姜明安《行政法与行政诉讼法》笔记及考研真题与典型题详解(行政诉讼概述)【圣才出品】

行政法与行政诉讼法考研章节题库第19章行政复议概述一、名词解释1．行政复议（华农2015年研；东财2006年研）答：行政复议是指行政相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。

行政复议是具有司法性因素的行政行为，是行政机关内部监督和纠错机制的环节。

2．行政裁决与行政复议（华东师大2004年研）答：（1）行政复议是指行政相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。

行政裁决是指行政机关依照法律规范的授权，对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查，并作出裁决的行政行为。

（2）二者的区别为：①针对的对象不同，行政复议针对的是行政机关的具体行政行为侵犯相对人合法权益，属于行政争议；行政裁决针对的是当事人之间的与行政管理活动有关的民事纠纷。

②目的不同，行政裁决的目的是为了解决当事人之间的民事争议；行政复议的目的是为了纠正行政机关的违法或者不当的具体行政行为，以保护行政相对人的合法权益。

3．行政复议机关答：行政复议机关，是指享有行使行政复议权、承担行政复议职责的行政机关或法律、法规授权的组织，即受理复议申请，依法对具体行政行为进行审查并作出裁决的机关。

同时，行政复议机关必须是具有独立行政主体资格的行政机关。

4．行政复议第三人答：行政复议第三人，是指同申请行政复议的具体行政行为有利害关系，申请参加或者由复议机关通知参加的申请人和被申请人以外的其他公民、法人或者其他组织。

5．行政复议的移送管辖相关试题：移送管辖（浙江财经大学2014年研；广东财经大学2014年研）答：行政复议的移送管辖，是指行政复议机关对已受理的行政复议案件，经审查发现对该案件无管辖权时，将案件移送给有管辖权的复议机关管辖。

第十一章起诉和受理【考情分析】本章平均每年考查3分，主要涉及起诉条件、起诉期限和法院的立案与受理等方面的知识，考生应注意以下方面：（1）对于起诉期限，可能会与申请复议的期限、以及对经过复议的行政行为起诉的期限相混合后予以考查。

此外，还可能会结合当事人的撤诉等特殊因素加大对考生的干扰。

（2）对于起诉条件，通常会与诉讼参与人、管辖等有关内容相结合考查。

（3）对于法院立案问题的考查，考生要重视共同诉讼案件中的立案问题。

（4）对于法院受理问题的考查，可能会与移送管辖、指定管辖以及原告撤诉等问题相结合考查。

一、起诉的一般条件1．原告主体资格合法。

原告是认为行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。

凡是行政行为对当事人的权利义务产生实际影响的，当事人都可对该行政行为提起行政诉讼。

2．被告明确。

须有明确的被告，被告可以是作出行政行为的行政机关或者行政行为的复议机关，也可以是法律法规授权行使行政职权的组织。

被告形式上是明确的，却并不要求必须是正确的，正确与否法院审查后才能决定。

3．诉讼标的。

有具体的诉讼请求和事实依据。

【注意】（1）当事人在提起诉讼请求时，可以要求附带性审查，即当事人针对行政行为提起行政诉讼时，认为该行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法，可以一并请求对该规范性文件进行审查。

（2）可附带性审查的规范性文件不包括规章。

4．法院管辖正确。

属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。

二、起诉期限三、法院的受理1．法院的审查和受理（1）立案登记制①法院接到起诉状后，应对其进行审查，符合条件的，应当场登记立案。

②当场不能决定的，七日内作出决定：a．符合起诉条件的，予以立案。

b．不符合起诉条件的，裁定不予立案，并在裁定书中载明不立案的理由，原告对该裁定不服的，可以上诉。

c．起诉书内容欠缺或者有其他错误的的，人民法院应当给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容，否则不得以此为理由，而不接收起诉状。

第三十五章行政赔偿请求人和赔偿义务机关35.1 本章要点■行政赔偿请求人■行政赔偿义务机关■行政赔偿经费35.2 重点难点导学一、行政赔偿请求人（一）行政赔偿请求人的概念1．概念行政赔偿请求人是指受违法行政侵害，依法有权请求行政赔偿的人。

我国《国家赔偿法》第6条对行政赔偿请求人作了明确规定。

该法律规定包含下述几层含义：（1）行政赔偿请求人恒定为相对人一方，作为行政主体的行政机关不能成为请求人。

（2）行政赔偿请求人资格：是因违法行政损害其合法权益并造成实际损害的人。

（3）行政赔偿请求人必须是以自己的名义请求赔偿的人。

2．行政赔偿请求人与行政诉讼的原告的关系（1）联系：表现在两者有相当程度的重合，即行政诉讼的原告也可能同时成为行政赔偿请求人。

（2）区别①两者的资格要件不同。

行政赔偿请求人是其合法权益受到违法行政侵害并造成实际损失的人。

受到实际损失是行政赔偿请求人的资格条件之一，而不论实际损失是由具体行政行为还是事实行为引起。

而行政诉讼原告必须是合法权益受具体行政行为直接侵害的人，即受具体行政行为的影响和拘束，不要求有实际损失发生。

②两者请求的直接目的不同。

行政赔偿请求人请求赔偿的直接目的是要求对其所受损失予以补救和恢复。

而行政诉讼原告提起行政诉讼的直接目的是要求撤销具有约束力的具体行政行为，或变更行政处罚，或要求行政机关履行法定职责。

（二）行政赔偿请求人的范围我国行政赔偿请求人包括以下三类：1．公民公民是指具有中华人民共和国国籍的自然人。

在通常情况下，行政赔偿请求人仅限于受害者公民本人。

但受害的公民死亡时，请求人资格可发生转移。

《国家赔偿法》第6条第2款规定：“受害的公民死亡，其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。

”根据平等原则，外国人、无国籍人在中国境内因行政违法行为而导致实际损害的，也具有行政赔偿请求人资格，可请求行政赔偿。

2．法人需要注意的是，受害的法人终止，其权利承受人有权要求赔偿。

法人终止大致有以下几种：依法被取缔、撤销、破产、合并、分立等。

第十章行政诉讼参加人【考情分析】本章平均每年考查3分。

主要涉及行政诉讼的原告、被告、第三人以及共同诉讼人等知识点，考生应注意以下几点：（1）对于行政诉讼的原告，通常考查原告资格的确定问题，其中涉及非国有企业、股份制企业、合伙组织的诉讼案件是常考的易混点。

（2）对于行政诉讼的被告。

共同行政行为、经批准的行为、经授权的行为、经复议的行为等常被相混合后予以考查。

此外，行政诉讼的原告、被告也常与行政诉讼的第三人相结合加以考查。

（3）对于共同诉讼人的考查，除了会将普通共同诉讼与必要共同诉讼相比较考察外，还可能会与行政复议、诉讼管辖等相结合加以考查。

行政诉讼参加人，是指起诉、应诉或被诉的与行政行为有利害关系，而参与整个或部分行政诉讼过程的人。

包括参加诉讼的原告、被告、第三人以及诉讼代理人。

一、行政诉讼的原告1．原告须具备的资格（1）必须是认为自己的合法权益受到行政行为侵害的公民、法人或者其他组织。

（2）被诉的行政行为须与起诉人的合法权益存在利害关系。

利害关系不应理解为“直接利害关系”或者“直接侵害”。

只要行政行为对起诉人的权利义务产生“实际影响”，不论法律后果是直接的还是间接的，提起该诉讼的人就具有原告资格。

（3）必须以自己的名义提起诉讼。

尤其要注意对实践中一些原告资格的认定，对于经济体制改革中出现的行政行为侵犯合伙企业、联营企业、中外合资、合作企业、农村土地承包人、非国有企业、股份制企业合法利益的原告资格问题，应当严格依照《行诉解释》的规定来认定。

2．原告资格的转移（1）原告为公民的情况有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。

近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。

（2）原告为法人或者其他组织的情况有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以起诉。

3．特定情形下原告的确定《行政诉讼法》第25条，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。

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•试看部分内容•第一部分考研真题精选•一、概念题•二、简答题•三、论述题•四、案例分析题•第二部分章节题库•第一编绪论•第一章行政法学的基本概念•第二章行政法的法源•第三章行政法的基本原则•第二编行政法主体•第四章行政法主体概述•第五章行政机关•第六章其他行政主体•第七章公务员•第八章行政相对人•第九章行政法制监督主体•第三编行政行为•第十章行政行为概述•第十一章行政立法•第十二章行政规范性文件•第十三章具体行政行为•第十四章行政处理（一）——依申请行政行为•第十五章行政处理（二）——依职权行政行为•第十六章行政主体实施的其他行为•第十七章行政程序•第四编行政复议•第十八章行政救济概述•第十九章行政复议概述•第二十章行政复议范围•第二十一章行政复议法律关系主体•第二十二章行政复议的程序•第五编行政诉讼•第二十三章行政诉讼概述•第二十四章行政诉讼受案范围•第二十五章行政诉讼的管辖•第二十六章行政诉讼参加人•第二十七章行政诉讼证据•第二十八章行政诉讼程序•第二十九章行政诉讼的法律适用•第三十章行政诉讼的判决、裁定与决定•第三十一章涉外行政诉讼•第三十二章行政附带民事诉讼•第六编行政赔偿•第三十三章行政赔偿与国家赔偿•第三十四章行政赔偿范围•第三十五章行政赔偿请求人和赔偿义务机关•第三十六章行政赔偿方式和计算标准•第三十七章行政赔偿程序•第三十八章行政补偿。

第7章公务员一、名词解释1．公务员（沈阳师范大学2014年研）答：公务员是国家依法定方式任用的，依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。

根据《公务员法》的规定，我国公务员的范围包括中国共产党机关、人大机关、行政机关、政协机关、审判机关、检察机关和民主党派机关这“七大机关”中除工勤人员以外的工作人员。

2．公务员法律关系答：公务员法律关系是一般公民经过一定的法定程序成为公务员，基于其所担任的行政职务而与国家之间构成的权利和义务关系。

内容包括公务员和国家行政机关的关系、公务员作为行政主体的代表和行政相对人的关系两个方面。

3．公务员的责任答：公务员的责任是当公务员不依法履行或不能履行其法定义务时，所必须承担的法律后果。

公务员的责任一般包括接受行政处分、承担行政赔偿责任和承担刑事责任三种。

4．公职关系答：公职关系属于内部行政法律关系，是内部行政法律关系的一种。

其主体双方分别是公务员和国家，是公务员因担任国家公职、执行国家事务而与国家（直接相对主体为行政机关）发生的法律关系。

5．调任答：调任是公务员交流的一种外部交流形式。

在我国，指国家行政机关以外的工作人员调入国家行政机关担任领导职务或担任副处级以上非领导职务；或者国家公务员调出国家行政机关，从公务员系统调至公务员系统以外的其他系统去任职。

调任包括调入和调出两个方面，是我国公务员与其他机关或企业、事业单位工作人员之间的一种外部交流形式，它标志着我国公务员队伍是一个可以对外交流的开放系统。

6．公务员申诉控告制度答：申诉制度，是指公务员对涉及本人的人事处理决定，包括行政处分决定不服，认为自己的合法权益受到侵害时，可以向原处理机关，或同级政府人事部门，或者向行政监察机关申请复核，要求依法给予解决，受理申诉的机关必须按照有关规定处理的制度。

控告制度，是指公务员对于行政机关及其领导人员侵犯其合法权益的行为，可以向上级行政机关或者行政监察机关提出控告，受理控告的机关必须按照有关规定作出处理的制度。

分章重点第一编绪论第一章行政法的基本概念行政:公行政、国家行政与私行政；形式行政与实质行政行政与行政国、法治国1、行政法调整的行政关系种类及其特征:行政管理关系；行政法制监督关系；行政救济关系；内部行政关系第二章行政法的法源各国法源:制定法；判例法；习惯和惯例；行政法理；条约和协定我国法源:宪法；法律；行政法规；地方性法规；自治条例、单行条例；部门规章；地方政府规章；法律解释；条约与协定第三章行政法的基本原则1、行政法治原则的具体要求依法行政（法律创制；法律优越；法律保留）；控制滥用自由裁量权；政府对违法、侵权行为承担法律责任；保护人权，维护公民的基本权利和自由2、行政合理原则的具体要求比例原则（适当性；必要性；比例性）；信赖保护原则3、行政公正原则的具体要求依法办事，不偏私；平等对待相对人，不歧视；合理考虑相关因素，不专断；自己不做自己的法官；不单方接触；不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下做出对相对人不利的行政行为4、行政公开原则的具体要求行政立法和行政政策公开；行政执法行为公开；行政裁决和行政复议行为公开；行政信息、情报公开5、行政效率原则的具体要求严格遵循行政程序和时限；行政机构组织精干；加强行政决策、行政行为的成本－效益分析第二编行政法主体第四章行政机关、行政主体、行政法主体行政机关的特征、职责、职权与管理手段、行政机关的体系1、行政机关的特征2、我国现行行政机关的体系第五章依授权和依委托行使行政职能的组织法律、法规授权的组织；行政机关委托的组织1、法律、法规授权的组织的涵义和法律地位第六章国家公务员国家公务员的概念、分类和法律地位1、国家公职关系的发生、内容和消灭第七章行政相对人（略）第三编行政行为第八章行政行为的概述什么是行政行为？（与事实行为、与民事行为、与内部行为、与行政合同行为、与行政指导行为）行政行为的特性建立在对行政行为的界定基础上1、行政行为的分类2、行政行为的成立要件（1）什么是行政行为的成立？为什么讨论这个概念？1判断某个行为是否已经最终成立，从而具有效力先定性，确定其公定力的开始日期；2就具体行政行为而言，确定某个行为是否已经可以被提起诉讼。

第27章行政诉讼程序一、名词解释1．行政诉权（南开大学2011年研）答：行政诉权有广义和狭义之分。

广义的诉权是指当事人参加行政诉讼中依法享有的所有诉讼权利。

狭义的诉权仅指当事人向人民法院起诉，请求人民法院以国家审判权保护其合法权益的权利。

诉权最主要的就是起诉权，即诉讼请求权，当事人依此启动行政诉讼程序，要求人民法院行使审判权，保护其合法权益和提供法律救济。

行政诉权包含程序上的权利和实体上的权利两部分。

根据行政诉讼原告享有诉权范围的广狭程度，诉权可分为被害者诉权、利害关系者诉权、民众诉权三大类型。

2．行政诉讼中的司法变更权（南开大学2004年研）答：行政诉讼中的司法变更权是指人民法院在审理行政诉讼案件时，依照法律、法规和有关行政纠纷程序规则，部分或全部变更行政机关作出的行政处理决定的权力。

司法变更权是人民法院审理行政案件时所享有的变更行政行为的权力，是司法权介入行政权的表现，通过改变行政行为实现对行政权的监督。

在我国，人民法院仅享有有限的司法变更权。

变更之诉限于原告认为行政处罚显失公正，诉请人民法院变更行政处罚的诉讼。

3．行政诉讼中的撤诉（南开大学2011年研）答：撤诉是指原告表示或依其行为推定其将已经成立的起诉行为撤销，法院审查后予以同意的诉讼行为。

撤诉基于原告的明确表示或由于其消极的诉讼不作为，同时须经法院审查同意。

依法律规定，行政诉讼撤诉分为三种类型：（1）原告申请撤诉。

在行政诉讼过程中，当法院受理案件以后，裁判宣告以前，原告请求法院撤回业已成立的诉讼，法院审查同意后，可准许其撤诉。

（2）被告改变自己的具体行政行为并且得到原告的同意，原告同意撤诉，这种撤诉亦要经法院审查准许。

（3）视为申请撤诉。

在行政诉讼中，原告并没有明确表示撤诉的意思，但由于其在诉讼中消极的诉讼行为，法院可推定其有意图撤销诉讼的意思，“视为申请撤诉”。

4．行政诉讼的受理答：行政诉讼的受理指人民法院对原告的起诉行为进行审查后，认为起诉符合法律规定的要件，在法定期限内予以立案；或者认为起诉不符合法律规定，决定不予受理的行为。