法硕(非法学)考研：法律移植的必要性

法的移植名词解释引言法的移植是指将一国的法律制度或法律条文引入另一国家的过程。

在全球化的背景下，各国之间的法律交流和法律融合越来越频繁，法的移植成为了一种常见的现象。

本文将对法的移植进行名词解释，探讨其意义、方式、影响等方面的内容。

法的移植的定义法的移植是指将一国的法律制度、法律条文或法律原则引入另一国家的过程。

它是一种跨国的法律交流和融合方式，通过借鉴和吸收其他国家的法律经验，来改善和完善自己的法律制度。

法的移植的方式法的移植可以通过多种方式进行，常见的方式包括：1.文字翻译移植：将原国家的法律文件翻译成目标国家的语言，然后逐字逐句地引入目标国家的法律体系中。

这种方式可以确保法律的准确传递，但可能会忽略目标国家的特殊情况和文化背景。

2.制度借鉴移植：将原国家的法律制度或法律原则引入目标国家，并根据目标国家的实际情况进行适度调整和修改。

这种方式可以更好地适应目标国家的需求，但需要对原国家的法律进行深入研究和理解。

3.案例引用移植：通过引用原国家的法律案例，来解决目标国家的法律问题。

这种方式可以借鉴原国家的判例经验，但需要注意目标国家的法律体系和法律原则的差异。

法的移植的意义法的移植具有以下几个重要的意义：1.法律发展：法的移植可以加速目标国家的法律发展，通过引入其他国家的先进法律制度和经验，来填补自身法律体系的不足，提高法律的科学性和实用性。

2.法律改革：法的移植可以为目标国家的法律改革提供参考和借鉴。

通过学习其他国家的法律经验，可以为目标国家的法律改革提供新的思路和方法，避免走弯路，提高改革的效率和质量。

3.法律统一：法的移植可以促进不同国家之间的法律统一和协调。

在全球化的背景下，各国之间的经济、文化和社会交流日益频繁，法的移植可以帮助不同国家之间建立共同的法律规范，促进国际交流和合作。

法的移植的影响法的移植对目标国家的法律体系和社会生活产生了深远的影响，主要包括以下几个方面：1.法律体系的变革：法的移植可以改变目标国家的法律体系，引入新的法律原则和制度，增加法律的多样性和包容性。

浅谈法律移植【摘要】作为法律文化中的一种常见现象，法律移植是一个常用概念。

实践证明，法律是可以移植的。

在法律移植的过程中，要处理好本土法律文化与外来法律文化之间的关系。

法律移植的本土化是与法律移植同步进行的动态发展过程。

在法律全球化发展趋势下，如何科学移植先进的法律制度，并将移植的法律与本土资源充分结合，在本土资源认可和整合的基础上，最大限度地发挥移植法律的效用，是实现法律制度现代化的一个不容回避的问题。

【关键词】法律移植本土化本土资源一、法律移植的涵义法律移植的含义一般是：特定国家（或地区）的某种法律规则或制度移植到其他国家（或地区）。

二、关于法律移植的不同观点争议的焦点在于法律能否移植。

而这一问题涉及法律的一些重大理论问题，如法律是怎样产生的。

对这一问题存在完全不同的观点。

（一）法律不能移植或法律不能有效移植。

其主要理由是：在一国产生的法律合于本国的各种条件，但未必适合其他国家的条件，具体表现为：社会主义国家和非社会主义国家以及资本主义国家内部专制和民主制的差异；各种有组织的利益集团的影响，如离婚问题，爱尔兰的法律禁止离婚就是因为天主教会的影响。

（二）法律可以成功移植，从自然界和人类历史的发展历程来看，无论是生物学、医学，还是人文社会科学，都存在着大量移植成功的事例。

而且移植国和来源国的各种条件不一定一致。

如英国的法制史专家阿兰.沃森（Alan Watson）在《法律移植与法律革命》中认为：1.经验表明在不同的条件下，法律能成功地实现移植。

如意大利、法国、德国和日本对罗马法的继受。

2.对移植来源国的制度的知识并不是必要的，接受国即使不了解外国法的政治、社会或经济情况，也能实现成功的借鉴。

3.环境因素比政治因素并不次要。

三、法律是可以移植的理论观点法律移植是法律发展、法律进化过程中的良性的进步运动，有法律移植比没有法律移植要好，在一定意义上，拒绝法律移植，实际上就是拒绝法律的进步。

（一）从辩证唯物主义哲学来看，世界上任何一个事物，都包含了普遍性和特殊性两个方面，法律也不例外。

法理学背诵薄讲义-法律移植与继承一、论述法律移植（2018年论述）概念法律移植是指在鉴别、认同、调适、整合基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系中的有机组成部分，为本国所用。

法律移植反映了一国对其他国家法律制度的吸收和借鉴，法律移植的范围除外国的法律外，还包括国际法律和惯例。

理由（1）社会发展和法律发展的不平衡性决定了法律移植的必然性。

（2）市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。

（3）法治现代化既是社会现代化的基本内容，也是社会现代化的动力，法律移植则是法治现代化的一个过程和途径。

（4）法律移植是对外开放的应有内容。

需注意的问题（遵循的原则）法律移植需要进行充分的准备，可概括为“中体西用”，要认真研究供体的法律制度及法律文化，认真研究受体的法律传统及社会现实；要对法律本土化加工。

具体来讲，包括以下几点：（1）法律移植要遵循合宪和法制统一原则。

即____________________①。

（2）法律移植要坚持民主原则。

即____________________②。

（3）法律移植要坚持科学原则。

即____________________③。

二、简答法律继承（2016年简答）概念法律继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。

理由（1）社会生活条件的历史延续性决定了法律的继承性。

（2）法律的相对独立性决定了法的发展过程的延续性和继承性。

（3）法作为人类文明成果决定了法律继承的必要性。

（4）法律演进的历史事实验证了法律的继承性。

例如，大陆法系对罗马法的继承。

法律移植（legal transplant）是西方比较法学中经常使用的一个词，其含义一般是：特定国家（或地区）的某种法律规则或制度移植到其他国家（或地区）。

相当于中国国内所讲的对其他国家或地区法律的借鉴或吸收等。

但有时，移植的含义似乎又比借鉴等词有稍多的意义。

但也没有太大的差别。

例如前任全国人大常委会委员长万里于１９８８年１２月６日在全国人大常委会召开的座谈会上曾讲到：“为了加快立法步伐，外国、香港一些有关商品经济发展的成熟法律，我们也可以移植和借鉴，不必事事从头搞起。

［①］”现任全国人大常委会委员长乔石亦曾讲到：“制定社会主义市场经济方面的法律，对我们是个新课题。

制定法律和法规要从中国的实际出发，也要广泛地研究借鉴世界上所有国家的立法经验，吸收对中国有用的东西……立法必须从中国国情出发，但这并不排除我们吸收国外的经验。

凡是国外立法中比较好的又适合我们目前情况的东西，我们都应当大胆吸收：他们走过的弯路，也值得我们借鉴，有些适合我们的法律条文，可以直接移植，在实践中充实、完善。

［②］”在西方比较法学作品中所使用的与“移植”相当的词还有“借鉴”（drawing o n,borrowing），“吸收”（assimilation），“模仿”（imitation）和“转移”（transfer）、传播（Spread）、引进（introducing）等，但较普遍的还是“移植”。

与“法律移植”对应的词是法律的“接受”（reception）等。

法律移植与比较法学的关系极为密切，后者的一个重要目的就在于通过对不同国家（或地区）法律的比较研究，有选择地借鉴或移植其他国家（或地区）的法律，从而改进本国立法。

在法律移植问题上，在国内外法学中有很多不同的观点，它们不限于法律移植的词义、法律能否移植及其程度、范围，以及移植的对象、原因、方式、效果等问题，而且还往往涉及到法律本身的许多重大理论问题。

本文试图对国内外法学中的不同观点作一概述和分析。

一、单项选择题1.（2015年真题）下列关于法系的表述，正确的是（　）。

A.法律移植是法系形成和发展的重要途径B.法系是以法律赖以存在的经济基础为划分标准的C.英国威尔士和加拿大魁北克省的法律属于大陆法系D.当前两大法系之间的差异逐渐缩小，对各国法律进行法系划分已失去意义2.（2016年真题）下列关于法的历史演进的表述，正确的是（　）。

A.法的历史演进只受客观物质条件的影响B.封建制法是人类历史上第一种私有制的法律类型C.私有财产神圣不可侵犯是资本主义法的核心特征之一D.从规范性调整逐渐发展为个别调整是法起源的一般规律3.（2017年真题）下列关于法系的表述，正确的是（　）。

A.中华法系体现礼法结合的精神B.大陆法系是在德国民法典的基础上产生的C.英美法系是以美国法为基础，以英国法为主导发展而来D.法系划分的主要依据是各国法律的外在形式和本质特征4.（2017年真题）下列关于法律继承的理解，正确的是（　）。

A.法律继承与法系的形成之间没有关系B.法作为人类文明的成果决定了法律继承的必要性C.法律继承是指不同国家法律之间相互继受和影响D.法律继承仅体现本国法律传统和法律文化的延续5.（2018年真题）“和为贵”是中国传统法律文化的重要内容之一。

关于该观念的当代意义及价值，下列说法正确的是（　）。

A.“和为贵”与自由、平等的法律观念无法兼容B.“和为贵”对调解制度的实施可以起到积极作用C.“和为贵”观念不利于维护社会公平和秩序D.信访制度是“和为贵”在当代法律制度中的重要体现6.（2018年真题）下列关于大陆法系与英美法系区别的表述，不正确的是（　）。

A.大陆法系法的正式渊源主要是制定法，而英美法系是判例法和制定法B.大陆法系法的基本分类是公法与私法，而英美法系是普通法与衡平法C.大陆法系的诉讼模式采用当事人主义，而英美法系采用法官中心主义D.大陆法系注重法典编纂，而英美法系更多采用单行法7.（2018年真题）下列文件中，被马克思称为“世界上第一个人权宣言”的是（　）。

我国的法律移植问题浅探演讲正文删除线行内代码上标下标清除格式默认字号默认字体默认行高左对齐右对齐居中对齐两端对齐增加缩进减少缩进我国粮食安全的演讲稿推荐度：法律演讲稿推荐度：神探大战观后感推荐度：电影神探大战观后感推荐度：粮食安全问题演讲稿推荐度：相关推荐关于我国的法律移植问题浅探演讲范文法律移植（legaltransplant），是比较法学中一个值得研究的问题，在世界各国法律相互交叉融合的过程中，如何正确对待及研究法律移植，是我国法律能否与世界接轨的一个重要方面.关于法律移植，孟德斯鸠在他著作《论法的精神》中曾作过精辟论述，即“为一国人民而制定德法律，应该是非常适合于该国人民的；所以如果一个国家的法律竟能适合于另外一个国家的话，那只是非常凑巧的事。

”①这番论述，曾影响了将近两个世纪的比较法学家的思想。

然而，社会在不断进步，孟德斯鸠在作出论断时所依据的条件（“气候、宗教、法律、施政的准则、先例、风俗、习惯”②）等已发生了重大的变化，在全球信息及学说充分交流的今天，法律移植已成为可能并已成为本国法律进步的一个重要条件。

那么，何为法律移植呢？通俗来说，是指一个国家法律制度的某些因素从另一个国家法律制度或许多国家的“法律集团”中输入的一种行为。

③我们知道，法律制度是相对独立的，世界上不可能存在两国完全相同的法律制度。

而国家与国家之间的相互学习与借鉴不但不会影响其本国法律制度的独立性，反而会在一定程度起到促进和完善的作用。

主要的原因有如下几点：1、社会的不平衡性是其主要原因人类在进步过程中，发展是不平衡的，小到村落之间、县或省相互之间的不平衡，大到国与国之间的不平衡，在这种状况之下，落后的国家为了赶上发达国家，就有必要移植发达国家的制度，其中当然包括了法律。

这种状况，在世界各国的发展史上已不为少见，举近邻日本为例，在中世纪，由于我国唐朝政治、经济、文化呈现繁荣之象，日本便全面引进当时唐朝的法律制度，引发了一场“文化革新”运动，大大促进了日本经济及文化的发展，也使其成为中华法系的国家；而到了明治时代，由于西欧诸国经济文化迅猛发展，日本又出于自身需要而全面引进了德国法和法国法，史称“明治维新”，这次维新运动使日本紧跟潮流，抓住了社会进步的机会，同时，日本也从中华法系转变为大陆法系；二战之后，日本又因历史原因而大量引入美国法，从而又进一步加速了其民主与法制化进程。

法律硕士综合课（单项选择题）模拟试卷5(题后含答案及解析) 题型有：1.1．根据我国《宪法》第36条第4款的规定，宗教团体和宗教事务不受下列哪种势力的支配?()A．敌对势力B．外国势力C．西方势力D．国际宗教组织正确答案：B解析：我国现行《宪法》第36条规定：“中华人民共和国公民有宗教信仰自由。

任何国家机关、社会团体和个人不得强制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得歧视信仰宗教的公民和不信仰宗教的公民。

国家保护正常的宗教活动。

任何人不得利用宗教进行破坏社会秩序、损害公民身体健康、妨碍国家教育制度的活动。

宗教团体和宗教事务不受外国势力的支配。

”2．关于法律移植以下说法错误的是( )A．法律移植是在鉴别、认同、调适、整合的基础之上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系中的有机组成部分，为本国法所用B．法律移植反映了一国对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法律移植的范围除外国的法律外，还包括国际法律和惯例C．法律移植是一种突发性的行为D．法律移植有其必然性和必要性正确答案：C解析：法律移植具有必然性和必要性，而不是一种突发的行为。

其他选项说法均为课本基础知识，考生需要认真识记。

综上，本题选C。

知识模块：法的起源和演进3．我国《刑事诉讼法》规定：第二审人民法院对不服第一审裁定的上诉或者抗诉，经过审查后，应当参照本法第225条、第227条和第228条的规定，分别情形加以处理。

这一规定属于( )。

A．义务性规则B．确定性规则C．委任性规则D．准用性规则正确答案：D解析：凡法律规则的内容不具确定性，又规定依其他法者为准用性规则。

知识模块：法律要素与法律体系4．以下哪一项属于法律意义上的物( )A．月球上的土地B．老太太嘴里的金牙C．空气D．自行车正确答案：D解析：法律意义上的物是指法律关系主体支配的、在生产上和生活上所需要的客观实体。

物理意义上的物要成为法律关系客体，须具备以下条件：第一，应得到法律关系的认可。

关于法律移植的几点思考【摘要】法律移植作为国内外讨论比较热烈的课题与当今乃至以前一定时期国际社会普遍存在的法律移植现象一直倍受法理学界的关注并且在某些方面还存在争议。

学界一直以来的争议也从侧面反映了此项课题的重要性和法律移植现象的现实意义和价值。

伴随着法律移植现象的存在和中国法制的发展以及学术界的深入探讨，尤其是当下改革开放继续深化和市场经济的不断发展和完善以及由此而引发的各领域的改革和各种社会关系的变化都成为我国法律移植的推动力。

同时我国本土传统法律资源的存在和影响也为我们在新时期如何保证在法律移植的过程中发挥本土优良的法律资源提出了挑战。

本文在对上述问题进行讨论的同时试图对新世纪我国移植外国法律提出自己的若干建议。

【关键词】法律移植；法制建设；法律资源【正文】前言自从1978年我国恢复法制建设以来，尤其是在1992年确立社会主义市场经济作为我国经济体制改革的目标以来，在“市场经济就是法制经济”的理论背景下，法律移植作为中国法制建设的有效手段和方法之一至今仍在发挥着重要的作用。

在三十年来的法制建设过程中，我国的法律移植实践逐渐由基本一元走向多元、由全领域或多领域转向了主要以经济和商事领域为主的一个过程。

在这一过程中，我们看到了成就——逐步完善的社会主义法律体系；同时我们也看到了不足——各部门法的协调性问题。

问题的出现给我们的法律移植实践提出一项重要的挑战——如何保证移植来的法律制度和规则融入本国法律体系或者如何处理好移植来的法律与中国本土传统法律资源的关系。

法律移植是社会发展的需要，移植不可避免；但移植若要真正推动社会发展，必须十分慎重，要考虑移植所需的一系列条件，力促移植成功。

[①]在法律移植前或者法律移植的过程中必须对其必要性和可行性有充分的认识，这样才不会因盲目的移植而可能导致的法律资源的浪费。

虽然法律移植已经被各国以及本国的实践证明是可能的，但并非每项法律移植计划和项目都是必须和必要的，只有在可行性和必要性同时具备的条件下才有可能成功而且也仅仅是一种可能。

浅析法律移植及其本土化=“news_bd”>一、法律移植的概述( 一) 法律移植的概念法律移植中的移植大家普遍了解的是涉及到植物学和医学的概念。

但是法律也有移植，法律移植的移植是不同的文化之间在法律制度上的相互借鉴与取舍的过程。

我国学者张文显教授将其定义为: 法律移植，在对他国法律进行选择和整合的基础上，引进、吸收外国的法律，使之为本国所用，成为构成本国法律体系的有机组成部分。

( 二) 法律移植的特点作为法律文化的一种现象，法律移植当然有其自身的特点。

首先，法律移植具有共通性。

法律的传出者与接受者之间要有某种相同的法律运行规律，不会发生排斥，是可以相互吸收和融合的。

其次，法律移植是法律的移出和移入的统一整体。

移出是输出、传播，将本国的法律规则、原则等法律文化迁移到国外，而移入则是引进和吸收他国先进精华到本国。

再次，法律移植需要具备科学性和技术性。

这是说在法律移植时是要讲究方法和技巧的，不能照搬和生搬而是要有选择性。

( 三) 法律移植的必要性现阶段我国的法律与西方发达国家还是有差距的，当今是科技、经济飞速发展时代，摸着石头过河的摸索式发展已然不能适应现今时代的发展速度，落后就要挨打，这是我们从历史中吸取的教训。

琳琅满目的法律成果也都是全世界的人类文明创造的，我们在没有达到如此先进头脑的时候就要吸取世界的精华，并对不适应的加以改造以使其顺应我们特有的法律文化潮流，推动我国法制化进程。

所以法律移植的必要性体现在，第一，任何时候各国的法律并不是同时进步和发展的，不平衡性决定了法律移植的必要性。

第二，法律的发展过程并不是孤立的，个人的思维，乃至一个国家的思维是有限的，并不能使法律达到最高的高度，只有增强国际交流，国际合作才能更加推进法制进程。

二、法的本土化概述( 一) 法的本土化的概念法的本土化，是指在法律移植时应让受移植的法律经过合理的处理与嫁接使其能渗入到移植国国民的血液当中，进而得到有机的整合，本土化就是法律移植本土运动的过程。

我国对器官移植进⾏刑法规制的迫切性及必要性2019-07-31摘要：随着医学技术的发展，许多以前难以医治的病患都得到了解决。

其中，近⼏年来，我国在⼈体器官移植领域发展迅速，通过⼈体器官移植为病⼈解决了不少痛苦。

但是有⼈在利益的驱使下，⾮法摘取他⼈器官，进⾏⾮法⼈体器官交易的⾏为却屡见不鲜，⽽我国在器官移植犯罪⽅⾯却缺乏相应的法律规制。

关键词：⼈体器官器官移植刑法规制器官移植在医疗领域⽆疑是⼀种新兴的⼿段和⽅法。

⽬前，治疗晚期肝癌、肾衰等器官衰竭的最有效办法就是器官移植。

⽽器官移植⼿术前提条件就是需要可供移植的合格器官。

由于可供移植的器官只能从⼈体（最好是活体）上获取，国内外医疗界⽆⼀例外都⾯临着供体缺乏的困扰。

因此，在求⽣欲望的驱使下，⼀些⼈不惜⽤重⾦获得可供移植的器官，从⽽获得⽣存下去的机会。

这就导致社会上出现了⼀些以⾮法摘取他⼈器官进⾏交易和移植⽽谋取利益的⾏为。

这些⾮法份⼦不仅从死者⾝上盗取⼈体器官，甚⾄⽤强迫、威胁、偷盗等⽅式获取健康⼈的器官，严重的侵害了他⼈的健康权和⽣命权。

这种与器官移植相关的犯罪⾏为使本是挽救⽣命的医疗⾏为演变成了为获得巨⼤利益⽽伤害他⼈合法权益⾏为的罪恶根源。

近⼏年来这个现象在世界范围内迅速蔓延，甚⾄演变成跨国犯罪，已经成为了⼀个不可避免的国际问题。

与此同时，各国都在制订相关法律并加强合作杜绝此项犯罪，其中⼀些国家和地区获得了⼀些成效。

但是，在我国⽬前还没有针对与器官移植犯罪相关的刑事⽴法，甚⾄连⼈体器官的法律属性还没有⼀个定论。

⼀、⼈体器官的法律属性⼈体器官和⼈体组织是组成⼈体⽣理基础的基本元素，不同的⼈体器官和⼈体组织在⾝体中发挥着不同的功能，来共同完成⼈体的新陈代谢，实现⽣命的维系和健康的维持。

⼈体器官移植和⼈体组织的利⽤关系着⽆数⼈的⽣命及健康，涉及到社会伦理及道德等问题，只有进⾏⽴法规制，⼈体器官移植和⼈体组织利⽤才能够有序进⾏。

关于⼈体器官在法律上的性质，我国⽬前的法律并没有对之加以详细的规定，仅是学术界普遍认为没有脱离⼈体的器官属于⼈⾝权保护的范畴。

论法律移植和法治本土资源从法律移植和本土资源的概念入手，分别阐述法律移植和本土资源在中国法治建设过程中的必要性和积极意义，通过分析两者的矛盾和互补性，论证将两者有效的结合对于中国建设社会主义法治国家的重要意义。

标签：法律移植；本土资源；法治在关于建立与社会主义市场经济相适应的现代法治的过程中，许多学者主张运用国家强制力尽快建立现代法律体系，同时主张更多并加快移植发达的国家和地区的法律制度，以完善我国现有的法律体系。

也有学者认为，法治很大程度上是具体的和地方性的，外国的经验不一定符合中国的现实国情，中国的法治道路应当从中国的本土资源中发掘。

1 法律移植的相关理念1.1 法律移植的概念法律移植是指一个国家或地区，将其他国家或地区的法律（体系或内容或形式或理论）吸纳到自己的法律体系之中，并予以贯彻实施的活动。

1.2 法律移植现象产生的原因（1）法律移植是社会发展的规律之一。

①从辩证唯物主义哲学来看，事物包含了普遍性和特殊性两个方面，法律也不例外。

不同国家的法律具有各自不同的特点，这是法律的特殊性。

但是，作为调整各国人们行为的一种规范，法律又有普遍性。

既然法律具有普遍性，而这种普遍性所要解决的问题又是各个国家都面临着的共同问题，那么，一国移植他国的法律就是必然的事情了。

②从社会学角度看，法律是社会发展的产物，而社会是一个互相联系、互相制约的大系统，国家也好，法律也好，都是这一系统中的一个要素，不能脱离社会这个大系统而孤立地存在。

因此法律移植不仅是应该的，也是必需和必然的。

（2）法律移植是世界法律发展的一个基本历史现象。

在古代和中世纪社会，虽然国与国之间的交通不甚方便，但法律移植已经非常普遍。

比如，古代腓尼基及地中海诸国，曾经较为系统地移植了古巴比伦的商法。

还有古代罗马移植古希腊的法律，中世纪西欧各国移植罗马法，中世纪欧亚非国家移植伊斯兰教法律等。

近代以后，法律移植的现象更为普遍，如法国移植古代罗马的法律，近代德国移植法国的法律，近代美国移植英国的法律，近代日本移植法国和德国的法律，近代亚洲国家移植日本以及西欧的法律，第二次世界大战以后日本移植美国的法律，广大亚非拉发展中国家移植西方两大法系国家的法律，等等。

苏州大学王健法学院·法学考研历年真题（2000-2013）655法学基础苏州大学2000年攻读硕士学位研究生入学考试试题法理学1.什么是权利？权利与义务的关系怎样？2.结合我国法律现代化过程中的法律移植实践，谈谈法律移植的必要性及其注意的问题。

宪法学（一）名词解释1.宪法秩序；2.中华民国临时约法；3.行政区划；4.宗教信仰自由。

（二）事例分析宪法监督制度的核心和关键，是宪法监督机构如何设置。

宪法学界有人认为，在我国要达到理想的宪法监督效果，必须实行司法审查制度，即由普通法院来行使违宪审查权。

问：1.你是否赞成这种看法？2.你认为应该如何完善我国的宪法监督制度？（三）论述题1.试述宪法在“依法治国”中的地位和作用。

2.试比较议会君主制和议会共和制的不同特点。

3.试述现代民主国家公民基本权利发展变化的主要特点。

苏州大学2001年攻读硕士学位研究生入学考试试题法理学1.什么叫法律规则？法律规则与法律原则有何区别？2.谈谈法律对自由的保障作用。

3.试论法治的实体要件。

宪法学1.试述宪法与宪政的关系。

2.什么是宪法修正案？试述1999年我国宪法修正案的主要内容。

3.试述我国公民的社会经济权利。

4.什么是宪法监督？你认为应当怎样完善我国的宪法监督制度？5.据有关媒体报道，自1999年底以来，我国许多大城市如沈阳、南京、上海、广州、深圳等，相继拉开了社区改革的序幕，改革的理由主要是：以退休妇女为主要成员的“老大妈”型居民委员会不能适应城市的发展要求，而且居民委员会干部由街道办事处任命，居民委员会只是“政府代言人”，不能真正实行居民自治，为居民服务。

主要改革做法是：合并几个居民委员会，成立“社区委员会”或“社区管理委员会”，其成员由居民选举产生，其职能由管理型转变为服务型。

问题：请你运用宪法学的有关知识和理论，对这种以社区委员会取代居民委员会的做法进行分析评论，并就我国城市居民委员会应当如何进行改革的问题，谈谈你的看法。

论法律移植的方法摘要法律移植是法律文化中常见的现象，它通常是指特定国家或地区的某些法律制度或规则移植到其他国家或地区。

在比较法学中，法律移植一直是一个颇具争议的问题，主要表现在法律是否可以移植以及法律移植的可能性程度。

本文以我国移植“违宪审查制度”为例，结合法律移植的方法论和人类学研究的基本方法，具体分析我国移植该项法律（制度）必须注意的一些问题。

关键词：法律移植；法制现代化；本土化引言法律移植是比较法学中经常使用的一个词，也是我国法学界在围绕如何建立和完善社会主义市场经济法律体系的讨论中所提出的一个热门话题。

法律移植相当于我国通常所讲的借鉴和吸收等，与移植、借鉴、吸收相类似的词还有引进、模仿等。

具体而言，法律移植指在对国外（或地区）的法律制度、法治观念、法律精神、法律规则、法律原则、法律概念以及这些法律（制度）所产生和存在的特定的国家历史、政治制度、经济体制、文化背景、立法、司法环境等条件进行全面、清楚的认识的基础上，结合本国的实际进行全面的把握，有选择地借鉴或移植其他国家（或地区）的法律（制度），从而促进和改进本国立法。

法律移植具有快速、节约成本等优点而被各国（或地区）广泛运用，它已经成为现代社会中一种较为普遍的法律现象。

但是由于法律移植同时存在被移植的法律（制度）的内生性差，演化能力有限；与本国实际相距甚远等缺点所至的“水土不服”而颇具争议。

笔者认为，法律移植是包括许多西方法治国家在内的世界各国普遍存在的现象，因此现在争议的问题不应该是法律（制度）可否移植的问题，关键的问题在于怎样移植法律。

笔者认为，法律移植与法律的本土化必须同时进行，而且法律移植的方法对移植的成功与否至关重要。

一、法律移植的方法论必须注意的三个要点第一，认真考察拟移植的法律（制度）所属国家（或地区）的政治、经济、文化以及该项拟移植的法律（制度）产生和存在的各项环境因素。

第二，认真研究本国的政治、经济、文化等条件，充分挖掘拟移植的法律（制度）移植的必要性、存在的价值性和移植成功的可能性。

简述法律移植的概念及特点法律移植是指把一国现行的民事、刑事等法律制度应用于另一国。

这种移植可以分为立法上的和实体法上的。

前者又称实质法律移植，后者又称形式法律移植。

法律移植(Law Rehabilitation)是将外国或某些地区的法律制度引入另一个法系(或称为某个法域)的活动。

从本质上说，法律移植是一国现行的法律规范在新的法域中的应用。

它并不涉及这些法律规范同新法域的法律之间的关系。

[1]法律移植是指把一国现行的民事、刑事等法律制度应用于另一国。

这种移植可以分为立法上的和实体法上的。

前者又称实质法律移植，后者又称形式法律移植。

[2]立法移植是指一国对他国已有的民事、刑事等法律的直接照搬，即采用不改变法律条文内容的形式而进行的移植;实体法移植则指在具体适用该国法律时要改变该法的实质性条款，使其符合新的法域的实质性条款的要求。

[3]法律移植的概念法律移植是指把一国现行的民事、刑事等法律制度应用于另一国。

这种移植可以分为立法上的和实体法上的。

前者又称实质法律移植，后者又称形式法律移植。

[1]立法移植是指一国对他国已有的民事、刑事等法律的直接照搬，即采用不改变法律条文内容的形式而进行的移植;实体法移植则指在具体适用该国法律时要改变该法的实质性条款，使其符合新的法域的实质性条款的要求。

[3]法律移植的特点1)形式法律移植(Litigation of Legal System in a foreign Country)法律移植是指通过引进其他国家现行的法律，而不改变原有法律的基本内容的做法，主要包括如下几种：法律、法令的直接引进与借鉴;政策和原则的适当引进;判例和学理的参考。

2)实体法律移植(Litigation of Relevant substantive Statutes in a foreign Country)实体法律移植是指引进外国法律条文的某些部分，主要包括以下两方面：法律渊源的模仿;司法判例的参照。

法律移植：在中国开出异邦的绚烂之花【摘要】中国法制现代化的过程不是在原有的法律体系上的内源型现代化，而是一个在西方入侵下的外源型现代化，是一个移植外国法律的过程，尤其是移植西方国家的法律的过程。

中国法律现代化有过两次大规模的法律移植，第一次是清末及民国时期；第二次是最近30年来的改革开放时期。

这两次法律移植都是发生在长期锁国后的开放国门的时代背景下，又恰好适逢两次全球化浪潮。

【关键词】法律移植；本土化；法治土壤法律移植是法律社会学和比较法学颇受关注的问题。

随着当今世界法制现代化进程的深入和全球化的展开，各国之间在法律领域的接触和交流机会空前增强，彼此借鉴和移植法律日益频繁。

中国为什么要进行法律移植？西方的法律能否移植到中国？如何移植？如何处理西方法律与中国本土文化的冲突等一系列的问题也随之出现。

一、法律移植的内涵我国学者张文显先生认为：“它（法律移植）所表达的基本意思是：在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律（包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等），使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。

”[1]这一定义较为全面的涵盖了法律移植的内涵与方式，将显性移植和“润物细无声”的隐形移植均涵盖在其中了。

二、法律移植的原因（一）社会和法律发展的不平衡性鉴于中国人治的传统，中国传统法律文化体现出“公法文化”特征，因此我国自身可供继承的法治资源十分有限。

现代国家经济发展水平的差距，使得各国社会制度各有不同。

随着全球一体化，各国的交流日渐增强，为了更好的发展，各国之间需要借鉴彼此优秀的法律制度。

美国比较法学家埃尔曼认为，“法律制度自一种文化向另一种文化移植是常有的情况，当改革是由物质或观念的需要以及本土文化对新的形势不能提供有效对策或仅能提供不充分之手段的时候，这种移花接木就可以取得完全或部分的成功。

”[2]（二）市场经济的开放性市场经济的客观规律和根本特征决定了各国之间存在广泛的交流与合作。