合同诈骗罪的法律指引

藜萎　蓦舔誉囊　耩囊　赫　对我国合同诈骗罪的法律　张建武　随着我国改革开放和经济建设的发展，合同在　我国的社会中起到了不可替代的桥梁作用。与此同　时，利用合同进行诈骗成为诈骗类犯罪中一种十分　突出的犯罪形式。合同诈骗罪是一种以合同为掩护、　手段隐蔽、情况复杂的诈骗犯罪。在所有的诈骗犯罪　案件中，合同诈骗案件占有相当高的比例，已成为目　前刑事司法实践中的热点、难点。本文将综合我国合　同法与刑法学基本原理对此作系统阐述和探讨，以　期有助于司法实践中准确把握本罪的认定。　一、合同诈骗罪的概念和构成特征　根据刑法第二百二十四条的规定，合同诈骗罪　是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，　采取虚构事实或者隐瞒真相等欺骗手段，骗取对方　当事人财物数额较大的行为。本罪具有如下特征：　１．主体特征。　本罪的犯罪主体包括自然人和单位。司法实践　中应注意区分合同诈骗罪的犯罪主体是自然人还是　单位。（１）个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、　企业、事业单位实施合同诈骗的，或者公司、企业、事　业单位设立后，以实施合同诈骗犯罪为主要活动的，　应认定为个人犯罪。（２）国有或者集体企业租赁给　个人经营的企业，承租人利用企业名义诈骗的，应认　定为个人诈骗。（３）国有或者集体企业为个人提供　营业执照，名为集体实为个人的企业，企业人员以企　业名义进行合同诈骗，应以个人诈骗论。（４）没有资　金、场地、从业人员等有名无实的皮包公司，对它们　利用合同诈骗的，应以个人诈骗论。（５）由被挂靠企　业提供营业执照，而由挂靠人员自筹资金、自主经　营、自担风险的挂靠企业，挂靠人员实施合同诈骗　的，应认定为个人诈骗。因此是否以单位名义签订、　ＧＵｌＹＡＮＧｓＨｌｗＥｌＤＡＮＧＸＩＡｏｘＵＥ８Ａ０　履行合同，不应成为区分个人合同诈骗与单位合同　诈骗的标志。　２．客体特征。　本罪侵犯的客体是国家对合同的管理制度、诚　实信用的市场经济秩序和合同当事人的财产所有　权。合同诈骗罪的犯罪对象是公私财物。“对于合同　诈骗罪的行为人而言，签订合同的着眼点不在合同　本身的履行，而在对合同标的物或定金的不法占　有”。合同仅仅是诈骗采用的手段形式。　３．主观特征。　合同诈骗罪主观方面表现为直接故意，且具有　非法占有他人财物的目的。刑法理论认为，“犯罪目　的是指犯罪人希望通过实施行为实现某种危害结果　的心理态度。犯罪目的仅存于直接故意中”。因此合　同诈骗罪这种目的型犯罪只能存在直接故意的形　式。间接故意、过失均不构成合同诈骗。司法实践中　有观点认为合同诈骗罪主观方面可能存在间接故　意，如行为人签订合同时对履约能力尚无把握，寄希　望于将来的时运，合同签订后，先行占有对方定金或　预付款，而后对履约抱听之任之、漠不关心的态度。　笔者认为，在这种情况下仅表明行为人不愿意积极　履行合同，不能说明行为人有骗取对方财物的目的，　此时只能引出两种民事法律后果：一是欺诈合同无　效，二是行为人赔偿对方当事人的损失。在这种情况　下间接故意只能构成民事欺诈，只有当行为人无正　当理由拒不返还定金或货款时，才能构成刑事诈骗。　而这种拒不返还定金或货款的心理态度，只能是直　接故意。　４．客观特征。　从本质上讲，合同诈骗罪属诈骗犯罪的范畴，在　２００６￣Ｊｌ　

【法律实务】合同诈骗罪的八类裁判规则

作者 ：詹勇～四川卓安本文由微信公众号为你辩护网(weinibianhu)授权无讼阅读发布（转载请注明上述信息）

在诈骗犯罪中，合同诈骗罪是适用率最高的罪名之一，也是司法实务中最容易引起争议的罪名之一。本文由资深刑辩律师对实务中经常遇到的疑难问题进行汇总，并归纳出人民法院处理这些问题时所适用的裁判规则。希望对从事相关实务的法律人有所帮助。一、“合同”的内涵对“合同”的理解主要涉及两个争议问题：1.合同诈骗罪的合同是否包括口头合同？答案是肯定的。最高人民法院在刑事审判指导案例第308号宋德明合同诈骗案和第875号郭松飞合同诈骗案中均对此给与了肯定。主要理由是：“口头合同与书面合同均为合法有效合同，同样受到法律保护，在界定合同诈骗罪的合同范围时，不应拘泥于合同形式，在有证据证明确实存在合同关系的情况下，即便是口头合同，只要发生在生产经营领域，侵犯了市场秩序的，同样应以合同诈骗罪定罪处罚。”2.合同诈骗罪的合同类型如何界定，是否仅仅指经济合同？最高人民法院对此的态度并不完全统一。在刑事指导案例第308号宋德明合同诈骗案中，法院认为：不应以典型的“经济合同”为限，同时，不能认为凡是行为人利用了合同法所规定的合同进行诈骗的，均将构成合同诈骗罪，与市场秩序无关以及主要不受市场调整的各种“合同”“协议”，如不具有交易性质的赠与合同，以及婚姻、监护、收养、抚养等有关身份关系的协议，以及主要受劳动法、行政法调整的劳务合同、行政合同等，通常情况下不应视为合同诈骗罪中的“合同”。江西省高级人民法院也认为：“不应限于经济合同，合同诈骗罪中的“合同”是指在市场经济领域内，人们借以发生关系的、签订与履行活动均受市场秩序制约的合同。”但是，在第875号郭松飞合同诈骗案中，最高人民法院又认为：“合同诈骗罪的合同是指经济合同，并可以在借鉴经济合同法对经济合同的定义基础上，可以将合同主体适度扩展到平等民事主体。”本文认为，三种观点实质上并不矛盾，第二种观点和第三种观点实质上同义，对合同诈骗罪中的”合同”给与了一般性定义，而第一种观点则是列举了其中的“例外情形”，结合起来就是对这一问题的完整理解。二、“非法占有目的”的认定这是合同诈骗罪认定中争议最大的问题，也是合同诈骗罪与合同欺诈行为的主要区分标准。虚构事实、隐瞒真相，是合同欺诈与合同诈骗的共同手段行为，因此，并非只要实施了虚构事实、隐瞒真相的行为，就构成合同诈骗。要认定构成合同诈骗罪，关键在于行为人是否具有非法占有的目的。对于“非法占有目的”的认定，最高人民法院在刑事审判指导案例第646号刘恺基合同诈骗案和第211号程庆合同诈骗案中，认为：在合同诈骗案中，一般而言，对行为人是否具有非法占有的目的，可以从以下六个方面进行分析：“（1）行为人是否具有签订、履行合同的条件，是否创造虚假条件；（2）行为人在签订合同时有无履约能力；（3）行为人在签订和履行合同过程中有无诈骗行为；（4）行为人在签订合同后有无履行合同的实际行为；（5）行为人对取得财物的处置情况，是否有挥霍、挪用及携款潜逃等行为；”“（6）未履行合同的具体原因。”但要注意的是：对于具体行为符合其中的一种情形或者几种情形，才能认定行为人具有“非法占有目的”，最高人民法院并未明确表态。因此，我们不能仅凭行为人的行为符合其中的一种情形或者几种情形就武断地得出行为人具有非法占有的目的这一结论。江西省高级人民法院认为：“不能仅凭数额较大的财物不能返还的结果，推定行为人具有非法占有的目的。以欺骗手段取得资金，但是能够按期偿还的不能认定，或者以诈骗手段取得财物，但用于生产经营的，亦不能认定。对行为人将大部分资金用于投资或者生产经营活动，而将少量资金用于个人消费或者挥霍的，不能仅注意到消费或者挥霍的绝对数值，还应兼顾消费或者挥霍数值所占的比例。”北京市第二中级人民法院在审理著名音乐人苏越合同诈骗案中，对如何认定合同诈骗罪中的“非法占有目的”给出了他们的解释：“首先，诈骗所得款项未用于个人挥霍并不能必然否定合同诈骗罪的成立，在苏越案中，正是考虑到这一点，因此将合同诈骗罪的犯罪主体认定为单位，并以单位直接负责的主管人员追究苏越的刑事责任；其次，可以参照最高人民法院1996年《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》（笔者按：当时尚未失效，现已失效，但仍具有参考意义。）第二条所规定的6种情形来加以具体认定，包括：(一)明知没有履行合同的能力或者有效的担保，采取下列欺骗手段与他人签订合同，骗取财物数额较大并造成较大损失的：1.虚构主体；2.冒用他人名义；3.使用伪造、变造或者无效的单据、介绍信、印章或者其他证明文件的；4.隐瞒真相，使用明知不能兑现的票据或者其他结算凭证作为合同履行担保的；5.隐瞒真相，使用明知不符合担保条件的抵押物、债权文书等作为合同履行担保的；6.使用其他欺骗手段使对方交付款、物的；(二)合同签订后携带对方当事人交付的货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产逃跑的；(三)挥霍对方当事人交付的货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产，致使上述款物无法返还的；(四)使用对方当事人交付的货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产进行违法犯罪活动，致使上述款物无法返还的；(五)隐匿合同货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产，拒不返还的；(六)合同签订后，以支付部分货款，开始履行合同为诱饵，骗取全部货物后，在合同规定的期限内或者双方另行约定的付款期限内，无正当理由拒不支付其余货款的。最后，最高人民法院在2001年《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》中确定了认定金融诈骗罪中非法占有目的的七种情形，对于认定合同诈骗罪中的非法占有目的具有一定指导意义。”但要注意的是：上述规定均属于刑事推定，均可以反驳。虽然条文中没有说允许作出反驳，但本文认为，这是由当时司法解释技术相对落后所造成，在最高人民法院之后出台的类似规定，均明确规定“行为人可以作出合理解释的除外”，例如：2007年《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》中对于走私、贩卖、运输毒品主观明知的规定。成都市新都区人民法院两名法官也对此问题进行了较为系统的归纳，值得借鉴：“一般情况下，只要行为人签订、履行合同中有下列情形之一，就可以推定行为人具有非法占有的目的：(1)为了应付对方当事人索取债务，采用“拆东墙补西墙”的方法又与其他人签订合同筹措资金，以后次骗签合同所获得货物、货款、预付款、定金或者保证金归还前次欠款的；(2)未履行义务前将对方当事人货物、货款、预付款、定金或者保证金加以使用、处分，或者进行违法犯罪活动的；(3)合同签订后，以支付部分货款、开始履行合同为诱饵，骗取全部货物后，在合同规定的期限内或者双方约定的付款期限内，无正当理由拒不支付其余货款的；(4)合同签订后，无正当理由中止履行合同，不退还所收定金、保证金、预付款等的；(5)收到对方货款、预付款、定金或者保证金后，不按合同约定内容履行合同，如组织约定货源、提供约定服务等，而是用于炒股或其他风险投资的；(6)起初确实只是为了解决一时资金困难，采取欺骗手段与对方当事人签订合同以暂时获取周转资金，但在有能力归还资金的情况下却久拖不还的；(7)通过签订合同获取对方当事人交付的货物、货款、预付款、定金或者保证金后，挥霍浪费，致使上述款物无法返还的；(8)因违约给对方造成经济损失被民事裁判确定继续履行合同义务或赔偿对方损失后，或者在人民法院强制执行其财产时，隐藏、转移财产或抽逃资金，以逃避债务的；(9)在通过合同取得对方当事人部分货物、货款、预付款、定金或者保证金后，在对方当事人未出现法定事由的情况下，以“行使不安抗辩权”为借口，故意不履行合同义务，又无正当理由不返还应当返还对方当事人的货物、货款、定金、保证金或者材料费的；(10)根本没有履行合同的能力或者故意夸大自己履行合同的能力，骗取对方当事人的信任与自己签订合同，合同签订后又不积极努力设法创造履约条件履行合同以避免对方经济损失的。此外，他们还对行为人履约能力的大小与合同欺诈行为、合同诈骗罪的认定之间的关系进行了有益的探索：行为人的履约能力可分为完全履约能力、部分履约能力和无履约能力三种情形，应分别不同情况加以认定：（1）有完全履约能力，但行为人只履行一部分，如果其不完全履行的目的旨在毁约或避免自身损失或由不可避免之客观原因造成，应认定为民事欺诈行为；如果其部分履行意在诱使相对人继续履行，从而占有对方财物，应认定为合同诈骗行为；（2）有完全履约能力，但行为人自始至终无任何履约行为，而以欺骗手段让对方当事人单方履行合同，占有对方财物，应认定为合同诈骗行为；（3）有部分履约能力，同时亦有积极的履约行为，即使最后合同未能完全履行或完全未履行，一般应认定为民事欺诈行为。但是，如果行为人的履约行为本意不在承担合同义务而在于诱使相对人继续履行合同，从而占有对方财物，应认定为合同诈骗行为；（4）签订合同时无履约能力，但事后经过各种努力具备了履约能力，并且有积极的履约行为，则无论合同最后是否得以完全履行，均只构成民事欺诈；（5）签订合同时无履约能力，之后仍无此种能力而依然蒙蔽对方，占有对方财物的，应认定为合同诈骗行为；（6）有部分履约能力，但行为人自始至终无任何履约行为，而以欺骗手段让对方当事人单方履行合同，占有对方财物，应认定为合同诈骗行为。”三、合同诈骗罪与诈骗罪的区分在指导案例第403号王贺军合同诈骗案中，最高人民法院对于合同诈骗罪和诈骗罪的从犯罪主体、犯罪客体、犯罪手段等方面进行了区分，并明确了两者在某些案件中可能同时适用。“一、犯罪主体不同。合同诈骗罪的主体可以是单位，诈骗罪的主体只能是自然人。二、犯罪客体不同。诈骗罪侵犯的是公私财物所有权，合同诈骗罪侵犯的客体为复杂客体，即公私财物所有权和国家对合同的管理制度；三，犯罪手段不同。合同诈骗罪只限于利用签订、履行合同的方式和手段进行诈骗，而诈骗罪在手段与方式上则没有限制。当行为人既实施了合同诈骗行为，又实施了普通诈骗行为，而且两种行为都构成犯罪时，就应当适用刑法中数罪并罚的规定，分别定合同诈骗罪和诈骗罪，实行并罚。”另外，准确把握合同诈骗罪中的“合同”在其犯罪构成中的地位和意义，是正确区分合同诈骗罪与诈骗罪的关键。合同诈骗罪作为特殊诈骗犯罪在诈骗方法和对象上有其特定性。“首先，合同诈骗罪表现为“利用合同”进行诈骗，也就是说诈骗行为必须是发生在合同的签订、履行过程中，而不能是在这之前或之后。其次，合同诈骗犯罪的行为人非法占有的财物应当是与合同签订、履行有关的财物，如合同标的物、定金、预付款、担保财产、货款等。如果行为人在于他人签订或履行合同的过程中，以其他与合同无关的事由为借口，骗取他人钱财的，则不是合同诈骗。”四、合同诈骗罪中的单位犯罪这主要涉及三个问题：1.单位与自然人共同实施的贷款诈骗行为，可否以合同诈骗罪论处？最高人民法院在2001年《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》中对于“单位实施的贷款诈骗行为可否以合同诈骗罪论处？”给出了答案：“在司法实践中，对于单位十分明显地以非法占有为目的，利用签订、履行借款合同诈骗银行或其他金融机构贷款，符合刑法第二百二十四条规定的合同诈骗罪构成要件的，应当以合同诈骗罪定罪处罚。”最高人民法院在刑事审判指导案例第169号俞辉合同诈骗案也对此予以了确认：“单位犯罪毕竟不同于自然人犯罪,对于单位实施的贷款诈骗行为按照自然人犯罪处罚,违背了罪刑法定原则。同时对于罪刑法定原则应全面理解,单位实施贷款诈骗行为,不构成贷款诈骗罪,但只要其行为符合刑法规定的其他犯罪的构成要件,具有社会危害性、刑事违法性和应受刑罚处罚性,就应按相应的犯罪定罪处罚。”但并未对“单位与自然人共同实施的贷款诈骗行为，可否以合同诈骗罪论处？”给出明确答案。最高人民法院在第305号马汝方等贷款诈骗、违法发放贷款、挪用资金案中认为：“从犯罪人马凤仙的角度,本案应认定为贷款诈骗罪,从犯罪单位明华公司的角度,则应以合同诈骗罪定罪处罚。所以,本案确实存在一个罪名的具体适用问题。对此,我们认为,可以参照《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》的有关精神,根据

中国大唐集团公司合同文本 法律审核指引

第一章 总则

第一条 为规范中国大唐集团公司（以下简称“集团公司”）

系统各企业合同的法律审核工作，切实防范合同法律风险，根

据《切实防范合同法律风险》以及相关法律法规，结合集团公

司实际，制定本指引。

第二条 本指引适用于集团公司总部和各上市公司、分公

司、省发电公司、专业公司及所属企业（以下统称“企业”）。

第三条 本指引所称合同法律审核，系指企业法务人员依

照法律规定和企业管理制度，审核合同文本，并出具法律意见

的行为。

第二章 合同审核的基本要求

第四条 法务人员审核合同，应以事实为依据,以法律为准

绳,坚决维护企业合法权利，切实防范法律风险。

第五条 法务人员审核合同前,应核查合同基本信息是否

完整，阅读合同承办部门提供的合同背景、合同各方在交易中

的地位等信息，了解合同所要达到的目的，分析交易可能存在

的法律问题。

第六条 合同审核应保证必要和充足的审核时间，并坚持

时间服从质量的原则。 复杂合同，承办部门应预先咨询或采取其他方式，确保合

同审核把关的有效性。

第七条 法务人员审核合同,应以承办部门、承办人提供的

书面资料为准，口头陈述不作为审核依据。

第八条 法务人员应依据事实和法律独立作出法律意见，任何单位和个人不得以任何理由强制或胁迫法务人员出具与

事实和法律不符的法律意见。

第三章 合同的效力审查

第九条 法务人员应当把合同的效力作为合同法律审核

的基础，重点审核：

（一）合同主体的合法性；

（二）合同内容的合法性；

（三）合同程序的合法性。

第十条 判断合同主体的合法性，法务人员应关注合同主

体的权利能力和履约资格。

（一）对于需要许可方能从事的行业，应审核合同标的是

否符合相关的生产许可或经营许可等相关许可制度；

（二）对于资质等级、专业资格的审核，应查阅承办部门

提供的证明材料，关注是否符合合同条款的约定。

（三）对于法人单位设立的分支机构的审核，应审核其所

从属的法人单位的资格及其授权。 第十一条 判断合同内容的合法性，法务人员应审核合同

集团合同法律风险防范指引

第一条 为规范、引导集团总部、所属企业及其合同承办人员在合

同谈判、签订过程中的行为，梳理合同风险点，明确合同审核要点，

有效防范合同法律风险，制定本指引。

第二条 合同对方资质资信风险防范指引

合同承办人员应对合同对方的资质资信情况进行全面审查。

资质审查范围包括但不限于合同对方的工商营业执照、组织机构

代码证、税务登记证以及特殊行业的许可经营证、资质等级证书等。

资信审查内容包括但不限于银行信用证明以及合同对方历史履约

诚信记录、业界口碑等。

第三条 合同对方谈判及签署授权风险防范指引

合同对方如非法定代表人或主要负责人参与合同谈判及签订合同

的，合同承办人员应审查合同对方为其谈判、签署人员开具的授权委

托书。

审查范围包括但不限于被授权人身份证原件、授权内容及范围、

授权期限、授权人签章等。

第四条 合同标的情况风险防范指引 合同承办人员参与合同谈判及签订过程中，应清晰、准确知晓合同标的的相关细节，包括但不限于品名、品种、生产或服务单位、数量、规格、包装、质量标准、等级、市场价格、优惠条件或者服务的

特殊要求等情况。 合同承办人员还需审查合同是否存在法律禁止或者限制交易的情

况，以及合同是否存在需要有关机构批准、许可、备案等情况。

第五条 合同标的质量、服务标准及验收风险防范指引

合同承办人员应与合同对方明确约定合同标的的质量标准或服务

标准，包括但不限于国家标准、行业标准、双方约定标准或以双方封

存的样品作为质量标准。

合同条款中应以前款约定的质量标准及双方的特别约定作为合同

标的交付的验收标准，并明确约定验收时间。 如果验收涉及技术性较强或双方对验收情况可能产生重大分歧的，合同承办人员应与合同对方约定具有资质的权威第三方专业机构

作为验收机构。

第六条 合同标的交付风险防范指引 合同承办人员应在合同中明确合同标的的交付时间、交付地点、交付方式及费用承担。对于涉外合同，合同承办人员应熟悉各贸易术语的全部内在含义，尤其是价格组成、运输负担、报关责任、保险申