外国刑法复习要点题型：单选10*1’多选5*2’简答5*8’材料分析案例
第一部分概述
一、刑法的概念
狭义：刑法典（系统规定犯罪与刑罚的法典）
广义：
1.普通刑法（即刑法典）
2.特别刑法（刑法典以外的刑罚法规）
3.保安处分法（刑法上用以补充或代替刑罚以维护公共利益的措施。）
二、刑法的机能
（一）行为规制机能
刑法将一定的行为规定为犯罪，并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无（非）价值的（评价规范）。同时命令行为作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定（决定规范）。
（二）法益保护机能
所有的刑法规范都是为了保护某种法益而制定的，故刑法具有法益保护机能。
法益：法律所保护的利益。
（三）自由保障机能
自由保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。
刑法是“善良市民的大宪章”、“犯罪人的大宪章”和“受刑人的大宪章”
三、罪刑法定原则
（一）法律渊源
1.追溯至1215英王约翰签署的《大宪章》，奠定了罪刑法定主义的基础；后1628《权利请愿书》、1688《人身保护法》等巩固罪刑法定主义思想。
2.现代意义上的罪刑法定原则的思想渊源是法国1789年《人权宣言》、1791年《法国宪法》以及1810年《法国刑法典》。
（二）思想渊源（沿革意义）
1.孟德斯鸠的三权分立学说
为罪刑法定原则中的法律主义奠定基础。
2.费尔巴哈的心理强制说
隐含了预测可能性的思想。
罪刑法定主义在理论上的发展
（三）思想基础
1.民主主义
犯罪与刑罚必须由国民的代表机关即国会制定的法律来规定。
2.尊重人权/自由主义（现代法治的核心）
从尊重人权、尊重自由出发，必须事先明确规定犯罪与刑罚。（国民预测可能性原理）
（四）基本内容
（大陆法系罪刑法定原则的主要内容）
1.传统的罪刑法定主义的内容
（“形式的侧面”，旨在限制国家的司法权利）
（1）法律主义（排斥习惯法）：法律主义是民主主义的体现。
（2）禁止事后法（刑法无溯及力）：溯及既往违反了预测可能性原理。
（3）禁止类推解释：类推解释，既违反了民主主义也违反了预测可能性原理。
2.新增的罪刑法定主义的基本内容
（“实质的侧面”，旨在限制国家的立法权力）
（1）明确性原则：法律条文必须清楚明确。
（2）刑罚法规适正的原则：禁止绝对不定期刑；禁止处罚不当罚的行为；禁止不均衡的、残虐的刑罚。
（五）罪刑法定与刑法的解释
1.刑法解释的技巧（方法）?
（1）平义解释：针对法律中的日常用语，按照该用语最平白的字义进行的解
释。?
（2）扩大解释（扩张解释）：刑法条文的解释含义大于条文字面的含义。
（3）缩小解释（限制解释）：刑法条文的解释含义小于条文字面的含义。?
（4）反对解释：根据刑法条文的正面表述，推导出其反面含义。法条确定的条件是法律效果的全部条件并是必要条件，才能适用这种解释方法。?
（5）补正解释：刑法条文表述有明显错误，只有通过补正来阐明其真实含义。
补正解释的核心在于“正”，而非“补”。?
2.刑法解释的理由
（1）文理解释：按照刑法条文用语可能具有的含义对刑法的解释，同时参考语法、标点符号、用语顺序等产生或者决定的含义。
（2）体系解释：根据刑法条文在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义，阐明其规范含义。?
（3）历史解释：依据制定刑法时的历史背景以及刑罚发展的源流，阐明刑法条文的含义。历史解释并不等于追求立法原意，即并非主观解释论。?
（4）比较解释：借鉴外国立法与判例以阐明刑法规范的含义。但要善于辨析中外刑法的异同。?
（5）目的解释：根据刑法规范的目的阐明刑法规范的含义。无论什么解释方法，其解释结论必须符合罪刑法定主义，符合刑法的目的。?
四、刑法理论体系
第二部分犯罪与犯罪论
一、犯罪的定义
犯罪概念的构成要素：行为构成要件符合性、违法性、有责性
1.形式概念
仅从犯罪的法律特征给犯罪下定义，而没有涉及到本质特征。（构成要素）
如1810年《法国刑法典》第1条：“法律以违警刑所处罚之犯罪，称违警罪。”德国学者李斯特认为：“犯罪是符合构成要件的、违法的和有责的行为。”
2.实质概念
仅从犯罪的本质特征给犯罪下定义，而不涉及法律特征。（社会危险性）
如1922年《苏俄刑法典》第6条：“威胁苏维埃制度的基础及工农政权向共产主
义过渡时期所建立的法律秩序的危害社会的作为或不作为。”
3.综合概念
实质与形式相统一的犯罪概念。
如俄罗斯《刑法典》：“本法典以刑罚相威胁所禁止的有罪过的实施的危害社会的行为，被认定为是犯罪。”
二、犯罪的本质
犯罪的本质，即法律为什么将某种行为规定为犯罪。
1.权利侵害说（费尔巴哈）：犯罪是对法所赋予的权利的侵害。
2.通说：法益侵害说（Birnbaum）：犯罪是对权利的对象，即国家所保护的财产或者利益的侵害或者侵害的危险。
3.义务违反说（施卡富因斯坦）：犯罪的本质不是法益侵害而是义务违反。
4.综合说
5.我国关于犯罪本质的观点
阶级本质观：犯罪是孤立的个人反对统治关系的斗争。
本质特征：通说是犯罪的社会危害性。
三、犯罪的理论体系
犯罪论体系：犯罪构成要素基于一定的原理组织化的知识之统一的全体。
（一）大陆法系（递进排除式）
