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法学中的国际私法理论整理导言国际私法是研究跨国关系中适用的法律规则和解决跨国争议的法律体系。
它涉及国家间民事关系和商业关系等跨境事务。
在法学研究领域中，国际私法的发展与壮大被视为法学学科国际化的重要里程碑。
本文将对国际私法理论进行整理，以期对国际私法领域的研究与实践提供一定的借鉴和启示。
第一章国际私法的基本概念1.1 国际私法的定义国际私法是研究私法关系中的跨国关系的特殊法律学科，主要研究国际民事关系和国际商事关系等领域的法律制度。
1.2 国际私法的特点国际私法具有以下特点： - 跨境性：研究的对象为跨国关系。
- 国际性：涉及不同国家法律体系之间的协调与关系。
- 相对性：依据国际合同、国际习惯和国际协定等国际公法规则进行调整。
- 自主性：国际私法具有相对独立的法律体系。
1.3 国际私法与国际公法的区别国际私法与国际公法是两个独立的法律学科，其区别主要表现在以下几个方面：- 研究对象不同：国际私法研究的是国际私法关系，而国际公法研究的是国际公法关系。
- 法律规范不同：国际私法依据国际合同和国际习惯法等私法规范，而国际公法依据国际协定和国际习惯法等公法规范。
- 研究方法不同：国际私法采用比较法研究方法，而国际公法采用国际法研究方法。
第二章国际私法的理论基础2.1 国际私法的历史起源国际私法的历史起源可以追溯到古代，古代国家间的商贸往来和婚姻等民事活动需要有法律规则进行调整和解决。
由于国家主权的限制以及国际关系的复杂性，国际私法逐渐形成并发展至今。
2.2 国际私法的法治理念国际私法的法治理念主要包括以下几个方面： - 法律平等原则：各国在国际私法领域应当对外国人和外国法律实行平等对待。
- 国际合作原则：国际私法需要各国共同合作，形成统一的法律规则。
- 民事司法领域的主权原则：国际私法应当尊重各国的主权，尊重各国判决和裁决的效力。
2.3 国际私法的理论基础国际私法的理论基础主要包括以下几个方面： - 辐射理论：国家法律适用的辐射现象使得国际私法具备了相对独立的法律制度。
国际私法的范围导言：国际私法是研究和规范跨国私事关系的法律学科，它涉及国际私事法律关系的产生、适用和解决问题。
国际私法的范围十分广泛，包括婚姻家庭法、财产法、继承法、合同法等多个领域。
本文将重点探讨国际私法的范围和其所涉及的关键领域。
一、国际私法的定义和作用国际私法是国际法的一部分，旨在解决国际私事法律关系中的冲突和问题。
它主要研究私事法律关系的冲突规则和适用规则，以确定适用哪个国家的法律来解决涉外争议。
国际私法的主要作用是保护当事人的权益，实现法律的公平和正义。
二、婚姻家庭法婚姻家庭法是国际私法的重要领域之一。
它涉及到婚姻的成立、效力、终止和财产分割等问题。
在跨国婚姻中，涉及到国籍、居住地、财产所在地等多个国家的法律规定，因此需要借助国际私法的规则来确定适用法律。
例如，当一方申请离婚时，需要确定哪个国家的法律适用于离婚程序和财产分割。
三、财产法国际私法中的财产法是指在跨国财产关系中适用的法律规则。
当涉及到财产的转移、继承和保护时，需要解决不同国家法律之间的冲突。
例如，一位在国外去世的人的财产如何分配，就需要根据国际私法的规则来确定适用的法律。
财产法的适用涉及到财产所在地、当事人国籍等因素。
四、继承法国际私法中的继承法是指在跨国继承关系中适用的法律规则。
当涉及到跨国继承时，需要解决不同国家法律之间的冲突。
例如，一位在国外去世的人的继承权益如何确定，就需要根据国际私法的规则来确定适用的法律。
继承法的适用涉及到继承人国籍、遗产所在地等因素。
五、合同法国际私法中的合同法是指在跨国合同关系中适用的法律规则。
当涉及到跨国合同纠纷时，需要解决不同国家法律之间的冲突。
例如，在国际贸易中，当合同双方来自不同国家时，合同的解释、效力和违约责任等问题需要根据国际私法的规则来确定适用的法律。
六、国际私法的发展趋势随着全球化的进程，国际私法的范围和重要性不断扩大。
国际私法不仅仅是解决国家间的冲突，还涉及到国际组织、国际商事纠纷和人权保护等方面。
国际私法第一章绪论国际私法：是以涉外民事关系（或称国际民事关系）作为自己的调整对象的一个法律部门。
涉外民事关系：是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。
如：1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人，有时是外国国家或国际组织。
2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。
3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。
国际私法上所称的民事法律关系是广义的，实际上是指民商事关系。
它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。
涉外因素中的“外国”是广义的，包括一国内涉及不同法域的法律关系。
法域此处即一国内具有独立法律制度的地区，中国司法实践中，国际私法规范也适用于港、澳、台地区。
法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。
国际私法在许多国家又被称为“法律冲突法”或“冲突法”。
在处理涉外民事关系时产生法律适用上冲突的原因：（1）现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；（2）所涉各国民法上的规定不同；（3）司法权的独立；（4）国家为了发展对外民商事关系，必须承认内外国法律的平等，亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。
上述法律适用上的冲突，实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。
区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。
解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。
多见于联邦制国家或复合法域国家。
具有自己的国际私法和自己内部的区际私法的成文法的复合法域国家，只有波兰与前南斯拉夫。
美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。
国际私法与区际私法的关系：首先二者有区别。
第1篇一、案例背景随着全球化的发展，跨国婚姻越来越普遍。
然而，跨国婚姻中往往涉及两个或多个国家的法律体系，因此在婚姻关系存续期间及终止时，往往会出现法律冲突。
本文将以一起跨国婚姻纠纷案为例，解析国际私法在解决此类问题中的应用。
二、案情简介原告张某（中国国籍）与被告李某（美国国籍）于2018年在美国登记结婚。
婚后，双方在美国生活了一段时间，但不久因感情不合，张某回到中国。
此后，张某向法院提起离婚诉讼，要求解除与李某的婚姻关系。
在审理过程中，法院面临以下问题：1. 诉讼管辖权：原告张某在中国起诉，但被告李某在美国居住。
根据国际私法的相关规定，应确定哪个国家的法院具有管辖权。
2. 适用法律：由于涉及两个国家的法律体系，法院需要确定适用哪个国家的法律来审理此案。
3. 离婚效力：根据不同国家的法律，离婚的效力可能存在差异。
法院需要判断离婚在中国和美国的效力。
三、法律分析1. 诉讼管辖权根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十五条规定：“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，当事人可以在合同签订地、履行地、被告住所地、原告住所地、合同签订地或者履行地的法院提起诉讼。
”在本案中，原告张某在中国起诉，被告李某在美国居住。
根据上述规定，中国法院具有管辖权。
2. 适用法律根据《中华人民共和国民法典》第四十一条规定：“婚姻关系存续期间，一方当事人提起离婚诉讼的，适用被告住所地法律。
”在本案中，被告李某在美国居住，因此应适用美国法律。
3. 离婚效力美国法律允许离婚，但离婚的效力可能受到限制。
根据美国法律，离婚后，双方仍需承担一定的法律义务，如抚养子女、支付抚养费等。
在中国，离婚后，双方也需承担相应的法律义务。
四、判决结果法院综合考虑以上因素，最终判决如下：1. 确认原告张某与被告李某的婚姻关系解除。
2. 根据美国法律，双方离婚后，仍需承担相应的法律义务，如抚养子女、支付抚养费等。
3. 由于涉及跨国婚姻，法院建议双方在离婚后，积极沟通，妥善处理子女抚养、财产分割等问题。
第一编总论第一章国际私法的概念第一节国际私法的调整对象一、国际民商事法律关系的含义国际私法的调整对象：1、就是含有涉外因素的民商事法律关系，一般称为国际民商事法律关系，或称跨国民商事法律关系，也有人称之为含有国际因素的民商事法律关系。
2、其主体（当事人、住所），客体（标的物），内容（法律事实）至少有一个或一个以上因素与国外有联系的民商事法律关系。
3、是广义上的民商事法律关系。
既包括涉外物权、债权、知识产权、婚姻、继承关系，也包括涉外公司法、票据法、海商法、保险法、破产法关系等。
二、国际民商事法律关系的调整方法n国际私法的特点之一就是通过间接调整和直接调整两种方法来调整国际民商事关系。
1、间接调整方法：在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。
（1939年《泰国国际私法》第16条规定：“动产及不动产，依物之所在地法。
”）2、直接调整方法：用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。
（联合国国际货物销售合同公约，直接规定当事人权义。
）它们都是国际私法调整国际民商事法律关系所必需的手段，两者相辅相成，互为补充。
第二节国际私法的范围a一、关于国际私法范围的不同主张◆英美普通法系国家的学者大多主张国际私法就是冲突法。
他们认为，国际私法只解决三个问题：管辖权规范、法律适用规范和外域判决的相互承认与执行。
◆多数法国学者认为国际私法包括以下几种规范：1、国籍法规范、2、外国人的法律地位规范、3、法律适用规范4、有关国际民商事案件的管辖权规范等。
◆德国和日本的多数学者以及受德国法影响的其他国家的学者认为，国际私法的全部任务或主要目的是解决在国际民商事法律关系中适用何种法律的问题。
国际私法仅包括法律适用规范或冲突规范。
◆中国国际私法学者对国际私法的范围，有多种不同看法。
名词解释：1、国际私法：是在国际民商事交往过程中形成的，体现一国及其与国际协调意志的，用来调整具体法律冲突和法律适用的国际民商事关系的建立、变更、终止和处理争议的，规定在国内法、一些国家的判例法、国际条约和国际惯例中的关于外国人民商事法律地位的规范、冲突规范、国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范的总称。
2、冲突规范：指在调整国际民商事关系时，指明应适用何国法律来解决问题的规范。
3、双边冲突规范：是指系属中含有抽象连接点，并以该连接点为依据，推定适用某国法的冲突规范。
4、重叠适用冲突规范：是指规定了两个或两个以上的系属，并且必须同时适用于某一国际民商事关系的冲突规范。
5、连接点：是指冲突规范系属中据以联系和确定应予适用法律的客观标志，是把冲突规范的“范围”与所引援的准据法联系起来的因素。
6、识别：国内法和国际私法都要使用“识别”，国际私法上的识别是指，法院在适用冲突规范的过程中，根据一个特定的法律概念，对有关的人、物、行为构成的事实进行法律上的分类和解释，赋予它以法律上的名称和给予它以法律上的地位、分类、和定性，以便具体确定应予适用的冲突规范及其所援引的某国的实体法，并对有关的冲突规范进行解释的认识活动过程。
7、反致：是指在处理国际民商事案件时，法院根据本国冲突规范的援引，在确定准据法的过程中没有援引外国的实体法，而接受了外国冲突规范的援引，最终适用本国实体法处理案件的法律适用过程。
8、法律规避：也称法律欺诈，是指国际民商事法律关系当事人，为了逃避本来应该适用于他们之间民商事关系的实体法，通过故意制造条件、改变冲突规范的连接点，而适用对其有利的另一国的实体法的行为。
9、领事婚姻：是指在驻在国不反对的情况下，一国允许在国外的本国公民到本国驻外的使领馆，由其外交代表或领事按照其本国法律规定的方式办理结婚手续，从而缔结婚姻的制度。
10、最密切联系原则：又称最强联系原则，是指法院在审理某一国际民事案件时，不能拘泥于某一个或几个客观因素来决定适用哪一国的法律，而应从质和量这两个角度对与案件有关的各种主、客因素进行分析，寻找法律关系的“重力中心地”，该“重力中心地”所属国的法律即为审理该案件应适用的法律。
国际私法国际私法（private international law）在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法和商法关系，解决应当适用哪国法律的法律。
由于涉外因素又称国际因素，民法和商法在西方传统上称为私法，国际私法因而得名。
为广义的民法可以包括商法，各国民法和商法互相歧异的情况，法律术语称为民法的抵触或民法的冲突，或称法律的抵触或法律的冲突，因此长期以来这一部门法被称为法律抵触法或法律冲突法。
目录国际私法国际私法论基本原则发展历史部门概念调整对象产生条件中国国际私法包含范围国际私法的渊源国内渊源国际渊源国内法条汇《民法通则》《民通意见》《继承法》《收养法》《婚姻登记条例》《民事诉讼法》《票据法》《海商法》《民用航空法》同名图书图书简介内容简介图书目录相关考试国际私法国际私法论基本原则发展历史部门概念调整对象产生条件中国国际私法包含范围国际私法的渊源国内渊源国际渊源国内法条汇《民法通则》《民通意见》《继承法》《收养法》《婚姻登记条例》《民事诉讼法》《票据法》《海商法》《民用航空法》同名图书图书简介内容简介图书目录相关考试展开编辑本段国际私法国际私法是一个从名称就存在争议的法律部门，从古罗马时期的“法则区别说”，到现今“国际私法”、“私国际法”、“法则区别说”等各种称谓，但是随着经济的发展，尤其是国际间的交流与合作日益频繁，促进了国际私法的繁荣。
1834年美国法学家J.斯托里首创“国际私法”一词作为法律抵触法的同义语。
随后，在德文、法文中创造了相应的词汇，再后在意大利、西班牙文中也产生了相应的词汇。
在中国和日本则称为国际私法。
因为国际私法是关于各国民法的适用的法律，所以又称为法律适用法。
编辑本段国际私法论调整涉外民商事法律关系的法律部门，在大陆法系习惯于称为“国际私法”(Private International Law)，而英美普通法系则更多地称其为“冲突法”(Connict of Laws)。
尤其有趣的是，“冲突法”这一术语，最早是荷兰学者罗登伯格(Christian Rodenburg)在1653年提出来的，并未在大陆法系国家赢得市场，相反却在英美普通法系国家广泛盛传。
而历史开的另一个玩笑则更发人深省，“国际私法”这一概念也非大陆法系国家学者首创，恰恰是美国国际私法奠基人斯托里(Joseph Story)最先在1834年使用的。
正是从两大法系这种有趣的现象中可以发现一些本质的内在。
因此，推本溯源，当为国际私法学人的责任。
我国明朝大学问家王守仁在其《传习录》(卷上)中曾指出：“为学须有本原，须从本原上用力，渐渐盈科而进。
”蒋新苗教授遵循古训，深入研究国际私法的本体问题，自然具有历史价值与现实意义。
国际私法可以说，我国大中小国际私法论者，惟当拥有共同的本体，否则，就非属于国际私法论了。
多年来，我国国际私法学界，逐渐分化为三大学派。
一部分学者主张国际私法理论体系与立法框架应为无所不包的大国际私法，而另一部分学者则坚持传统的小国际私法观点，还有一部分学者折中为中国际私法观。
无论是大国际私法学，还是小国际私法学，抑或中国际私法学，都面临一个基本的立足点和出发点。
一旦离开了这些根本性的国际私法本体，也许就不成其为国际私法了。
唐善无畏与一行合译的《大日经》(卷七)曾告诫信徒：“一身与二身，乃至无量身，同入本体。
”编辑本段基本原则1、主权原则。
2．平等互利原则。
3．国际协调与合作原则。
4．保护弱方当事人合法权益原则。
在大陆法系国家多称为国际私法，在英美法系国家多成为冲突法，也有直接称之为“涉外民事法律适用法”的，还有“民法施行法”、“法例”、“法律适用条例”等名称。
编辑本段发展历史1841年德国学者谢夫纳在其著作《国际私法的发展》中首先使用这一概念。
这一名称在中国、德国、日本、俄国以及其他东欧国家得到普遍采用。
编辑本段部门概念国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规范外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。
编辑本段调整对象国际私法的调整对象是国际民事关系，可以称之为涉外民事法律关系。
作为国际私法调整对象的涉外民事法律关系具有如下特点：具有涉外因素。
具体体现在关系的主体、客体和内容具有涉外因素；是广义的民商事关系；是会发生冲突的涉外民事关系。
编辑本段产生条件①各国人民往来频繁，有些民事法律关系含有涉外因素，或者涉讼当事人一方或双方为外国人，或者涉讼财产在外国，或者涉讼行为或事实发生在国外。
②各国民法互相歧异，例如对合法婚姻年龄、继承人的遗产分配份额、违约法律责任等规定有所不同。
③对含有涉外因素的民事法律关系，在一定范围内有适用外国法的必要和可能。
例如中国同不少外国以条约相互给与对方法人以注册商标并予以保护的权利，在执行这种条约时，有时会发生一个法人是不是对方本国法人的问题，就是法人的国籍问题。
关于这个问题，各国的法律是不一致的。
欧洲大陆各国主要采取管理中心主义，以法人的社会住所即主事务所所在地国作为其本国。
而按照英美法系的国家的法律，以法人设立地国作为其本国，换言之，法人按照哪一国家的法律设立，即具有该国国籍。
中国受理商标注册的机关，要决定一个外国法人是否具有该国国籍，只能适用该外国的法律。
国际私法国际私法主要是国内法国内立法是国际私法的主要渊源对于含有涉外因素的民法关系规定应当适用哪国法律的规则，即国际私法规则，称为抵触规则，因为这种法律规则的作用在于解决各国法律抵触时的法律运用问题。
上述例子的抵触规则就是：法人的国籍适用该法人的本国法。
一国的这些抵触规则的总和就构成了该国的国际私法。
所以，从法的渊源（见法）看，抵触规则主要是国内立法和国内判例，只有很少数来自国际间缔结的条约。
在西方国家，最早的国际私法立法是1756年《巴伐利亚民法典》。
此后关于国际私法的立法逐渐增多，有些国家把它规定在民法典中，如1804年《法国民法典》第3条；有些国家把它规定在民法施行法中，如1896年德国《民法典施行法》；有些国家把它制定为单行法，如1975年原民主德国《关于国际民事、亲属和劳动法律关系以及国际经济合同法律适用法》；有些国家把它分散规定在一些个别的单行法中，如罗马尼亚和保加利亚的国际私法立法。
国际私法立法有由简到繁的趋势。
例如，1963年原捷克斯洛伐克《国际私法和国际民事诉讼法》包含68条，1987年公布的瑞士《联邦国际私法》则含有200个条文。
除立法外，英美法系国际私法判例与日俱增。
即使在欧洲大陆法系，判例构成的习惯法也占有重要地位。
例如法国法院的判例，就建成了一个相当完整的国际私法体系。
有关国际私法的条约包括多边条约和双边条约多边条约又称公约，海牙国际私法会议在第二次世界大战以后至1988年第十六届会议即已制订公约32个。
拉丁美洲的一些国家于1928年在哈瓦那缔结的《布斯塔曼特法典》，包含437个条文，是一部非常完备的国际私法法典。
此外，拉丁美洲国家还在1940年缔结了关于国际私法的蒙得维的亚公约。
至于含有国际私法规定的双边条约为数更多。
由于国际私法尚在较低的发展阶段，有些规则尚未定型，因此，有时有关国际私法的学说，在国际民事诉讼中也具有很大的作用。
国际私法是适用法国际私法是关于民法的法律适用法，而不是实体法。
实体法指直接解决当事人权利义务的法律。
国际私法只是指出应当适用哪一国的实体法来解决当事人的权利义务，而本身并不直接解决当事人的权利义务。
在前述例子中，外国法人的本国法是实体法，“法人的国籍适用该法人的本国法” 这一国际私法规则，是适用法而不是实体法。
根据抵触规则所适用的有关国家的实体法，称为准据法。
法人国籍在上述案件中称为连结对象，把该案确定为法人国籍问题称为定性，法人的国籍是连结根据。
国际私法的运用，就是在处理涉外民事案件中，首先通过定性，确定连结对象，然后按照抵触规则，决定所应适用的准据法，作为判决的依据。
由于有关国家国际私法规则所采用的连结根据不同，有时会发生反致和转致。
编辑本段中国国际私法自唐代因有大食人、波斯人等外国人来华贸易频繁，651年(唐永徽二年)《永徽律》就规定“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，依法律论”，法律即唐律、亦即法院地法。
因唐律刑、民并无明确区分，这一规定既是国际刑法规定，也是国际私法规定。
唐代以后历代王朝主要采取闭关政策，国际私法未能发展，直到清末才稍有恢复。
1918年北洋政府公布的《法律适用条例》，规定关于人法、亲属法、继承法采取当事人本国法原则，但因受制于帝国主义国家的领事裁判权，适用机会不多。
中华人民共和国建立后，制定了一些有关国际私法的规章，缔结了有关条约。
如1951年内务部规定，外侨相互间及外侨同中国人间在中国结婚，适用中国法，即婚姻登记地法。
1960年《中捷领事条约》规定领事可以根据派遣国的授权，办理双方都是派遣国公民的结婚登记，但不免除当事人或关系人遵守驻在国有关法令规定的义务。
中国同各国缔结的相互注册和保护商标的协定都规定这种注册和保护适用各自的内国法。
近年来，中国与法国等不少国家缔结了关于司法协助的双边协议。
并在《民法通则》第八章对涉外民事关系法律适用问题做出规定。
为了解决国际贸易和海事争执，中国早已设立了仲裁委员会。
《中华人民共和国民事诉讼法》（见民事诉讼法）设立专编，作出涉外民事诉讼程序的特别规定。
我国已于 2010年10月28日颁布《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》。
编辑本段包含范围1、外国人民事法律地位的规范。
2．冲突规范。
3．统一实体规范。
4．国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。
编辑本段国际私法的渊源法律的渊源，亦称法源，一般是指法律规范的创制与表现形式。
国际私法的渊源即国际私法规范存在和表现的形式。
相对于其他法律部门而言，国际私法的渊源具有两个特性：一是渊源的复杂性和特殊性，这个是由其调整对象决定的国际私法渊源的双重性；二是由于各国立法者对国际私法的内容和范围认识不一致，即具体到各国，哪些法律、国际条约是国际私法的渊源，不同国家有不同的认识。
具体就我国而言，我国学者普遍认为国际私法渊源有国内渊源和国际渊源。
国内渊源国内渊源主要包括国内立法和司法判例（司法解释）。
1、国内立法是国际私法最古老的渊源。
在国际私法的发展史上，国内立法是最早的国际私法渊源。
最早的成文国际私法规范当属1756年的《巴伐利亚法典》，早期影响最大的当属1804年《法国民法典》。
随着经济的发展，各国都开始在国内立法中接受国际私法，但是各国的立法模式并不完全一致，大致分为三种：（1）分散立法式；（2）专章专篇式；（3）单行立法式。
国内立法在国际私法上的发展趋势为：呈现出法典化的发展方向；调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛；冲突规范灵活性加强。
