司法考试卷二知识点全积累
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一、刑诉回避
1、自行回避可以口头提出,也可以书面提出
2、申请回避的主体:当事人和法定代理人不含辩护人和诉讼代理人
3、不停止侦查(收集到的证据由作出回避决定的机关决定是否有效,主意公安机关负责人的回避由监察委员会作出)
4、回避决定可以口头作出,也可以书面作出,口头作出记录在案
5、不服回避决定的可以向原机关申请复议一次;不符合刑诉法28、29条的可以当庭驳回,并且不得复议
6、被决定回避的人可以在恢复庭审前复议一次;被驳回回避申请的当事人及其法定代理人可以当庭申请复议一次,应当休庭
7、刑诉中书记员、鉴定人、翻译人员的回避决定由机关负责人作出;民诉中这三类人由审判长作出
二、律师权力、非律权力
律师在侦查阶段的权利(犯罪嫌疑人及其亲属可以委托,不限于近亲属)
1、为犯罪嫌疑人提供实体法和程序法上的咨询
2、对侦查机关及其工作人员侵犯公民人身和诉讼权利的行为代为申诉、控告
3、有权向侦查机关了解涉嫌的罪名
4、有权会见在押的犯罪嫌疑人(凭借三证:律师证、律师事务所证明、授权委托书);应当在48小时内安排会见;除涉及国家秘密的之外不需要经过批准
5、毒、黑、恐、走、贪等重大复杂的两人以上共同犯罪案件,应当在5日内安排会见
6、涉及国家秘密的犯罪:1委托律师需要经过批准;2会见需要经过批准(在律师提出会见要求之日起5日内决定)
7、会见时可以派员在场,但是所有的会见都不被监听(审查起诉和审判阶段不能派员在场)
8、有权为被逮捕的犯罪嫌疑人取保候审
9、羁押超过法定期限的,有权要求解除羁押
10、没有阅卷权、通信权、调查取证权
律师在审查起诉阶段的权利
1、阅卷权:查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书,技术性鉴定资料(律师法的规定是与本案有关的诉讼文书以及案卷材料)
2、会见和通信权,不需要批准,不能派员在场(非律师辩护人需要经过批准)
3、调查取证权:1经证人或者其他有关单位和个人同意后,有权向他们收集证据;2向被害人及其近亲属、被害人提供的证人收集证据还需要经过人民检察院许可;3有权申请人民检察院收集证据(被有关人员拒绝情况下,检察院由决定权),检察院收集证据时,可以通知申请人在场(不是必须)
4、发表意见权,检察院审查起诉时应当听取辩护人的意见
5、申请取保候审的权利(非律师辩护人没有此权利)
6、解除超期羁押的权利
律师在审判阶段的权利
1、法院至迟在开庭前三日内通知律师出庭
2、阅卷权:查阅、摘抄、复制全部案卷材料合议庭讨论记录和其他案卷的材料除外)
3、会见和通信权:不需要批准,不可以派员在场
4、调查取证权
5、非独立的上诉权,需要经过授权才能上诉
6、独立的辩护权,不是代言人,但是权利范围要经授权确定,是合法利益的保护着(对于控诉机关没掌握的事实和证据有保密的义务)
7、仅三种情况下可以拒绝辩护:1委托事项违法;2利用委托从事违法活动;3被告人故意隐瞒重大事项
8、保密义务的例外:委托人或者其他人准备或者正在实施的危害国家安全、公共安全、以及严重危及他人人身财产安全的事实和信息
非律师辩护人的权利(不能做法律帮助人,侦查阶段的权利没有)
1、需要批准的阅卷权,必须经检察院或者法院批准才能查阅、摘抄和复制
2、需要批准的会见和通信权,必须经检察院或者法院的批准才能会见和通信,不派员在场
3、没有取保候审的权利
4、没有调查取证的权利
5、有解除超期羁押的权利
三、伪证罪;辩护人毁灭、伪造证据、妨害作证罪;帮助毁灭、伪造证据罪;妨害作证罪
1、刑事诉讼中,辩护人、诉讼代理人,毁灭证据;帮助当事人毁灭证据的,成立辩护人、诉讼代理人毁灭证据罪
2、刑事诉讼中的其他人(证鉴记翻除外),民事或者行政诉讼中的代理人和其他人,帮助当事人毁灭证据的,定帮助毁灭证据罪
3、刑事诉讼中,辩护人、诉讼代理人,伪造证据;帮助当事人伪造证据的,成立辩护人、诉讼代理人伪造证据罪
4、刑事诉讼中的其他人(证鉴记翻除外),民事或者行政诉讼中的代理人和其他人,帮助当事人伪造证据的,定帮助伪造证据罪
5、刑事诉讼中,辩护人、诉讼代理人,引诱、威胁证人违背事实改变证言或者作伪证的,成立辩护人、诉讼代理人妨害作证罪
6、其实诉讼中其他人(证鉴记翻除外),民事或者行政诉讼中的代理人和其他人,以暴力、胁迫、贿买等方式阻止证人作证或者指使他人作伪证的,成立妨害作证罪
7、辩护人、诉讼代理人提供、出示证据失实,不是有意伪造的,不成立犯罪
8、司法工作人员犯帮助毁灭、伪造证据罪;妨害作证罪的,从重处罚
9、伪证罪的主体是证人、鉴定人、翻译人员、记录员,其他人不能构成伪证罪
四、免证事实
1、一般人共同知晓的常识性事实
2、人民法院生效裁判所确认并且未依审判监督程序重审的事实
3、法律法规的内容以及适用
4、在法庭中不存在异议的程序事实
5、法律规定的推定事实
6、自然规律和定理
五、不公开审理
1、刑事诉讼不公开审理情形:涉及国家秘密的案件;涉及个人隐私的案件;未成年人案件(审判时年龄为准,14-16岁绝对不公开;16-18岁要公开的院长同意);当事人提出确属商业秘密的案件应当不公开审理
2、民事诉讼不公开审理情形:涉及国家秘密的案件;涉及个人隐私的案件;经当事人申请的离婚、商业秘密案件可以不公开审理;法律另有规定
3、行政诉讼不公开审理情形:涉及国家秘密的案件;涉及个人隐私的案件;法律另有规定
4、一审应当公开审理的,没有公开审理,二审直接裁定撤销原判,发回重申
5、合议庭组成不合法、违反回避程序的,二审直接裁定撤销原判,发回重申
6、一审限制当事人权利或者其他程序违法,可能影响公正审判的,裁定撤销原判,发回重申
六、国务院机构编制
1、国务院组成部门的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提出方案,经国务院常务会议讨论通过后,由国务院总理提请全国人民代表大会决定;在全国人民代表大会闭会期间,提请全国人民代表大会