民事诉讼法实务期中期末整理复习

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民事诉讼法(复习)

协议管辖的条件

1.协议管辖只适用于合同纠纷,当事人对合同以外的其他民事、经济纠纷不得协议管辖。

2.协议管辖仅适用于合同纠纷中的第一审案件,对二审案件当事人不得以协议方式选择管辖法院。

3.协议管辖是要式行为,必须采用书面形式。当事人可以在订立合同时约定协议管辖,将协议管辖作为合同的内容之一,也可以在合同订立后,诉讼发生前以书面形式约定协议管辖。如果在合同中约定协议管辖的条款应被视为具有独立性的条款,即使合同被确认为无效,协议管辖条款的效力亦不受影响。

4.当事人必须在法律规定的范围内进行选择。法律规定的可供当事人选择的法院是原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地的法院,这五个地点与合同具有较紧密的联系。

5.当事人必须做确定的、单一的选择。当事人须在协议中对管辖法院作出明确的约定,不明确则管辖无法依协议而确定。当事人在选择时只能选择上述五个法院中的一个,不得选择两个或两个以上,选择多数法院同样无法依据协议确定管辖法院。

6.当事人选择法院时,不得违反级别管辖和专属管辖的规定。当事人在协议时只能变更第一审的地域管辖,不得变更级别管辖,不得将依法由基层法院管辖的诉讼约定由中级法院乃至高级法院管辖,否则会造成审级关系的混乱。专属管辖是强制性管辖,因此不允许当事人通过协议改变专属管辖。

管辖权转移与移送管辖的区别

1.前提不同,管辖权转移由上级法院决定或者同意,而移送管辖无须接受移送法院的同意;

2.对象不同,管辖权转移的是管辖权,而移送管辖移送的是案件;

3.法院不同,管辖权转移从有管辖权的法院到无管辖权的法院,而移送管辖则正好相反;

4.级别不同,管辖权转移是在上下级法院之间,而移送管辖可以在同级法院也可以在上下级法院之间;

5.作用不同,管辖权转移是对级别管辖的补充和变通,而移送管辖主要是纠正错误。

6.发生原因不同,管辖权转移是为了解决不便于审理;案情复杂,涉及面广、受诉法院审理有困难,移送管辖是因受理案件的法院没有管辖权。

普通共同诉讼的构成要件定义:当事人的一方或双方是二人以上,其诉讼标的同种类,当事人同意合并诉

讼,法院认为可以合并审理的诉讼,称为普通的共同诉讼。

构成要件:1) 普通共同诉讼的诉讼标的是同一种类的。2) 普通共同诉讼中各共同诉讼人与对方当事人之间一定存在有两个以上诉讼请求。3) 普通共同诉讼是一种可分之诉,共同诉讼人的诉讼行为具有独立性。4) 法院对案件的合一审理与分别判决

管辖权异议成立的条件1) 提出管辖权异议的主体,通常是本案的被告。2) 能是对第一审案件的管辖权提

出异议,包括级别管辖和地域管辖两个方面。3) 当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。4) 当事人提出管辖权异议的形式,一般应当通过书面方式提出

协议管辖的使用条件1) 只适用于合同纠纷2) .仅适用于第一审案件3) 为要式行为4) 当事人必须在法律规

定的范围内选择(原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地)5) 必须作出明确、单一的选择6) 不得违反级别管辖和专属管辖的规定协议无效

申请支付令的条件

1)请求给付的必须是金钱或者汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的银行存款单等有价证券。(2)请求给付的金钱或有价证券,必须是已经到期的或者过期的,且数额必须是确定的。(3)债务人负有给付义务,且债权人与债务人之间没有其他债务纠纷。(4)支付令能够送达债务人。(5)必须向债务人所在地的基层人民法院提

出申请。(6)必须提出书面申请,并写明以下内容:双方的基本情况;请求给付的数量及所依据的事实、证据,其中特别是应提出能证明所请求债权存在的债权文书;申请的目的,即要表明请求法院依督促程序发出支付令的意愿。(7)所请求的债权未超过法律保护的二年诉讼时效期间。

普通共同诉讼与必要共同诉讼的区别

普通共同诉讼必要共同诉讼

诉讼标的同一种类同一标的

诉的特征可分之诉不可分之诉

诉讼请求由两个或两个以上的诉讼请求组成只有一个诉讼请求

当事人的决定权合并审理必须经当事人同意无须经当事人同意

审理和裁判方式可以共同起诉或应诉,也可以分别起

诉或应诉,法院可合并,也可分开审

理,合并审理时,也须分别判决

要求一同起诉或应

诉,法院必须合并审

理、合一判决

内部关系一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不

发生效力,每个共同诉讼人的诉讼行

为只对自己发生效力,某个共同诉讼

的诉讼行为中止不影响其他共同诉讼

一人的诉讼行为经全

体承认后,对全体共

同诉讼人均发生法律

效力

有独立请求权的第三人和必要共同诉讼人有严格的界限,其主要区别

1.与诉讼标的的关系不同。必要的共同诉讼人参加诉讼只存在一个诉讼标的,即原、被告之间发生争议的民事法律关系。必要的共同诉讼人是该民事法律关系的一方主体,或者享有共同权利,或者承担共同义务。而有独立请求权的第三人参加诉讼的是两个诉的合并审理,有两个诉讼标的。有请求权的第三人与本诉讼的任何一方当事人都不存在共同权利或义务。

2.诉的分离不同。必要的共同诉讼是一种不可分之诉,不论当事人的人数有多少,都不能分开审理。如果起诉或者应诉时有遗漏当事人的情况,只能追加为共同诉讼人,不得另行起诉。而独立请求权的第三人提起的诉讼,尽管与本诉讼有密切联系,毕竟可以分开。既有独立请求权的第三人可以参加已经开始的本诉,也可以另行起诉。

3.对立方不同。必要的共同诉讼人之间有共同的利害关系。在诉讼中他们只能与对方当事人对立;而有独立请求权的第三人与本诉讼中双方当事人的利益都是对立的。

4.诉讼地位不同。必要的共同诉讼人可以是原告,也可以是被告;而有独立请求权的第三人只能是原告。

5.参诉时间不同。必要的共同诉讼人可以在起诉的同时参加诉讼,也可以在诉讼程序开始后追加进来;而有独立请求权的第三人只能在本诉讼开始后参加进来。

6.诉讼行为的效力不同。必要的共同诉讼人中的一人的诉讼行为,经共同原告或者共同被告全体承认,才能对全体发生效力,有独立请求权的第三人是独立行驶诉讼权利,承担诉讼义务的主体,他的诉讼行为对本诉的双方当事人不发生效力。

一审与二审的区别

1.审判程序发生的原因不同。一审诉讼程序的发生,基于当事人的起诉权和法院的管辖权;而二审程序的发生是基于当事人的上诉权和二审法院的审判监督权。

2.审级不同。第一审诉讼程序是案件在第一审人民法院审理适用的程序;而第二审程序是案件在二审法院审理的程