2016年司法考试刑法笔记
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刑法目录
第一章:刑法概述(以上1234对应以下1234)第一节:刑法的概念、性质、任务和机能 (01)
第二节:刑法的基本原则:罪刑法定原则(贯穿立法、司法、执行的刑法基本原则) (01)
第三节:刑法的适用范围 (03)
第二章:犯罪概述(概述:什么是犯罪) (03)
第三章:犯罪成立条件(1、认定犯罪是否成立的思路)(犯罪论的中心)
第一节:概述 (03)
第二节:违法性(主观)构成要件......行为、对象、结果、定罪身份、不存在违法阻却事由 (04)
一、客观构成要件概述 (04)
二、危害行为★★★★★ (04)
三、行为对象★★: (06)
四、危害后果★★★★............实害犯与危险犯、结果加重犯 (06)
五、刑法上的因果关系★★★★★ (07)
六、自然人的特定身份★★、单位犯罪 (09)
第三节:违法性(客观)构成要件(违法性阻却事由) (10)
第四节:责任要件(主观构成要件符合性) (12)
一、故意和过失的认识因素判断 (12)
二、直接故意、间接故意 (13)
三、事实认识错误 (13)
四、目的与动机 (15)
第五节:责任要件(有责性阻却事由) (15)
第四章:犯罪的未完成形态(2、如果成立犯罪,就讨论故意犯罪的形态问题)
一、预备、未遂、中止、既遂 (16)
第五章:共同犯罪(3、多个人在同一行为中犯一个罪怎么办?)
第一节:共同犯罪概述 (18)
第二节:共同正犯 (20)
第三节:间接正犯 (20)
第四节:狭义的共犯(教唆犯、帮助犯) (21)
第五节:继承的共犯 (21)
第六节:其他共犯类型 (22)
第七节:共犯人的分类及其处罚原则、不构成共同犯罪的情形 (23)
第六章:罪数(4、行为人的行为究竟是一罪还是数罪)
第一节:单纯的一罪、包括的一罪、科刑的一罪 (24)
第二节:罪数的认定 (25)
第七章:刑罚的体系
第一节:主刑......(管制、拘役、有期、无期、死刑) (25)
第二节:附加刑......(罚金、没收财产、剥夺政治权利。只针对外国人的:驱逐出境) (27)
第八章:刑罚的裁量
第一节:量刑概述 (27)
第二节:量刑情节(累犯、自首、立功) (28)
第三节:量刑制度(数罪并罚、缓刑) (29)
第九章:刑罚的执行
第一节:减刑 (30)
第二节:假释制度 (30)
第十章:刑罚的消灭
第一节:时效 (30)
第二节:赦免 (31)
刑法笔记
结果无价值论:倾向于罪刑法定,以结果为出发点,以法益侵犯为衡量标准,当前主流观点
行为无价值论:倾向于惩罚罪恶,以行为为出发点,以主观恶性为衡量标准,传统理论观点
《刑法修正案八》自2011年5月1日开始生效
《刑法修正案九》自2015年11月1日开始生效
第一章:刑法概述
第一节:刑法的概念、性质、任务和机能
一、刑法的概念:广义的刑法:包括97刑法典、单行刑法(只有一个)、附属刑法(中国没有)
狭义的刑法:仅指97刑法典
二、刑法的目的:为了保护人民利益而非打击犯罪,打击犯罪只是手段
三、刑法的机能:规制机能:针对所有人,起到规范行为作用
法益保护机能:针对善良国民,保护国民法益不受侵犯
权利保障机能:针对犯罪分子,保证犯罪分子的利益
第二节:刑法的基本原则
理论原则:为了规避以下三种社会风险,保障国民权利而产生
罪刑法定原则:是刑法的最基本的原则,贯穿立法、司法、执法的整个过程
法益侵犯原则:犯罪的本质要求有法益侵犯(对应犯罪构成体系中的违法性)
责任主义原则:行为人必须要有故意或过失的责任心理(对应犯罪构成体系中的有责性)法条规定的原则:罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪行相适应原则
一、罪刑法定原则:★★★★★
(一)基础思想
1、本质:限制国家刑罚权,保护国民的自由和人权———把国家权力装进笼子里
2、基本含义:法无明文规定不定罪,法无明文规定不处罚
3、思想渊源(严格意义上的理论基础):三权分立说和心理强制说
4、思想基础(现代意义上的理论基础):民主主义和尊重人权(自由)主义:
(1)民主主义:诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容,必须由国民或者国民选举的代表以立法方式加以决定(在我国,就是指全国人大及常委会),即要求体现国民
的意志(以事实为根据,以法律为准绳)
(2)尊重人权主义(自由主义):具有预测可能性。为了不限制国民的行为与创造欲望,必须事先规定犯罪与刑罚的内容,使国民预测自己行为的法律效果,从而更好的尊重并保护
人权与自由
(二)罪刑法定原则的基本内容(基本要求)
1、成文的罪刑法定:指刑法典、单行刑法,八个刑法修正案才能规定刑法,才能作为刑法的渊
源
注:排斥习惯或习惯法、判例法、国际条约和国际公约、行政法规等,这些不能成为刑法的渊源
2、事前的罪刑法定:禁止溯及既往,即禁止事后法,但不禁止有利于行为人的事后法(从旧兼从轻)
3、严格的罪刑法定:合理解释刑法,禁止类推解释,但不禁止有利于行为人的类推解释
4、确定的罪刑法定:刑罚法规的适当,刑法内容的确定性
(1)明确性:刑法的规定必须清楚、明了,不得有歧义、不得模糊不清
(2)罪的法定:禁止处罚不当罚的行为。经典命题:没有犯罪就没有刑罚;没有刑罚就没有犯罪
(3)刑的法定:禁止绝对不定期刑。允许相对确定的法定刑,要考虑一般正义和个别正义的统一
(三)刑法的解释
1、根据主体不同,刑法解释分为:立法解释、司法解释、学理解释(三者的区别仅是解释主体不同)
(1)立法解释:全国人大常委会做出的司法解释
①立法解释的效力高于司法解释
②立法解释的效力等同于法律,但立法解释不是法律本身
③立法解释不是刑法的渊源
④立法解释不能把没有规定为犯罪的行为解释为犯罪
(2)司法解释:最高法、最高检做出的司法解释
(3)学理解释:没有直接的法律效力
2、刑法解释的目标与态度
(1)目标:刑法解释应该采取客观解释论,只有当客观解释的结论全部荒谬时,才需要探求
立法者的立法原意