(3)由最高院案例全面解读连带责任保证的保证期间
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保证资格机关法人不得为保证人,但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。
(683-1)以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。
(683-2)取决于系营利法人抑或非营利法人;性质判读依据:登记、出资人是否为营利而设,是否分配利润?民办学校、幼儿园、医院能否作为保证人?最高院(2017)最高法民终297号主要案情:甲双语学校与乙信托公司签订《保证合同》,为丙投资公司的债务提供连带责任保证担保。
甲双语学校章程明确了出资人暂不收取回报,但其向接受教育者收取了相应费用。
保证方式(一)保证方式推定规则的回正当事人对保证方式没有约定或约定不明确的,认定为一般保证(686-2)。
当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。
(687-1)当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。
(688-1)最高院(2008)民二终字第106号、最高院(2019)民申3260号:约定债务人“不能按期偿还=不履行”即承担保证责任,为连带责任保证。
甲公司向乙银行出具《承诺书》,载明“如丙煤矿在合同约定期限未能归还上述合同所借款项,我公司将以流动资金予以归还”。
(二)一般保证人先诉抗辩权例外情形的变化一般保证人在主合同未经裁判并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝向债权人承担保证责任,下列情形除外:债务人下落不明,且无财产可供执行;人民法院已经受理债务人破产案件;债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;保证人书面表示放弃本款规定的权利(687-2)。
变化一:债务人住所变更,致使债权人要求其履行债务发生重大困难的(《担保法》17-3-1)→下落不明,且无财产可供执行(687-2-1)。
变化二:人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序(《担保法》17-3-2)→人民法院已经受理债务人破产案件(687-2-2)。
连带保证责任的保证期间与诉讼时效问题研究作者:王娟蕊来源:《公民与法治》 2017年第8期保证担保是我国经济生活中一种重要的担保方式,尤其是在涉及金融债权的案件中,保证人是否需要承担保证责任往往是案件的焦点问题,而在这其中,保证期间和保证债务诉讼时效又通常成为双方当事人力争的重要的法律工具。
因此,对连带保证责任的保证期间与诉讼时效及其之间的相互关系进行研究,具有重要的理论意义和实践指导价值。
一、保证期间与诉讼时效的联系与区别1保证期间与诉讼时效的联系。
保证期间与诉讼时效从法律的规定上来看,具有相似性,均涉及期间的有效性问题。
也就是说,两者对各自涉及的当事人的权利行使或者义务的履行,在法律上或者各自约定上,都有明确的规定。
一旦超过规定的时间,就会意味着一方的利益要求权利消失,或者意味着另一方的义务履行消失。
因此,从这个角度来说,无论是保证期间还是诉讼时效都是为了保证相关利益人的一种法律概念。
2保证期间与诉讼时效的区别。
所谓保证期间,指某种权利的法定存续期间,权利人若在此期间内不行使权利,期间届满后,该项实体权利即告消灭。
保证人应在一定期限内承担保证责任,超过该期限,保证人不承担保证责任。
诉讼时效在民法上是指一定的事实状态持续经过一定的时间而导致一定的民事法律后果的制度,如果权利不行使达到一定期间便会失去诉讼的保护。
保证期间虽与保证诉讼时效期间具有接近一致的功效,期间的经过能免除保证人的责任,且都是借以督促债权人积极主动行使权利,但其与诉讼时效存在的差异却也是显而易见的。
第一,性质不同。
保证期间为不变期间,不能中止、中断和延长;诉讼时效是可变期间,适用中止、中断或延长的法律规定。
最高人民法院在《关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》第三十一条规定:“保证期间不因任何事由发生中断、中止和延长的法律后果。
”《中华人民共和国民法通则》第一百三十八、一百三十九、一百四十条中分别规定了诉讼时效可以中止、中断甚至延长的法律情形。
一般连带责任担保期限根据《担保法解释》第32条,保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期满之日起6个月。
保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期限届满之日起2年。
根据《担保法》第26条:“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间内,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任”。
《担保法》第26条的规定即指连带责任保证的保证期间。
具体说就是,债权人在法律规定或者合同约定的期间内要求保证人承担保证责任的期限,超过此期限债权人请求保证人承担保证责任的,法律将不予保护。
保证期间属于民法理论中的除斥期间,所谓除斥期间,是指权利人享有某项实体权利的存续期间,期间经过,该项实体权利即告消灭,他来自于实体法,消灭的是实体上的权利。
根据《担保法解释》第31条:“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长……”。
保证期间和诉讼时效不同,具体表现为:1、结果不同。
权利人超过保证期间诉请权利的,法律对于权利人的实体权利不予保护,即,义务人因权利人怠于行使权力而免责,债权债务关系终止。
而权利人如果在诉讼时效期间怠于行使权力的,权利人的实体权利并不丧失,其丧失的为胜诉权,即权利人的诉讼利益将无法获得法律保护,根据《民法通则》第138条规定:“超过诉讼时效期间,当事人自愿履行债务的,不受诉讼时效限制”,从此法律规定可以也可以看出,权利人超过诉讼时效诉请权利的,其实体权利依然存在。
2、保证期间具有约定性和法定性,诉讼时效是法定的,不可以约定。
根据我国法律规定,保证期间原则上是约定期间,可以由当事人自有协商确定,在当事人没有约定或者约定不明或约定无效时,适用法定的保证期间。
而诉讼时效为法律的强制性规定,根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第2条、第3条规定,当事人违反法律规定,约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的,人民法院不予支持的规定,当事人不能预先排除或妨碍诉讼时效的适用,否则其约定无效。
保证期间的规定有哪些?当事人可以在合同中约定保证期间。
如果没有约定的,在连带责任保证的情况下,债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任;在一般保证场合,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。
保证期间是指在债权债务关系中,债权人可以要求保证人履行保证义务的有效时间。
在保证期间,如果债务人拒不履行债务,那么可以由保证人承担履行债务的责任。
法律上关于▲保证期间的规定有哪些?小编将在下文中为您说明。
▲保证期间的规定一、担保法及相关司法解释把保证期间分为有约定、无约定和约定不明三种。
1、当事人对保证期间有约定的,从约定。
2、保证合同约定的早于或等于主债务履行期限的,视为未约定。
《担保法》第25条规定:一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间主债务履行期届满之日起六个月。
3、保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法司法解释》第32条第2款规定:保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起2年。
二、连带责任保证的法定保证期间:《担保法》第26条规定:连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
三、最高额保证的保证期间:《担保法司法解释》第7条规定:最高额保证合同对于保证期间没有约定或约定不明确的,保证期间为清偿期限届满之日起6个月。
没有约定债务清偿期限的,保证期间自最高额保证终止之日或自债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起6个月。
四、约定保证期间的变动,须经过保证人的书面同意。
《担保法司法解释》第30条第二款规定:债权人和债务人对主合同的履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或法律规定的期间。
第1篇一、引言为了保证债权的实现,维护社会经济秩序,我国《民法典》对保证期间进行了明确规定。
保证期间是指保证人承担保证责任的期限。
本文将从保证期间的定义、类型、起算时间、中止、中断、延长等方面对民法典保证期间法律规定进行详细解读。
二、保证期间的定义保证期间是指保证人承担保证责任的期限。
在保证期间内,债权人可以请求保证人承担保证责任。
保证期间届满后,保证人不再承担保证责任。
三、保证期间的类型根据《民法典》规定,保证期间分为以下三种类型:1. 明确约定的保证期间:当事人可以在保证合同中明确约定保证期间,如约定保证期间为2年。
2. 未明确约定的保证期间:当事人未在保证合同中明确约定保证期间的,保证期间按照法律规定确定。
3. 法律规定的保证期间:法律规定保证期间的,按照法律规定确定。
四、保证期间的起算时间1. 明确约定的保证期间:自保证合同成立之日起计算。
2. 未明确约定的保证期间:自主债权履行期限届满之日起计算。
3. 法律规定的保证期间:按照法律规定的时间起算。
五、保证期间的中止保证期间中止是指在保证期间内,因不可抗力或者其他原因导致保证人无法履行保证责任的,保证期间暂停计算。
中止事由消失后,保证期间继续计算。
六、保证期间的中断保证期间中断是指在保证期间内,债权人请求保证人承担保证责任的,保证期间重新开始计算。
七、保证期间的延长保证期间延长是指在保证期间届满前,债权人请求保证人承担保证责任的,保证期间延长。
八、保证期间的终止保证期间终止包括以下几种情况:1. 保证期间届满,保证人不再承担保证责任。
2. 债权人放弃保证权利,保证期间终止。
3. 保证人履行保证责任,保证期间终止。
4. 债权人请求保证人承担保证责任,保证期间届满后,保证人自愿履行保证责任的,保证期间终止。
九、保证期间的法律效力1. 保证期间对保证人的法律效力:保证期间届满后,保证人不再承担保证责任。
2. 保证期间对债权人的法律效力:债权人未在保证期间内请求保证人承担保证责任的,丧失保证请求权。
第1篇一、引言保证期间是指在保证合同中约定的,债权人可以请求保证人承担保证责任的期限。
保证期间是保证合同的重要组成部分,对于保证合同的有效性、保证责任的承担以及保证合同的解除等都具有重要意义。
本文将详细阐述保证期间约定的法律规定,以期为相关法律实践提供参考。
二、保证期间的定义与种类1. 定义保证期间是指保证合同中约定的,债权人可以请求保证人承担保证责任的期限。
保证期间分为一般保证期间和连带保证期间。
2. 种类(1)一般保证期间:指保证人在一般保证责任范围内,承担保证责任的期限。
(2)连带保证期间:指保证人在连带保证责任范围内,承担保证责任的期限。
三、保证期间约定的法律规定1. 保证期间约定的一般规定(1)保证期间应当以书面形式约定,并在保证合同中明确记载。
(2)保证期间自保证合同成立之日起计算。
(3)保证期间不得超过主债务履行期限。
(4)保证期间届满,保证人不再承担保证责任。
2. 保证期间约定的具体规定(1)一般保证期间的约定一般保证期间应当根据主债务的履行期限来确定。
保证期间自主债务履行期限届满之日起计算。
一般保证期间不得超过主债务履行期限。
(2)连带保证期间的约定连带保证期间应当根据主债务的履行期限来确定。
保证期间自主债务履行期限届满之日起计算。
连带保证期间不得超过主债务履行期限。
(3)特殊保证期间的约定对于以下情况,保证期间的约定应当符合以下规定:①当事人对保证期间有约定的,按照约定执行;②当事人对保证期间没有约定的,保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月;③当事人对保证期间没有约定,且主债务履行期限届满之日起六个月内,债权人未向保证人主张权利的,保证人不再承担保证责任。
3. 保证期间计算的特殊规定(1)保证期间计算应当扣除保证人履行保证责任的时间。
(2)保证期间计算应当扣除因不可抗力、意外事件等原因导致主债务履行期限延长的期间。
(3)保证期间计算应当扣除因债权人原因导致主债务履行期限延长的期间。
一、担保一般连带责任期限为多久 根据《担保法解释》第32条,保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期满之日起6个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期限届满之日起2年。
根据《担保法》第26条:“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间内,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任”。《担保法》第26条的规定即指连带责任保证的保证期间。具体说就是,债权人在法律规定或者合同约定的期间内要求保证人承担保证责任的期限,超过此期限债权人请求保证人承担保证责任的,法律将不予保护。 二、担保人所需条件
担保人具有法律规定的资格,即满足所需条件: (1)与本案无牵连; (2)享有政治权利,人身自由未受到限制; (3)在当地有常住户口和固定住所; (4)有能力履行担保义务。 (5)没有明显的违约记录。 三、一般保证和连带责任保证的区别 一是承担责任的具体作法不同。一般保证的保证人只是在主债务人不履行时,有代为履行的义务,即有补充性;而一般连带责任保证中的保证人与主债务人为连带债务人,债权人在保证范围内,可以向债务人求偿,也可以向保证人求偿,债权人无论选择谁,债务人和保证人都无权拒绝; 二是连带责任保证中保证人与主债务人的权利义务及其责任问题适用于连带债务的法律规定。而一般保证人与主债务人间不存在连带债务问题,只是在保证人向债权人履行债务后,保证人对主债务人享有求偿权; 三是一般连带责任保证中的债务人无先诉抗辩权,即不能以债权人是否催告主债务人作为是否履行保证义务的抗辩理由;而一般保证中的保证人享有先诉抗辩权,即当债权人要求保证人代为履行时,保证人可以要求债权人保证人先就主债务人的财产诉请强制执行或设有物的担保时先执行担保物权为由而拒绝清偿; 四是一般连带责任保证是由法律规定或当事人约定,无规定或约定的亦按连带责任保证承担;一般保证则由当事人约定。 五是连带责任保证的担保力度较强,对债权人颇为有利,保证人的负担较重,而一般保证的担保力度相对较弱,保证人的负担相对较轻。
第1篇一、引言保证期间,是指保证合同中规定的保证人承担保证责任的期限。
在保证期间内,保证人应当按照保证合同的规定,履行保证义务。
保证期间过期后,保证人的保证责任将依法免除。
本文将详细介绍保证期间过期的法律规定,包括保证期间的计算、保证期间过期后的法律后果以及保证期间过期后的诉讼时效等问题。
二、保证期间的计算1. 保证期间的计算方式根据《担保法》第二十条规定,保证期间按照下列方式计算:(1)保证期间自保证合同成立之日起计算;(2)保证期间为不定期,保证人可以随时解除保证合同;(3)保证期间届满,保证人未解除保证合同的,保证期间自动延长,延长期限由保证人与债权人协商确定。
2. 保证期间的计算期限保证期间的计算期限,根据《担保法》第二十一条规定,分为以下几种情况:(1)一般保证期间为债务履行期限届满之日起六个月;(2)连带责任保证期间为债务履行期限届满之日起六个月;(3)约定保证期间,保证期间不得超过债务履行期限届满之日起三年。
三、保证期间过期后的法律后果1. 保证人免除保证责任保证期间过期后,保证人不再承担保证责任。
但是,保证期间过期前,保证人已经履行保证义务的,其履行行为仍然有效。
2. 债权人丧失对保证人的追偿权保证期间过期后,债权人丧失对保证人的追偿权。
但是,在保证期间过期前,债权人已经依法取得对保证人的追偿权的,其追偿权不受保证期间过期的影响。
四、保证期间过期后的诉讼时效1. 诉讼时效的计算保证期间过期后,债权人要求保证人承担保证责任的,应当依法计算诉讼时效。
根据《中华人民共和国民法典》第一百八十八条规定,诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。
2. 诉讼时效的起算保证期间过期后,诉讼时效的起算时间如下:(1)保证期间过期前,债权人已经知道或者应当知道权利被侵害的,诉讼时效自保证期间过期之日起计算;(2)保证期间过期前,债权人不知道或者不应当知道权利被侵害的,诉讼时效自债权人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。
(3)由最高院案例全面解读连带责任保证的保证期间 由最高院案例全面解读连带责任保证的保证期间 2015-01-13于明法治地平线在连带责任保证合同关系中,由于其涉及到主、从债务,法定保证期间、约定保证期间以及特殊保证期间等一系列较为复杂的法律问题,即使常年研习法律的人也难免有“稀里糊涂”之感。本期法治地平线从最高人民法院一则案例出发,从以下八个方面对连带责任保证合同的保证期间问题进行系统阐述,以使广大读者全面认识该问题。 【案例检索】 河南省安阳灵锐热电有限责任公司与中国信达资产管理公司郑州办事处、安阳市建设委员会、安阳市热点厂和河南省第七建筑工程公司借款担保合同纠纷案[载《中国法院裁判文书网》,最高人民法院(2007)民二终字第208号民事判决书]
【裁判规则】根据《担保法司法解释》第34条第2款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效”的规定,债权人应当在保证期间内要求保证人承担保证责任,并从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。债权人曾向连带责任保证人发出催收电报,但未提供证据证明其于保证期间主张过权利,其所发出的催收电报和催收公告不能对催收事实产生实质影响。同时,债权人通过债权转让通知、催收贷款通知书、公告送达等多种形式向主债务人主张权利,构成了主债务诉讼时效的中断。但根据《担保法司法解释》第36条第1款“一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断”的规定,由于债权人和保证人签订的是连带保证合同,因此主债务诉讼时效中断并不会引起保证债务诉讼时效中断的效果。
最高人民法院《关于贯彻执行最高人民法院“十二条”司法解释有关问题的函》中“金融资产管理公司在全国或省级有影响的报纸上发布的有催收内容的债权转让公告或通知所构成的诉讼时效中断,可以追溯至金融资产管理公司受让原债权银行债权之日;金融资产管理公司对已承接的债权,可以在上述报纸上发布催收公告的方式取得诉讼时效中断(主张权利)的证据”的规定,是对金融资产管理公司对已承接的债权如何主张债权诉讼时效中断的规定,并不涉及保证合同与保证期间的问题,不能以此认定债权人在保证期间内向保证人主张过权利。 【主文】 以上从案例中提炼出的裁判规则,涵盖了连带保证期间及其诉讼时效的计算、一般保证与连带保证的区别、金融资产管理公司承接债权的保证期间等问题,内容庞杂,对此我们从以下方面进行系统整理。 一、何谓连带责任保证期间
所谓连带责任保证期间,是根据当事人约定或者法律规定,债权人应当向保证人主张权利的期间,债权人没有在该期间主张权利,则保证人不再承担责任。也就是说,保证期间是保证人对已确定的主债务承担保证责任的期间,债权人只能在此期间内向保证人行使请求权,保证人也只能在此期间内才承担保证责任,保证期间是能够产生消灭债权效力的特殊期间。 二、连带责任保证期间的三种计算方式 对于保证期间的计算起点与时长,可分为法定计算方式、约定计算方式与宽限计算方式。
第一种,从法定计算方式来看。我国《担保法》第26条规定:“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。”该条规定实际就确定了保证期间的一般计算起点与时长:自主债务履行期限届满之日起开始计算,到何时为止,可以由当事人自行约定,没有约定的,《担保法》规定为自主债务履行期限届满之日起6个月。
第二种,约定计算方式。除法定方式外,如果保证合同约定了保证期间的起算时间与时长,应当首先尊重当事人的意思自治,从其约定。当然,这里有一点需要注意的是,当事人约定的计算起点必须要符合法律的规定。我国《担保法司法解释》第32条规定:“保证合同约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”由此可知,对于保证期间的起算时间,如当事人在合同中约定排除主债务履行期限届满之日,而选择主债务履行期限届满之后的某个日期的,法律也应不做限制。
第三种,宽限计算方式。该种计算方式实际是对第一种计算方式的补充,即当事人未约定主债务履行期限或者约定不明的情况下,由于无法确定保证期间的起算时间,转而赋予债权人补正的机会。我国《担保法司法解释》第33条规定:“主合同对债务履行期限没有约定或约定不明的,保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日计算。” 连带责任保证期间起算点 连带责任保证期间时长 约定:主债务期限届满后某日 从约定或自主债务期限届满之日起 六个月,约定优先。 法定:主债务期限届满之日 宽限:宽限期限届满之日 三、特殊情况下连带责任保证期间的计算方式 司法实践中,对于连带责任保证期间的计算远没有如此简单,还经常会出现复杂情况,突出地表现在以下几个方面: (一)为分期履行债务提供保证的保证期间计算
主债务系分期履行时,在当事人没有明确约定的情况下,就涉及到保证期间究竟从哪一笔债务履行期届满之日起算的问题,即是从每笔债务履行期限届满之日起算,还是从最后一笔债务履行期限届满之日起算,法律及司法解释没有规定。对此,权威主流观点可以为我们提供参考依据。最高人民法院民二庭编著的《最高人民法院关于民事案件诉讼时效司法解释理解与适用》中曾提到,对于此种情况的保证期间应从最后一笔债务履行期限届满起算,原因在于尽管保证人仅对某一笔或者某几笔债务提供担保,但该一笔债务或者几笔债务是整个债务的一部分,给付每一笔债务的诉讼时效是从最后一笔履行期限届满之日起算,故保证期间的起算点处理应与诉讼时效一致,从最后一笔债务履行期限届满之日起算。对此意见,笔者不持异议,但有一点需要指出的是,如果债权人将一部分债权转让给他人,由于被转让的债权已经脱离了原债权而成为独立债权,则该笔债权的保证期间的起算点应以该债权最后到期日起算。 (二)主债务履行期变动情况下的保证期间计算 此等情形又分为以下两种情况:
其一,主债务形成后,债权人与债务人达成协议变更主债务履行期的,保证期间如何计算?《担保法司法解释》第30条第2款予以了规定:“债权人与债务人对主合同履行期作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或法律规定的期间。”由此可以看出,如果债权人与主债务人在征得保证人同意后变更债务履行期的,该变动对保证人发生法律效力,保证期间应该按照新的债务履行期限计算,如果债权人与主债务人未征得保证人同意擅自变更债务履行期的,无论是缩短还是延长主债务履行期限,该变动对保证人均不发生法律效力,保证期间仍按照原债务履行期限确定。
其二,主债务履行期非因当事人约定而变更情形下保证期间的起算问题。司法实践中,常常发生约定的债务履行期因某些法律事实的发生而提前届满的情形,如债权主张预期违约的情况下,债权人是否可以在履行期限届满前要求保证人承担保证责任,保证期间应从原合同约定的债务履行期限届满之日计算,还是从提前届满之日计算。对此,法律与司法解释亦未规定。最高人民法院编著的《最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用》一书中的权威观点为:主债务履行期非因当事人约定而提前届满的,债权人可以在主债务履行期到来之前要求保证人承担保证责任,保证期间起算点则可以根据债权人的选择而定:(1)若债权人要求主债务人在预期违约时履行主债务,则保证期间起算点自提前届满之日起算;(2)若债权人要求主债务人待债务履行期限届满之后再履行主债务,保证人的保证期间则仍按照原合同约定债务履行期限届满之日起算,以防在此种情况下若强行规定保证期间在提前届满之日起算,保证期间已过,债权人对保证人的保证债权消灭的情况。 四、约定保证责任期间的适用 上文已言,根据《担保法司法解释》第32条的规定,如约定保证期间早于或者等于主债务履行期的,该条款无效,但需要注意的是,保证期间的约定无效不影响整个保证合同的效力,仅仅是保证期间的约定无效,保证人仍应承担保证责任。除此之外,还有以下两种情况需要讨论: (一)约定保证期间短于主债务履行期届满6个月的效力
根据《担保法》第25条、26条的规定,如果当事人对于保证期间未作规定的,适用6个月的法定保证期间,而对于当事人约定保证期间短于主债务履行期届满后6个月的,其效力则存在不同观点,一种认为6个月是法律规定当事人约定的最短保证期间,保证期间少于6个月的无效;一种认为该规定属于任意性规定,当事人可以约定排除。我们同意后一种观点。原因在于,《担保法》及其司法解释仅仅明确在当事人没有约定的情形下,适用6个月的法定保证期间,并没有禁止约定保证期间短于6个月,且从债权人的角度来看,其既然同意较短的保证期间,按照诚实信用的原则,就应承认其效力。 (二)约定保证期间长于主债务履行期届满后2年的效力 主债务履行期限届满后2年,这是对主债务人诉讼时效的规定,那么,当事人是否可以约定保证期间长于诉讼时效。持反对观点者认为,因债权人在诉讼时效期间内怠于行使诉权,致使丧失对债务人的胜诉权,应自己承担责任,如因保证期间过长,保证人仍需承担责任且不能向债权人追偿,则显然不公。对此,我们认为,上述观点错误地理解了判断合同有效与否的依据,判断合同是否有效的着眼点应主要在于是否违背法律、行政法规的强制性禁止规定,是否违背社会公共利益,在当事人已经就保证期间作出约定且不存在上述合同无效情形的情况下,该保证期间的约定应为有效。同时,根据《担保法》第20条第1款的规定:“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权,债务人放弃对债务的抗辩权的,保证人仍然有权抗辩”,在上述债权人要求保证人承担保证责任的情形下,保证人完全可以以主债务人的时效抗辩权对抗之,长于主债务履行期届满2年的保证期间也自然名存实亡。因此,当事人约定的保证期间长于主债务诉讼时效的,应认定为有效,如果主债务未超过届满之日2年,则连带责任保证人应当在保证期间内承担保证责任,如果主债务超过届满之日2年,保证人可以主债务人的诉讼时效对抗以达到免责的目的,但不涉及保证期间条款的合同效力。 五、法定保证期间6个月与2年的区别