法律思维方式有什么特征
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法律的逻辑与辩证法律是一种权威性规范,用于规范人类社会中成员之间的行为。
它通过一系列规则和原则规定了人们在社会中应该如何行事。
然而,法律的制定和解释并不仅仅是一种机械的过程,它涉及到逻辑与辩证的思维方式。
本文将探讨法律的逻辑与辩证,并分析它们在法律实践中的重要性。
一、法律的逻辑思维逻辑思维是人类最基本的思维方式之一,也是科学和哲学研究的重要工具。
在法律领域中,逻辑思维起着至关重要的作用。
法律的逻辑思维要求明确、严密和合理地推论和判断。
它要求法官和律师在解释和适用法律时要具有逻辑思维的能力,以便正确地理解和推导法律规则。
在法律的逻辑思维中,推理是一个关键的环节。
推理过程通常包括归纳和演绎两种方式。
归纳推理是通过观察和总结个别案例的共同特征和规律,从而得出一般性的结论。
演绎推理则是从一般性的规律出发,推导出特殊情况下的具体结果。
这种逻辑思维能力使法官和律师能够在面对各种不同的案件和法律问题时,能够准确地进行分析和判断,为特定的案件做出正确的决策。
二、法律的辩证思维与逻辑思维相对应的是辩证思维。
辩证思维是一种超越二元对立和矛盾的思维方式,它强调相互关系和相互作用。
在法律领域中,辩证思维也具有重要意义。
法律问题往往不是非黑即白的,而是涉及到各种权益和利益的平衡和权衡。
辩证思维能够帮助法律从业者更好地解决这些复杂的问题。
首先,法律的辩证思维要求考虑不同利益方的观点和意见。
在法律实践中,各种不同的利益和权益常常发生冲突和矛盾。
辩证思维能够帮助法律从业者理解和尊重不同利益方的权益,寻找解决冲突的最佳方案。
其次,法律的辩证思维还要求法官和律师具备全面的思考能力。
辩证思维不仅要考虑具体情况,还要考虑与之相关的一系列因素。
法官和律师需要权衡各种利益、权益、社会价值等因素,并综合各种因素做出公正和合理的判断。
最后,辩证思维也要求法律从业者具备适应变化和创新的能力。
社会和法律的发展是一个不断变化和发展的过程,法律从业者需要能够适应这种变化,并提供创新的解决方案。
法官裁判思维中的法律形式主义与法律现实主义一、本文概述本文旨在探讨法官裁判思维中的法律形式主义与法律现实主义两种截然不同的法律思维方法。
这两种思维方法在法律实践中的运用,不仅影响法官对案件的解读和处理,也直接关系到法律的公正性和社会效果。
通过深入分析这两种思维方式的内涵、特点及其在实践中的应用,本文期望能为法律实践者提供一种新的视角和思考方式,以促进法律的公正、公平和有效实施。
本文将简要介绍法律形式主义和法律现实主义的基本概念和核心理念。
法律形式主义强调法律的自治性和逻辑性,认为法律规则是客观、中立和普遍适用的,法官应严格遵循法律规则进行裁判。
而法律现实主义则认为法律是社会的产物,法官在裁判时应考虑社会现实、政策需要以及案件的社会影响等因素,以实现法律的社会目的。
本文将详细比较和分析这两种思维方法的异同点。
法律形式主义和法律现实主义在法律解释、法律适用和法律创新等方面存在显著的差异。
法律形式主义注重法律的文本解释和逻辑演绎,而法律现实主义则更注重法律的社会效果和实质正义。
然而,这两种思维方法并非完全对立,而是可以在一定程度上相互补充和协调。
本文将通过具体的案例分析,探讨法律形式主义和法律现实主义在司法实践中的应用及其效果。
这些案例将涵盖不同领域的法律争议,包括刑事、民事和行政等各个方面。
通过深入剖析这些案例,本文将揭示法律形式主义和法律现实主义在司法实践中的优势和局限,以及它们如何影响法官的裁判思维和法律的实施效果。
本文旨在通过系统研究和分析法律形式主义与法律现实主义在法官裁判思维中的运用和影响,为法律实践者提供一种新的视角和思考方式,以促进法律的公正、公平和有效实施。
二、法律形式主义概述法律形式主义,又称为法律教条主义或法律文字主义,是一种强调严格遵循法律条文和法律程序的理论观点。
在法律形式主义者的眼中,法律是一种封闭的逻辑体系,其内在的逻辑结构和规则是事先设定好的,法官的任务就是将这些规则适用于具体案件,而无需过多考虑案件背后的社会现实和公共政策。
法律方法论导言:法律方法论学科的概况第一章法律方法与法律思维◆法律思维:概念、类型及特征◆律师思维:法官思维:中立对待程序中的角色eg:法院做法:释明,一般不依职权增列共同被告被动性:发现法律*谁来发现?原告及原告代理人(律师)?法官?律师思维:在不违背法律基本精神和法治的框架下,不违背律师的职业伦理的情况下,当事人的利益优先。
一、法律思维法律思维是“根据法律的思维”法律思维是综合掌握了法律知识、法学原理、规范体系等基础上,理解、解释和应用法律。
指向法律实践二、法律思维方式的类型(一)涵摄思维模式涵摄思维建立在三段论的基础上,主要运用演绎推理方式进行思维的模式。
强调规范与事实之间形式上的符合性。
涵摄,或称之为法律适用的涵摄,是将具体的案例事实(Sachverhalt=S),置于法律规范的要件(Tatbestand=T)的一种思维过程。
T R 人都要死(大前提)S T 张三是人(小前提)S R 张三要死(推论)1.水平的概念涵摄将上位概念拆解成个别的要素,然后将个案事实的各部分分别涵摄于这些个别要素之下。
刑法388条:国家工作人员利用本人职权或地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或收受请托人财物:国家机关工作人员甲在离退休前通过其下级国家工作人员乙为请托人丙谋取不正2.垂直的概念涵摄从法律概念出发,由较为一般的上位概念进展到较为特殊的下位概念。
在这个链接的环节,并不是通过给出一般概念的定义连接在一起的,而是通过将特殊概念被涵摄于先前较为一般的概念之下来实现连接的。
款:任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非(二)类型思维运用类比的推理的方法。
考虑的是对事物和行为的类型性表述。
注重事实与规范的核心意义的比对。
强调价值判断。
刑法第十七条【刑事责任年龄】第十七条(修正案八)已满七十五周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚。
法治思维与法的方式法治思维是指在处理问题时,遵循法律的原则和规定,以法律为依据和指导,运用法的方式进行思考和决策的一种思维方式。
法治思维是一种积极的思维方式,它强调依法行事、公正平等、权责一致、有法可依、有法必依。
法治思维是一种系统性的思维方式,它以法律为基础,运用法的原则和规定来解决问题。
在法治思维中,法律是最重要的参考依据,在处理问题时,首先要明确法律的规定和要求,然后根据具体情况进行分析和判断,最终做出符合法律精神和原则的决策。
法治思维的核心是依法行事,即在处理问题时,必须遵守法律的规定和要求。
依法行事是法治思维的基本要求,也是法治社会的基本原则。
依法行事要求我们在处理问题时,不能凭个人的意愿和偏见,而是要遵循法律的规定和要求,公正、公平、公开地进行决策和处理。
只有依法行事,才能保证决策的合法性和公正性,维护社会的稳定和秩序。
法治思维还强调权责一致,即权力与责任相一致。
在法治社会中,权力是有限的,而责任是无限的。
行使权力的同时,必须承担相应的责任,不能滥用权力,违法乱纪。
权责一致要求我们在处理问题时,要明确权力的边界和限制,合法合规地行使权力,同时也要主动承担相应的责任。
法治思维还要求有法可依、有法必依。
有法可依是指在处理问题时,必须有相应的法律规定可依,不能凭空臆断和随意决策。
有法必依是指一旦有了相应的法律规定,就必须按照法律规定来行事,不能随意变通或违法乱纪。
有法可依、有法必依要求我们在处理问题时,要依据法律的规定和要求来行事,不得随意扩大或缩小法律的适用范围,保证法律的统一性和权威性。
法治思维的运用需要我们具备一定的法律知识和法律意识。
法律知识是指对法律的基本原理、规定和要求有一定的了解和掌握。
法律意识是指在处理问题时,能够自觉遵守法律,尊重法律,用法律的眼光看待问题,用法律的方式解决问题。
在日常生活中,我们要时刻保持法治思维,用法的方式去处理问题。
无论是在个人生活中还是在社会活动中,都要遵循法律的规定和要求,保证自己的行为合法合规。
思想道德与法治大一笔记第六章第一节1.社会主义法律的特征和运行我国社会主义法律是党的主张和人民意志的共同体现,是维护人民利益和公民权利的有力武器,是国家机关、社会组织和全体公民的活动规则和行为准绳。
2.法律的一般含义(1)法律是由国家创制并保证实施的行为规范。
(2)法律是统治阶级意志的体现。
(3)法律是由社会物质生活条件决定。
综合以上三方面,可以将法律定义为:法律是由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的,反映由特定社会物质生活条件所决定的统治阶级意志的规范体系。
3.法律的历史发展:法律作为上层建筑的重要组成部分,其基本内容和性质总是与所在社会的生产关系相适应。
(1)奴隶制法律(2)封建制法律(3)资本主义法律(4)社会主义法律4.我国社会主义法律的本质(1)从法律所体现的意志来看,我国社会主义法律是工人阶级领导下的广大人民意志的体现。
(2)从法律实质内容来看,我国社会主义法律是社会历史发展规律和自然规律的反映,具有鲜明的科学性和先进性。
(3)从法律的社会作用来看,我国社会主义法律是中国特色社会主义事业顺利发展,社会主义和谐社会建设的法律保障。
5.我国社会主义法律的运行法律制定是国家对权利和义务及社会利益和负担进行权威性分配:法律的执行、适用、遵守则把法律规范转化为法律实践,把法定的权利和义务转化为现实的权利和义务。
(1)法律制定(2)法律执行(3)法律适用(4)法律遵守6.我国社会主义法律体系组成宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法7.我国社会主义法律的运行(1)法律制定(立法)(2)法律遵守(守法)(3)法律执行(执法)(4)法律适用(司法)第二节1.习近平法治思想的形成和意义习近平法治思想是经过长期发展而形成的内涵丰富、论述深刻、逻辑严密、系统完备的法治理论体系,为建设法治中国指明了前进方向,在中国特色社会主义法治建设进程中具有重大政治意义、理论意义、实践意义:深刻揭示了社会主义法治的生命力和优越性推动了中国特色社会主义法治理论创新发展。
法律人的思维方法十种方式我们在研究法律、学习法律的过程中,经常会遇到很多困惑的现象。
我们举几个例子,我们可以看到,在整个的学习法律和研究法律的人之间,有一套惯用的概念和思维方式。
法律人的思维方法是什么呢?以下是为大家准备的法律人的思维方法,仅供参考!法律人的思维方法对一些刚刚上大学学习法律的同学来说,在高中阶段接触的都是一些基础的各方面的知识。
我在北大法学院给同学们讲课的时候,有时候会发现一个问题,对有些知识、概念,接受起来并不是特别困难;但是,你让同学们回答一下:“你这个学期学了刑法,学了诉讼法,甚至学了证据法,学了民商法,究竟你的观念发生了哪些改变?”尤其是当涉及到一些具体案例的时候,他就会往往变得很不确定。
我举个例子,比如说大家在学民法总则的时候,有一个非常重要的制度叫宣告死亡。
我记得当年我读大学的时候,这个制度一开始我接受不了。
人死和生,这是一种生理现象,死了就是死了,活着就是活着。
你在大学里学了宣告死亡制度,回去给自己的家人讲讲,他们一般也接受不了。
那为什么我们需要建立一个宣告死亡制度呢?这是典型的法律人的思维方式。
比如说有个人在外地打工,五年不回来。
根据我们《民法通则》规定,四年不回来就可以宣告死亡了。
经过利害关系人的申请,法院也经过调查和审查,最后发现确实是失踪了,杳无音信;;既没有消息,也没有任何的信件,这种情况下他的家人向法院申请了宣告死亡。
法院经过调查后确认,确实是失踪了四年以上,就宣告了死亡。
对宣告死亡我们要问一个问题:究竟是真死了还是假死了?如果按照一种法律人以外的人的思维方式;;不管他是学什么的,哪怕他也是大学毕业的;;他可能会说:“一个人死亡,无非是两种,确实死亡和确实没有死亡。
”但在法律上这种情况就属于典型的生死不明。
既然生死不明,国家为什么要建立这样一种宣告死亡的制度呢?这就不是用“一种生理现象”、或者从生理学、生物学等一些别的角度能够解释得了的。
原来我们学民法总则的时候,老师会给大家讲,宣告死亡,目的是为了保护特定人的利益。
今天我想和大家一起来讨论一下法律思维的问题,作为一个法律人,当别人问你你是学什么专业的时候,你说,哦,我是学法律的,那么,你是从那些方面来显示你是学法律的呢?我想很重要的是因为在分析问题时我们采用的是一种法律思维,问题是,到底什么是法律思维呢?法律思维是在决策过程中按照法律的逻辑,来思考、分析、解决社会问题的思考模式,或叫思维方式。
这样说可能太抽象,我举个例子来说明这个问题。
前一阶段厦门的PX事件抄得很热,引起的反响也很大,那么,如果我们把这个事件拿过来分析,就可以很好的解析法律思维。
关于是否要建PX厂至少反映了公共决策的四种思维方式,即政治思维、经济思维、道德思维和法律思维。
政治思维最大的特点是强调政治上的利弊权衡的因素,一个人选择政治思维方式来观察分析解决面临问题,要考虑的因素无法统计,但核心因素是政治上的利弊权衡。
政治家考虑的是利弊,政治家要负实际的政治责任,厦门市政府就PX事件所考虑的是在厦门建PX厂后所可能带来的利弊,经过权衡,它认为弊大于利,它就叫停了。
这中间可能很复杂,问题也很多,但基本的逻辑还是利弊权衡。
经济思维关注的是以成本和收益的比较作为核心因素来考虑。
如何用同样成本来获得更大收益,是经济思维要考虑的核心因素。
厦门市政府一开始决定建这个PX厂,当初最基本的考虑无疑还是收益,确实,但就经济方面而言,PX项目的建设会带来巨大的财政收入,并会极大缓解就业压力。
单就这点,我想,在市场经济条件下,每个经济实体都不会无动于衷。
第三种思维方式是道德思维。
如果一个人选择用道德思维方式解决问题,首先考虑道德上的善恶评价。
PX厂的建立无疑会带来极大的环境问题,这事关老百姓的生活质量,而每个老百姓心里可能都会有一杆称,但凡对生活质量有点要求的,都会觉得在市区建pX厂会对自己的生活带来极大的不便,进而都首先会在道德上谴责这种行为,这又进一步引发了厦门市民把内心的不满转化为一种的抗议行动。
最后我们来看一下法律思维。
公共科考试:2022企业策划真题模拟及答案(2)1、社会主义法制的基本要求是()(多选题)A. 有法必依B. 执法必严C. 有法可依D. 违法必究试题答案:A,B,C,D2、企业策划的特征有()(多选题)A. 全新的创意是企业策划的灵魂;B. 企业策划是在现实所提供的条件基础上进行的谋划;C. 企业策划必须达到一定的预期目的;D. 企业策划是企业实现利润的前提。
试题答案:A,B,C3、社会主义道德的核心内容是()(单选题)A. 集体主义B. 爱社会主C. 为人民服务D. 团结互助试题答案:C4、导入CIS的的条件有()。
(多选题)A. 决策者的态度B. 企业的产品和服务质量C. 刻意追求差异化D. 企业的经营管理水平试题答案:A,B,D5、法律思维方式的特征是()(多选题)A. 讲法律B. 讲证据C. 讲程序D. 讲法理E. 讲正义试题答案:A,B,C,D6、企业策划中的哲学原理有()(多选题)A. 实践性原理B. 驾驭原理C. 理性原理D. 思辨原理E. 放大原理试题答案:A,B,C,D,E7、企业营销策划的特点有()(多选题)A. 权变性B. 系统性C. 竞争性D. 开放性E. 共享性试题答案:A,B,C8、以下对信息收集的要求不正确的是()(单选题)A. 收集原始信息力求全面B. 收集原始信息要求可靠C. 信息加工要准确、及时、系统、适用D. 信息收集要广泛,无关信息也要收集试题答案:D9、素质拓展认证的主要途径中()(单选题)A. 参加的社会活动B. 纸质证书C. 网络认证D. 学科成绩总分试题答案:C10、公司创业活动主要有哪些类型()(多选题)A. 内部革新和创新B. 公司风险活动C. 战略更新D. 公司投资活动试题答案:A,B,C11、可以从以下几个方面评价企业策划案的质量()(多选题)A. 企划案的结构B. 创新程度C. 可行性程度D. 贡献程度E. 是否有图表试题答案:A,B,C,D12、下列坐势手臂位置的摆放正确的是()(单选题)A. 手夹于两腿间或双手抱在腿上B. 放在身旁的扶手上C. 放在一条大腿上D. 放在两条大腿上试题答案:D13、目前国内外有一种机构,专门为企业提供企业管理咨询服务的机构是()(单选题)A. 中小企业服务中心B. 管理咨询公司C. 法律事务所D. 政策研究室试题答案:B14、公司重组的本质是()(单选题)A. 公司组织结构的重新调整B. 公司人员的重新定岗C. 公司资产的重组D. 公司高层的重新组合试题答案:C15、下面这些说法不正确的是()(多选题)A. 科学技术按其本性来说,可以提高社会生产力水平,无助于精神文明的建设。
从张扣扣案看法治思维的特征作者:陈楠来源:《求学·教学教研版》2019年第12期摘要:在当代法治国家,运用法治思维思考和解决生活中的问题,是法治实现的重要途径。
对于当代大学生而言,要学法懂法以维护自身合法权利,同时养成良好的法制意识和法治思维,从而更好地促进法治社会的发展。
关键词:法治;法治思维;合法性;公平正义党的十九大明确提出了基本建成“法治国家、法治政府和法治社会”的战略布局和重点任务的思想。
习近平总书记提出,要贯彻新的发展理念,就必须要坚持以法治为引领。
现代国家的公民要具备法治的思想自觉,国家要培养公民运用法治思维去解决实际问题的意识。
对于当代中国社会的发展建设来说,培养公民的法治思维是一项重要内容。
法治价值是法治思维中的导向,法治精神是法治思维的重点内容,可以综合运用法律原则、法律思维来思考和处理问题。
法治思维是法治的思维模式。
它的基本內容是法律至上、权力制约、公平正义、权力保障、正当程序等。
法治是现代社会的基本特征,现代社会中人的基本思维模式也需要演变为法治思维。
法治思维的特征表现在四个方面:第一个方面,法治思维要求一切从法律出发,即合法性问题。
法治思维的基本属性就是合法性,这是其作为社会意识的特征所决定的。
在日常生活中,法治思维引导人们该做什么不该做什么,同时教育和规范社会中人们的行为,在特别时刻,还能起到强制性作用。
因此法治思维是维护公共秩序的重要手段,它要求人们一切从法律出发,让法律成为人们行为的准则。
对于当代大学生来说,法治思维的核心就是要学法懂法,确立良好的法治意识。
能够更好地维护自身权利,从而维护整个社会的合法秩序。
第二个方面,法治思维注重社会的公平正义。
党的十九大报告明确指出:“加大全民普法力度,建设社会主义法治文化,树立法律至上、法律面前人人平等的法治理念。
”运用法律的武器来处理社会问题时,树立正确的公平正义观念显得尤为重要。
对于当代大学生而言,能更好地促进他们的社会责任感。
对法治思维的基本内容的理解法治思维是指在社会生活和治理中,人们根据法律规范来思考、决策和行动的一种思维方式。
它是现代法治社会的基本特征,体现了法律的普遍适用和统一权威,以及对公平、正义、秩序的追求。
以下是对法治思维基本内容的理解:1.尊重法律权威:法治思维强调法律的权威性和普遍适用性。
人们意识到法律是社会的基本准则和规范,必须遵守和尊重法律的权威,无论个人还是组织都不能凌驾于法律之上。
2.法律平等:法治思维强调法律对所有人平等适用,无论其社会地位、财富、种族、宗教等因素,法律都应公平对待。
这有助于确保人们在法律面前享有平等的权利和机会。
3.法律约束和制约:法治思维认为法律是对权力的约束和制约工具。
政府、公职人员以及个人都受制于法律的规范,不能随意行使权力,必须按照法律程序和要求履行职责。
4.依法决策:法治思维鼓励决策者在各个领域依据法律规定来做出决策。
无论是政治、经济、社会还是个人领域的决策,都应该以法律为依据,确保决策的合法性和合理性。
5.保障权利:法治思维重视保障公民的权利和自由。
通过法律的保障,确保人们享有言论自由、财产权、人身安全等基本权利,并为维护这些权利提供法律途径。
6.公正审判:法治思维认为司法应该独立公正,依法审判案件,保障当事人的诉权和辩权,确保司法的公正性和公平性。
7.法律意识:法治思维强调公民应该具备法律意识,即遵守法律、了解法律、维护法律的意识。
这样的意识可以增强社会秩序和公共安全。
8.法治文化:法治思维还涉及建设法治文化,即通过普及法律知识,培养公民的法治观念,促进法治价值观在社会中的传播和深入人心。
法治思维是一个重要的价值观和行为准则,能够促进社会稳定、公平正义和法律的有效实施。
在一个拥有法治思维的社会中,法律扮演着基石和支柱的角色,引导和规范人们的行为,推动社会的良性发展。
法治思维和法治方式解决问题的能力引言:法治思维和法治方式解决问题的能力是现代社会中一个至关重要的概念。
在一个法治社会中,法律被视为解决问题的主要工具和导向性原则,以确保公正、公平和平等的治理。
法治思维和法治方式是指通过理性和系统性的方法来分析和解决问题,而非依赖于任意个人的意志或权力。
在本文中,我们将深入探讨法治思维和法治方式解决问题的能力,并讨论其在现实生活中的应用。
一、法治思维的基本概念及作用1. 法治思维的定义和特点法治思维是指在面对问题时,根据法律规定和原则的思维方式。
它包括遵守法律、尊重法律、依法办事、依法治理等方面的思考和行动。
法治思维以法律作为解决问题的基础,通过合理的逻辑和方法论,寻求符合法律要求的解决方案。
2. 法治思维的作用法治思维能够帮助我们在面对问题时,从法律的角度出发,全面、系统地分析问题,理性地进行决策和行动。
它能够促进社会公平公正,保护个人权益,维护社会秩序。
法治思维遵循客观、公正、明确的规则,能够有效地规范社会行为,提升社会整体效能。
二、法治方式解决问题的能力1. 法治方式的基本原则法治方式是指通过法律手段来解决问题的方法和途径。
它遵循法律的基本原则和程序,保障公民的法律权益,维护社会稳定和秩序。
法治方式强调依法办事,依法治理,遵循程序正义,确保每个人都受到法律的保护。
2. 法治方式解决问题的能力法治方式解决问题的能力包括以下几个方面:- 法律意识:了解法律的基本知识和原则,提高对法律的敬畏和尊重,遵守法律,维护自己的合法权益。
- 法律思维:通过法律的观念和逻辑来分析和解决问题,准确把握法律的要求和实质。
- 法律应用:根据法律的规定,选择合适的法律工具和手段来解决问题,确保问题能够得到合理、公正的解决。
- 法律创新:在法律框架内,通过合理的解释和应用,解决一些尚无明确法律规定的问题,保障社会的正常运行。
三、法治思维和法治方式的应用1. 法治思维和法治方式在社会管理中的应用在社会管理中,法治思维和法治方式是保障社会稳定和秩序的重要手段。
法律思维方式有什么特征
随着我国法治建设进程的推进,大学生的法治观念亟待提高,其关键是大学生法律思
维方式能否顺利养成。下面小编为你整理法律思维方式的特征,希望能帮到你。
法律思维方式的特征是什么
1 、法律思维是主体认知客体的一种方法。
法律思维的主体是指法律职业者,主要包括法官、检察官、律师等;客体是指法律
规范和客观现实。自从有了人类社会,世界就分为主体和客体两部分。主体和客体相
分而结成认识关系,认识的方法就是作为主体的人的思维。法律是人类思维创造的产
物,同时又具有独立于人类而存在的客观性,徒法不能自行,法律理论为法律介入社
会生活提供了依据,法律思维则为法律与人类社会生活的互动提供了方法。
2 、法律思维是主体从现象到本质以达至法律真实为最低标准的一个思考过程。
进入法律视野的客观事实经常呈现纷繁杂陈、杂乱无章的现象。这些现象背后隐
藏着事物的质的规定性。法律思维作为理性的思考方式,需要对大量的现象进行分析
加工,“无数客观外界的现象通过人的眼、耳、鼻、舌、身这五个官能反映到自己的头
脑中来,开始是感性认识。这种感性材料积累多了,就会产生一个飞跃,变成了理性
认识。”这种飞跃本身就是思考的结果。
但是,由于法律思维的对象一般都是发生过的事实,法律职业者只能根据符合程
序要件的当事人的主张和举证,以及依照法定程序收集的信息和证据进行分析判断。
只能达到程序要求的法律真实,而不可能完全再现客观真实。因此,法律思维虽然是
主体从现象到本质的思考过程,但这种思考以达至法律真实为标准,即所谓的合法性
优于客观性。
3 、法律思维以法律职业者的法律知识和经验阅历为前提。
与法律职业者相关联的不仅是法律规范整体,还涉及到具体的事实构成。法律思
维不可能凭空产生,其必然以对事物的“先见”为前提。所谓“先见”是指个人在评价事物
时所必备的平台,其先前的生活阅历、知识等构成理解倾向的基础因素,不可避免地
带有个人的主观色彩。
法律职业者运用法律思维,必须具备深厚的法律知识底蕴,否则思考法律问题就
会没有依据和方向;同时,法律职业者还必须具备丰富的人生阅历和社会经验,否则就
无法认识事实构成。因此,只有具备了法律知识与“先见”这两个前提,法律思维才可
能发生。
4 、法律思维以法律规范和客观事实为思考质料。
法律思维的逻辑起点是进入法律视野的自然事实或者说案件,这些自然事实包括
时间、地点、人物、行为、动机等等。法律思维通过法律规范要求,区分出自然事实
和法律事实,并在此基础上进行建构,区分出法律事实的性质。法律思维的过程就是
将法律研究和事实研究结合起来的过程,法律规范和客观事实则是这个思考过程的质
料。用简图可以表示为:自然事实→初步法律研究→法律事实及其性质→法律事实和
证据研究→深入法律研究→裁判事实。
5 、法律思维以法治理念为价值指引,以定分止争为目的。
如前所述,法律思维是一种法律方法,其既是实现法治的条件也是法治自身的固
有要求。关于法律思维以法治理念为价值指引的问题,将在下文论述。多数情况下,
法律思维表现为一个判断过程,以得出结论并给出理由为结果,其现实意义就是定分
止争,即案件的审结。定分是对争执问题是与非的判断,止争是在判断的基础上据法
裁断,给出法律结论和理由。在此,法律的目的与法律思维的结果形成了契合。
法律思维的方式
(1)法律思维必须以权利义务的分析作为思考问题的基本逻辑线索;
(2)形式合理性优先于实质合理性;
(3)程序公正优先于实体公正;
(4)普遍正义优先于个案正义;
(5)理由优先于结论;
(6)合法性优于客观性。
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