师在处理刑民交叉案件时需要全面审查案件相关的证据、事实,并从不同角度思考和辩护。
走私犯罪案件二审无罪辩护常见切入角度
作者:梁栩境律师
广强律师事务所高级合伙人律师
金牙大状律师网走私犯罪辩护研究中心主任
由于经济的高速发展以及进出口业务体量不断增加,现阶段走私犯罪案件涉案数额往往十分惊人,在海关部门每年的专项行动中,不乏数亿、数十亿的走私犯罪系列案件。
正是由于涉案数额已远超数额特别巨大的幅度,若定罪较大可能被处以15年有期徒刑或无期徒刑,故许多被告人在刑事诉讼程序中均希望通过无罪辩护,寻找一线生机。
诚然,笔者认为大部分案件属事实清楚、证据确实充分,但考虑到走私案件的特性,不能排除有些案件从事实、证据角度出发存在无罪的辩护空间。
笔者认为,在进行走私犯罪二审阶段无罪辩护时,应明确如下几个情况:
首先,二审阶段往往不开庭审理,无罪辩护的目的系让案件发回重审,让案情在重审阶段有更大的回旋空间;
其次,无罪辩护的最终目的往往并非无罪结果,而系通过无罪辩护的全面质证、辩论,动摇证据体系,从而获得最轻处罚;
最后,被告人所希望争取的最轻结果,往往不在二审阶段出现,
而系发回重审后。
辩护人应就上述情况与被告人进行详尽的沟通,让其了解辩护的思路、目的、策略、程序等。
随后,便可根据常见的无罪切入角度,从事实、证据角度各选两点,进行解释。
一、事实部分
辩护人认为事实部分上的无罪,可从走私犯罪的链条、各地位角色、单位犯罪下责任等多方面入手进行切入。
1.角色地位
除普通的邮递货物走私外,任何一起走私犯罪案件均需要两个以上的角色才可进行。
典型的报关走私,涉及到货主、货代、中介、报关公司等几个角色,而根据案情不同,其是否应予承担责任存疑。
如货主以所销售货物正常的市场价为基础,加上各项费用后打包给货代代为进口,此时由于或者所付出的对价已包含正常进口报关税费等费用,若货代从中抽取大量差价,与报关公司低报价格进口,此时对于货主而言,是否应予承担刑事责任则有较大的讨论空间。
同理,若货主采取低报价格或虚报货物或提供虚假单证的方式联系报关公司,报关公司被蒙骗的情况下按照货物提供的信息进行报关。
此时若报关公司在其中并无其他违背行业原则的行为,则公司是否构成犯罪亦存在疑问。
2.单位犯罪下的辩护理由
单位犯罪作为走私犯罪案件的常用辩护观点,其作用往往比法条上所记录的要大。
在单位犯罪框架下,无论对于法人、实际控制人或
是普通员工,均有不同的空间进行无罪或罪轻的辩护。
最为常用的观点则是单位犯罪下由于区分直接负责的责任人员和其他责任人员,因此对于属其他责任人员的员工,若所从事的行为系职务行为且并非该走私案件的核心部分,此时则存在进行无罪辩护的空间。
此外,还有如法人是否同时具有实际控制人身份,不同部分的负责人是否应该牵连的问题。
二、证据部分
证据部分笔者认为应分为两个层次,一方面是小项的证据如每一份报关单据以及各项单证,另一方面是大项的证据如证明行为人主观故意以及税表。
1.证明主观明知偷逃税款的相关证据
根据笔者经验,在各种走私犯罪案件中,侦查机关均会寻找大量证明相关人员主观明知的证据。
较为典型的有如制作虚假单据、制作虚假的公章。
然而,实践中相关行为往往系灰色的,即被告人认为所从事的行为存在问题,但不应以犯罪论处。
对于此类情况,笔者认为应结合案件的各类证据进行综合评价。
如笔者经办一起走私三文鱼案件中,存在一项证据显示行为人与单位人员进行沟通时对价格闪烁其词的情况,侦查机关据此综合其他证据,认为行为人对于低报价格的情况系知情的,主观故意固定。
然而随后深入研究后发现,实际上行为人由于单位负责人对价格全面保密的原因,单位内对价格的讨论属禁忌,行为人亦不知情。
因此对于主
观方面的证据,笔者认为应结合单位情况,综合分析。
2.税表
税表严格意义上名为《核定证明书》,在刑事证据体系中属于鉴定意见,其作用为证明走私犯罪案件的应缴纳税额、已缴纳税额以及偷逃税额。
因此在案件中,若此项证据出现问题,则存在无法确认数额从而无法认定构成犯罪的问题。
在质证时除对税表进行质证外,还需根据实际情况,对税表下的相关材料进行统一质证。
如书证中的各项单据、电子证据中的各项报关材料、电子邮件等。
统一、有效质证,发现问题,并据此提出一审阶段认定证据存在错误的情况,则有效能够达到促成发回重审的效果。
以上,为笔者总结的二审走私案件中常用的切入角度。
实际上在一起案件中需要考虑的问题尚有很多,除各案的共性外,还应因地制宜,提出案件中的个性问题,进行辩护及处理。