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民事訴訟法——李龍
第一章民事诉讼法学概述（民事诉讼法学的基本常识）
一、诉讼民事诉讼民事诉讼法
（一）什么叫诉讼？
“诉讼”词义：过程、程序、手续、规则、机制
当纠纷发生以后，通常有三种方式予以救济：私利救济社会救济公力救济
救济机制必须的功能：发泄功能、制裁功能（惩罚功能）、救济功能（救助功能）、预防功能（教育功能）
私力救济：是指权利主体在法律允许的范围内，依靠自身的实力，通过实施自卫行为或者自助行为来救济自己被侵害的民事权利。
优点：及时、有效、发泄功能好
缺点：法律对某些纠纷的私力救济进行严格限制；对社会秩序的破坏很大
社会救济：是指纠纷双方的当事人自愿地、主动地将纠纷提交给双方都信任的社会力量，由相关社会力量进行居间裁判，现代社会中社会救济的主要方式有：仲裁、人民调解ADR：替代性非诉讼纠纷解决机制（美国现代社会流行的社会救济机制）
优点：充分体现当事人的意志；成本很低；解决纠纷很迅速；较私力救济更理性
缺点：无强制力支撑，解决纠纷不彻底，缺乏权威性
公力救济：当权利人的权利受到侵害或者有被侵害之虞时，权利人行使诉讼权，诉请人民法院依民事诉讼和强制执行程序保护自己的权利的措施。
马克思主义学者认为：国家权力产生于暴力（列宁：《国家与革命》）
资本主义学者认为：国家权力产生于“社会契约”（鲁索：《社会契约论》）综上，所谓诉讼，就是国家专门机关，以国家强制为支撑，解决社会成员之间冲突的活动，以及由这种活动产生的各种关系。其目的，在于维护统治阶级的社会平衡。
（二）民事诉讼
人的一切行为无不与其利益有关，社会冲突归根结底与其公共利益有关。——卡尔•马克思
刑事诉讼，是指社会成员之间的冲突与活动影响到统治阶级的利益以及统治秩序，解决这种纠纷的纠纷解决机制叫做刑事诉讼。刑事诉讼是最高等级的纠纷解决机制，其诉权具有排他性。
行政诉讼，是指国家行政机关在行政管理活动中与被管理人之间产生的纠纷，这种纠纷涉及统治阶级的行政权及其行政形象，这种纠纷的双方不平等，属于纵向纠纷，这种纠纷涉及国家的行政利益，行政机关解决纠纷的公力救济形式叫做行政诉讼。
民事诉讼，是指纠纷双方的民事法律地位平等，属于横向纠纷，其涉及的利益为私权利益，其最大的特征为可以处分（即当事人对自己所享有的权利和利益可以自由处分）。
民事诉讼：人民法院在双方当事人及一切诉讼参与人的参加下，解决平等主体之间的财产关系和人身关系的纠纷的各种活动，以及由这些活动所产生的各种社会关系。其特征表现为：1、涉及私权；2、包括民事诉讼活动和民事诉讼法律关系；3、民事诉讼划分出若干个前后衔接的相关阶段
（三）民事诉讼法
调整人民法院在双方当事人及一切诉讼参与人的参加下，解决平等主体之间的财产关系和人身关系的纠纷的各种活动，以及由这些活动所产生的各种社会关系的法律规范的总和。
二、民事诉讼法的性质
1、从民事诉讼法的等级上讲，它属于基本法
2、从民事诉讼法的功能上讲，它属于程序法，他是在以公力救济解决纠纷的过程中设立的程序规则
3、从民事诉讼法的阶级上讲，它属于社会主义的民事诉讼法
三、民事诉讼法的历史发展
四、民事诉讼法的效力（适用）
1、对人的效力（民事诉讼法所约束的主体）：
（1）中华人民共和国的公民、法人和其它组织进行民事诉讼的，适用本法。
（2）中华人民共和国领域内居住的人进行民事诉讼的，适用本法。（属地主义）
（3）申请在中华人民共和国领域内进行民事诉讼的公民、法人和其它组织的，适用本法。（程序法一律适用人民法院地法）
（4）享有外交特权和司法豁免权的人不受一国司法管辖。
司法豁免权的例外：
一、享有外交特权和司法豁免权的人因私人事故涉诉的，没有豁免权。
二、享有外交特权和司法豁免权的人主动放弃豁免权的，可以管辖。
三、享有外交特权和司法豁免权的人因主动提起诉讼而被别人反诉的，没有豁免权。
2、空间的效力：在中华人民共和国领域内提起民事诉讼的，适用本法。
3、时间的效力：
法律是否溯及既往：只有《刑法》有条件地溯及既往，其它法律不溯及既往。（教材有误）。
4、对事的效力（民事诉讼的范围）：民事诉讼的受案范围、民事诉讼的可诉性、诉之利益，平等主体之间因财产关系和人身关系提起诉讼的，适用本法。
对事的效力：
1、生活中很多纠纷并非可以通过诉讼的方式解决
2、法律能调整的社会关系和社会纠纷才能进入人民法院调整范围
3、法律所调整的纠纷不是所有都可以进入民事诉讼
4、只有可以进行民事诉讼的纠纷才归民事诉讼调整，称为民事诉讼对事的效力
《民事诉讼法》第三条：人民法院受理公民之间、法人之间、其它组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。
“参见教材5种可以提起民事诉讼调整的纠纷”
其它：劳动关系是劳动纠纷，既非绝对的民事纠纷，也非绝对的行政纠纷，劳动纠纷的处理规则是“先仲（仲裁）而后审”。
经济纠纷：国家宏观调控的法律叫做经济法（李昌麒）
按民事程序解决的案件包括：
1、选民资格案件
2、宣告失踪、死亡案件
3、认定公民为无民事行为能力人或限制民事行为能力人的案件
4、财产无主案件（对所有权人不明的案件，公民、法人可以提起申请，由人民法院判
决，属于无主财产的归集体或者国家）
5、支付令程序（监督程序）（限于金钱和有价证劵）
6、公示催告程序（背书丢失案件中）
7、【已删除】企业法人破产还债案件（不解决纠纷，只进行裁判）
李龙学说：
下列四种纠纷不可诉：
（1）技术纠纷：技术鉴定行为（告司法鉴定中心）、技术判定行为（改卷）、技术评定行为（职称评选、评先进、评优秀、评“三好学生”等）
（2）非法律关系的纠纷：如感情纠纷、宗教纠纷、朋友关系等
（3）机关、企事业单位内部的管理纠纷：利益分配、岗位调动等
（4）法律法规规定的由某些仲裁组织居间裁判的案件（或裁或审，一裁终局）
《行政监察法》相关规定
第二章民事诉讼的基本原则和民事审判的基本制度
一、民事诉讼的基本原则（集中体现了民事诉讼的立法目的和价值取向）
诉讼：分为审判和执行两个部分
民事诉讼具有三个特征：、基础性、指引性
类型分析：
共有原则（宪法性原则）
1、“审判权由人民法院独立行使的原则”
我国法院管辖的制度：
“四级两大类“：四级是指最高人民法院、高级人民法院、中级人民法院、基层人民法院；两大类是指普通法院和特别法院；特别法院又包括军事、海事、铁轮运输三种法院。特别法院：
军事法院（分三个级别）受理军人的刑事犯罪案件。（2001年司法解释：双方都是军人的民事案件原则上可以选择军事法院审理）。
海事法院（只有一个级别：中级）受理涉海事、海商案件。
铁路运输法院（分为两级：中级、基层）受理涉铁路经济合同纠纷及涉铁路刑事犯罪案件。
2、“以事实为依据，以法律为准绳的原则”（法律逻辑、最基本的法律理性）
英美法（日耳曼法传统）归纳式诉讼
罗马法（大陆法传统）演绎式诉讼讲究逻辑，即法律：大前提，事实：小前提；裁判：结论
英美法：“事实出发型诉讼”——日耳曼法传统
罗马法：“法规出发型诉讼”——大陆法系传统
大陆法的陪审制度从19世纪30年代消失，中国的人民陪审员属于参审
3、“法律面前人人平等原则”
非立法之平等，而是适用法律的人人平等。
4、“用本民族语言文字进行诉讼的原则”
体现了以下了两个方面：1、诉讼民主；2、司法主权（外国人向人民法院提交外文诉状的，必须附有中文译本，而且中文译本作为正本向法院提出）
5、“检察监督原则”
李龙：监督功能只能在一个阶段，即判决裁定生效以后，进行抗诉。
