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（管理制度）信托公司管理办法修
订前后对比分析
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信托公司管理办法修订前后对比分析
2007 年1月23日，中国银行业监督管理委员会（以下简称银监会）以2007 年第2 号主席令颁布了《信托公司管理办法》（以下简称新办法）。新办法自2007 年3月1 日起施行，原《信托投资公司管理办法》（中国人民银行令〔2002〕第5 号）（以下简称老办法）不再适用。
和老办法相比，新办法于哪些方面作了修订？这些变化对信托公司运营将产生哪些影响？本文拟就上述问题作初步探讨。
新办法对老办法的修订可归纳为以下三种类型：
1、删除。新办法删除了老办法中部分内容。删除的内容可分为三类：（ 1 ）复述《信托法》内容的条款。此类删除共有8 处，详见附表1；（2）解释性内容。此类删除共有二处（老办法第二十条），分别是对资金信托业务、动产、不动产及其他财产的信托业务的解释；（3 ）取消关联内容。此类删除共有14 处，详见附表2。
2、新增。新增内容，按其作用可分为完善性和限制性俩类，前者共有 6 处，详见附表3；后者共有5 处，详见附表4。
3、调整。调整内容，按其性质可分为实质性内容调整和表述性调整。分别见附表5、6 。
通过对比分析笔者认为，新办法保留了老办法的基本架构，较为充分地吸纳了业界对“讨论稿”的反馈意见，修订的幅度已由“大改”调整为“小改”，可操作性有了明显提高。
壹、信托机构管理的内容基本未变，仅作局部补充完善
1、于信托机构的市场准入方面：（1 ）设立信托机构的七项条件未变。（2）3 亿元人民币注册资本最低限额未变；增加了不承担投资管理责任类信托机构的注册资本最低限额为1 亿元人民币和出资币种允许为“人民币或等值的可自由兑换货币，注册资本为实缴货币资本”的新规定，这壹修改壹方面为外资入股信托机构预留了政策空间，另壹方面限制了以《公司法》允许的其他资产出资的可能，但对既有信托机构且不构成影响；取消了注册资本中对外汇资本最低限额的要求；于保留监管机构后调整注册资本最低限额的权力的同时，提示申请新型业务须符合其对注册资本的要求。（3 ）将监管机构审批信托机构的依据由“根据信托投资公司行业发展的需要”调整为“依照法律法规和审慎监管原则”。
2、于重大变更事项审批方面：仅将“董事”纳入“高级管理人员”管理，需报批的10 大事项未变。
3、于信托机构的市场退出方面：（1）解散、撤销、破产三种退市方式未变。（2）取消了原撤销规定中“不能支付到期债务”的表述，因为它已构成破产的基本条件。
（3 ）于破产规定中新增了“且资产不足以清偿债务或明显缺乏清偿能力的”和银监会“能够向人民法院直接提出对该信托公司进行重整或破产清算的申请”的规定
4、于公司内部管理方面：（1）公司制度建设（业务、内控、财务）；高管人员管理（任职资格管理、离任审计制度、新法定代表人核准前原法定代表人不得离任）；从业人员信托业务资格管理；信托赔偿金计提、行业自律等规定均为改变。（2）新增了对公司组织架构、运行机制和内部约束和监督机制的要求；违反审慎运营原则和危及稳健运行时的处置
规定。（3 ）取消了内部审计和向监管机构报送资料的规定。（4）对“接管”的规定作了较大调整：接管条件由“管理混乱、运营陷入困境”和“监管部门认为必要”改为“已经或可能发生信用危机，严重影响受益人合法权益”；接管方法由整顿、重组，必要时接管改为接管或监督重组。
二、业务范围和资产管理方式，于吸纳业界意见后已变为微调，但仍对信托公司未来运营构成实质性影响
1、业务范围——资产管理类业务方面：（1）信托业务（资金信托、动产信托、不动产信托、其他财产或财产权信托、公益信托等）、投资基金业务均未改变。（2 ）新增“有价证券信托”这壹新品种。
2、业务范围——中介业务方面：（1 ）企业资产重组、购且、项目融资、公司理财、财务顾问，咨询、资信调查等均未变。（2 ）取消了代理财产管理、运用处分和信用见证业务。（3 ）新增了居间业务、保管箱业务；于保留监管部门批准的其他业务的同时，新增了法律法规规定的其他业务。（4 ）债券承销业务扩展为“证券承销业务”，为信托公司开展股票承销业务预留了政策空间
新办法将代理调整为居间，意义何于？代理，是指代理人以被代理人（又称本人）的名义，于代理权限内和第三人（又称相对人）为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。其中，代为他人实施民事法律行为的人，称为代理人；由他人以自己的名义代为民事法律行为，且承受法律后果的人，称为被代理人。而所谓居间，是指居间人向委托人方案订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的壹种制度。居间人是为委托人和第三人进行民事法律行为方案信息机会或提供媒介联系的中间人。居间人且不代委托人进行民事法律行为，仅为委托人方案订约机会或为订约媒介，且不参和委托人和第三人之间的关系。另外，居间通常为有偿性质的行为，而代理则仍包含有无偿代理。笔者认为，取消代理，是避免隐名代理和信托于实务中难以判别，容易造成和委托人之间权利和义务混乱，而居间和信托之间界限更加分明壹些。
可见，总体上见业务范围的调整变化不大，且预留了壹定的发展空间，对信托公司的正面影响大于负面影响。
3、资产管理方式——信托财产方面：（1）投资、贷款、出售以及不得用于对外担保等规定未变。（2 ）取消了同业拆放。（3）新增了存放同业、买入返售和不得卖出回购的规定。（4 ）将原有“出租”规范为“租赁”。和讨论稿中仅允许“出租、出售、投资、同业存放”而排除已成为信托实务中主流运作方式的贷款和租赁相比，新办法已充分吸纳了业界的反馈意见，考虑了信托公司的承受能力，适度放缓了改革的步伐。上述调整已不会对信托公司运营造成实质性冲击。
为何要将出租规范为租赁？它们之间有何区别？出租和租赁均是以收取租金为目的而租让物件的使用权的行为。俩者的区别包括：（1 ）出租时间差别出租壹般是短期的，仅几小时、几天或几个星期；租赁则壹般均是较长时期。（2）
租用品种差别。租赁物件多为企业生产所需的专用设备或是价值昂贵且需长期使用的机械设备。而出租物品则以通用性的物件为主，如日常生活用品、偶而使用的建筑机械等。（3）标的物来源差别。出租物壹般是出租人既有的，租赁物能够是租赁方根据承租方要求新购的。（4 ）使用管理差别。由于出租物件属短期租用．因而对这类物件的维护、保养、管理等工作．统由出租人自行负责。而租赁物件．如融资性租赁．由于长期租用．上述壹些管理工作。统由承租人自理。（5）行业组织差别。出租业和租赁业是俩个各自独立的行业，各国政府对它们于税收和某些优惠政策方面也是区别对待的。从上述特征见，对信托财产运用而言，租赁的含义更为准确。
对于新增的买入返售，信托业界已有业务实践于先。受让银行信贷资产同时约定由转让方于信托到期日回购，就是买入返售的典型案例。新办法将上述信托实践纳入规章，有效提升了其合法性、规范性，起到了鼓励推广的政策导向。
卖出回购是买入返售的逆操作。卖出回购是壹种以资产进行融资的行为。例如，委托
