民法学概论讲义正文
- 格式:doc
- 大小:315.00 KB
- 文档页数:72
民法学经典讲义《民法学》经典讲义(精华版)第一篇:民法总论第一章:民法概述第一节:民法的含义一,民法的概念:民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。
1、实质意义的民法:指作为部门法的民法。
有广义和狭义之分,广义指调整平等主体之间财产关系与人身关系的法律规范总称,也就是私法的全部,狭义指在民商分立的国家商法以外的私法。
2、形式意义上的民法:指以一定体例编篡的并以民法命名的成文法典。
我国民商合一,是广义民法,我国还没有形式意义的民法。
二、民法的历史沿革:分为古代民法、近代民法和现代民法三个阶段。
1、古代民法的典型代表是罗马法。
2、近代民法是在继受罗马法的基础上形成的,形成了大陆法和英美法两大法系。
大陆法系推行法典化,又称民法法系,英美法以判例为法律的主要渊源,又称判例法系。
近代法以1804年的《法国民法典》为代表。
3、资本主义现代民法始于1897年公布、1900年生效的《德国民法典》。
1922年列宁亲自主持制定的《苏俄民法典》始第一部社会主义性质的民法典。
我国近代民法始于清末,1907年清政府开始制定的《大清民律草案》,1911年完成。
我国历史上第一部民法典是1930年南京国民政府制定的民法典,该法典随着1949年中国成立在大陆已经废除,仅在台湾有效。
1986年颁布的《民法通则》是我国民事立法进入的一个新阶段。
第二节:民法的调整对象民法是调整平等主体公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。
一、平等主体间的财产关系:指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。
调整财产关系主要有以下特点:1、主体的地位是平等的。
2、一般是当事人自愿发生的。
3、受价值规律支配。
二、平等主体之间的人身关系是人们在社会生活中形成的具有人身属性,与主体的人身不可分离的,不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。
人身关系有以下特点:。
民法讲义主讲教师:罗红军目录第一章导论第一节民法概述第二节民法的调整对象第三节民法的基本原则第二章民事法律关系第一节民事法律关系概述第二节民事法律关系的要素第三节民事权利第四节民事法律事实第三章公民(自然人)第一节公民概述第二节民事权利能力第三节民事行为能力第四节监护第五节宣告失踪和宣告死亡第六节个体工商户,农村承包经营户第七节个人合伙第四章法人与其他组织第一节法人概述第二节法人的民事行为能力第三节法人的成立,变更和终止第四节其他组织第五章民事法律行为第一节民事法律行为概述第二节民事法律行为的分类第三节民事法律行为的成立要件第四节民事法律行为的有效要件第五节附条件和附期限的民事法律行为第六节无效民事行为和可变更,可撤销民事行为第六章代理第一节代理概述第二节代理的种类第三节代理权及其行使第四节无权代理第五节代理关系的终止第七章时效与期间第一节时效概述第二节诉讼时效第三节期间第八章物权的一般原理第一节物权概述第二节物权法的基本原则第三节物权的变动第九章所有权第一节所有权概述第二节所有权的取得和消灭第十章共有第一节共有概述第二节按份共有第三节共同共有第十一章业主的建筑物区分所有权第一节业主的建筑物区分所有权概述第二节业主的建筑物区分所有权的内容第十二章相邻关系第一节相邻关系第二节几种主要的相邻关系第十三章用益物权第一节用益物权概述第二节土地承包经营权第三节建设用地使用权第四节宅基地使用权第五节地役权第十四章担保物权第一节担保物权概述第二节抵押权第三节质权第四节留置权第十五章债权概述第一节债的概述第二节债的发生,变更和消灭第三节不当得利第四节无因管理第十六章合同第一节合同概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更和解除第六节合同的终止第六节合同的担保第七节几类主要的合同第十七章人身权第一节人身权的概念与特征第二节人格权第三节身份权第十八章第一节知识产权概述第二节著作权和专利权的客体第三节三大知识产权的客体第四节三大知识产权的取得第五节三大知识产权的内容第十九章继承第一节继承法概述第二节法定继承第三节遗嘱继承第四节遗产的处理第二十章民事责任第一节民事责任概述第二节民事责任的归责原则第三节民事责任的分类第四节承担民事责任的形式第一章导论第一节民法概述一、民法的概念和特征民法,是调整平等主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总和。
《民法》讲义精要第一篇总论第一部分绪论第一章民法概述教学要求:要求学生们掌握民法的概念,调整对象、体系、渊源和适用范围等基本概念和基本范畴。
第一节民法的含义一、民法的概念民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
二、民法的词源“民法”源于日本,1929年《民法典》第一次使用。
罗马法的市民法。
三、民法与民法学民法学:狭义:以阅明现行民法规范为内容的民法学,称民法规范学,民法解释学。
广义:包括民法哲学,民法社会学,民法史学和比较民法学。
第二节民法的调整对象一、民法调整的财产关系1.财产:(1)具有经济价值的有体物。
(2)具有经济价值的智力成果。
(3)受法律保护的具有经济价值的利益。
(1)、(2)是无形财产。
2.民法调整的财产关系是具体的经济关系3.民法调整的财产关系:(1)归属关系——静态。
(2)流程关系——动态。
4.民法调整以平等自愿为基础的财产关系二、民法调整的人身关系1.人身关系:(1)人格关系(权利——作为或不作为)。
(2)身份关系(义务——不作为)。
2.民法调整的人身关系的特点:(1)主体地位平等。
(2)与人身不可分离。
(3)不直接体现财产的利益。
(4)民法确认人身关系,用民事方法保护人身关系。
第三节民法的改革一、罗马法的编纂及其影响1.十二铜表法(前451——450年)2.优士丁尼国法大全(公元6世纪):(1)《优士丁尼法典》。
(2)《学说汇篆》。
(3)《法学阶梯》。
(4)《新优士丁尼法典》。
3.人法、物权、人格。
二、19世纪民法典的出现及其类型1.1804年《法国民法典》,三编,三大原则。
2.1896年《德国民法典》,五编。
三、20世纪有代表性的民法典1.1907年《瑞士法典》开创民商合一制的先河。
2.1942年《意大利民法典》。
3.1922年《苏俄民法典》,1994年《俄罗斯联邦民法典》。
4.1995年《越南民法典》。
四、我国民事立法1.1907年首次开始民法典编纂,1911年完成《大清民律草案》。
试点专业课程教学讲义格式《民法学》教学讲义课程类型:通识课;适用对象:治安专业、刑事技术专业;课程学时:48,理论讲授学时:20,实践学时:28第一编民法总论第一章民法导论【本章学习目标】1.理解民法的概念与渊源;2.掌握民法的调整对象及适用范围;3.掌握民法的基本原则;4.理解民事法律关系的要素;5.理解民法对警察执法能力的重要性。
第一节民法的概念与适用【引例】2009年5月26日,王某与其朋友在某饭店消费时,发现一瓶啤酒中有混浊沉淀物,遂拒付餐费800余元并要求十倍赔偿其损失,双方多次协商未果。
王某遂以变质啤酒要挟饭店和啤酒厂,声称截至29日对方必须赔偿其物质和精神损失共2万元,否则将在6月1日《食品安全法》生效之日在媒体上予以曝光。
啤酒厂与饭店与王某多次协商未果后,随即向公安机关报案。
公安机关以王某涉嫌敲诈勒索将其拘捕。
【法律问题】1.民法的概念2.民法的调整对象及调整方法3.民法的适用范围一、民法的概念和渊源民法,是指调整平等主体的自然人之间、法人之间以及自然人和法人之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称。
我国《民法通则》第2条规定:“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。
”民法分为形式意义上的民法和实质意义上的民法。
形式意义上的民法就是指民法典。
民法典是按照一定的体系结构将各种基本的民事法律制度加以系统编纂,从而形成的规范性法律文件。
其最基本的特点就是体系化和系统化,体现了民法的形式理性的要求,使其成为民事法律规范中的最高形式。
民法典是对基本民事法律制度的规定,内容是普遍适用的基本民事法律规范,因此,“不管在哪里,民法典都往往被当作整个法律制度的核心”,在法国,民法典则被认为是“法律的真正心脏”。
从另一个意义上说,形式意义上的民法即民法典也是民法的普通法。
实质意义上的民法,是指所有调整民事法律关系的法律规范的总称,它包括民法典和其他民事法律规范。
《民法学》讲义第一讲民法的基本原则民法的基本原则,效力贯穿民法始终,体现了民法的基本价值,集中反映了民事立法的目的和方针,对各项民法制度和民法规范起统帅和指导作用,是民事立法、执法、守法及研究民法的总的指导思想。
在我国现行的民事立法上,承认了平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、守法原则以及公序良俗原则。
其中平等原则是民法的基础原则;自愿原则反映了民法的法规特性;公平原则意在谋求当事人之间的利益衡平;诚实信用原则、守法原则和公序良俗原则则对个人利益与个人利益之间的矛盾和冲突,以及个人利益与国家、社会利益之间的矛盾和冲突发挥双重调整功能。
本章着重介绍民法基本原则的相关基本问题.一、民法基本原则的概念民法的基本原则,是民法及其经济基础的本质和特征的集中体现,是高度抽象的、最一般的民事行为规范和价值判断准则。
二、民法基本原则的内容我国的民事立法上,确立了以下几项民法的基本原则:(一)平等原则所谓平等原则,也称为法律地位平等原则。
我国《民法通则》第3条明文规定:当事人在民事活动中的地位平等。
平等原则集中反映了民事法律关系的本质特征,是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志,它是指民事主体享有独立、平等的法律人格,其中平等以独立为前提,独立以平等为归宿。
在具体的民事法律关系中,民事主体互不隶属,各自能独立地表达自己的意志,其合法权益平等地受到法律的保护。
平等原则是市场经济的本质特征和内在要求在民法上的具体体现,是民法最基础、最根本的一项原则。
(二)自愿原则自愿原则,是指法律确认民事主体得自由地基于其意志去进行民事活动的基本准则。
我国《民法通则》第4条规定,民事活动应当遵循自愿原则。
自愿原则的存在和实现,以平等原则的存在和实现为前提。
只有在地位独立、平等的基础上,才能保障当事人从事民事活动时的意志自由。
自愿原则同样也是市场经济对法律所提出的要求。
在市场上,准入的当事人被假定为自身利益的最佳判断者,因此,民事主体自愿进行的各项自由选择,应当受到法律的保障,并排除国家和他人的非法干预。
民法学讲义第一章民法概述第一节民法的概念和调整对象一、民法的概念1、概念:民法,是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
2、性质(1)部门法、实体法(2)民法起源于罗马私法,是调整社会普通成员之间关系的法律。
在这个法律中,以个人利益为核心,以人的平等和自治为理念,当事人之间处于平等的地位;与私法判然有别的是公法,它是以国家利益为核心,体现公共秩序、政治管理的法律,在这个法律中,当事人之间是命令与服从关系,处于不平等的地位。
二、民法的含义1、形式上的民法与实质上的民法形式上:民法典;实质上:各种相关法律2、广义的民法与狭义的民法(1)广义的民法就是指所有的私法规范,包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范;(2)狭义的民法,仅仅指调整人身关系和财产关系的法律,通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。
3、民法典与民法通则(1)民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。
在法制史上,比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典,在我国历史上,清末和民国时期曾制定过民法典。
(2)中华人民共和国成立后,于1986年公布并施行了民法通则三、民法的调整对象1、平等主体之间的财产关系民法调整的财产关系,是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。
特点:(1)主体法律地位平等。
主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等,只要当事人在从事法律活动,发生法律关系时地位是平等的,我们就认为主体的法律地位是平等的。
【题例】甲为某市市长,乙为甲的秘书。
某日,甲乙一起外出在商场购物。
乙的钱包丢失,遂向甲借钱1000元用于购物。
问甲乙之间的借钱是否受民法调整?(2)包括财产所有和财产流转两种关系。
A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系;B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。
民法学教案第一编民法总论第一章民法概论第一节民法的概念一“民法”的词源1.民法概念的起源:民法的概念起源于古罗马。
罗马法分为市民法与万民法。
罗马法的市民法----调整罗马市民之间关系的法律;类似于今日的内国法。
罗马法的万民法----调整罗马市民与异邦人之间、异邦人与异邦人之间关系的法律。
类似于今日的涉外法。
比起市民法,万民法实际更具有今日民法的特点,已经有了今日民法概念的雏形。
现代民法的概念:现代民法的概念形成于人类社会进入工业化时代以后。
但国际社会尚无同一的、公认的定义。
大陆法系国家----多数不通过定义的方式给民法下定义;少数国家定义为私法。
公有制国家----通过民法调整对象给民法下定义。
二、中国民法的定义与特点1、《民法通则》第2条:“民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系与人身关系的法律规范的总称。
”《合同法》第2条:“民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系与人身关系的法律规范。
”2、特点:主体的平等性调整内容:财产关系与人身关系实质:法律规范三、民法概念的区分(一)实质民法与形式民法1.实质意义上的民法所有调整平等主体财产关系和人身关系的民法规范的总称--包括:民法典、民事单行法、民事特别法、其他法律规范中涉及的民法。
2.形式意义上的民法即民法典。
民法典指以一定体例编撰、以法典方式命名的民法典。
(二)广义民法与狭义民法广义民法:与“民商合一”体例相联系,与“私法”同义。
狭义民法:与“民商分立”体例相联系,为“私法”之一部。
理解:民商合一的国家:民法--涉及国家权力不直接介入的整个财产关系和人身关系领域,与私法意义相同;存在于将法律分为公法和私法的国家民商分立的国家:商法--商人、商业组织的地位及其生产经营活动的法律规范;民法商法并列,是独立的法律部门。
在民商分立的国家,民法是一般法,商法是特别法。
公法与私法公法的概念--以政治、公共秩序和国家利益为内容,以权力为核心,以命令和服从为特点;私法的概念--以民事主体的利益为内容,以权利为核心,以平等、自愿为特点。
第一部分民法总论主讲人韩克玉第一讲民法概念和基本原则【学习重点】本部分重点掌握民法的私法性质、各个基本原则的实质内涵和基本原则的地位和作用。
【法律法规】民法通则【思考问题】1、简述民法基本原则的特征和功能。
2、简述平等原则的主要内容。
3、简述公序良俗原则的主要内容。
4、试述私法自治原则。
5、论诚实信用原则。
第一节概述一、民法的概念和性质民法是调整平等主体的公民之间、法人之间以及公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
二、民法基本原则的概念和特征民法基本原则是体现市民社会和商品经济根本要求,贯穿民事立法、司法、守法始终,具有普遍适用效力和衡平作用的指导思想和基本准则,是民法精神实质之所在。
与具体规范相比,它具有以下特征:1、它是最为抽象的民法规范。
(1)它是超越一切民法制度的规范,而民法具体规范则是从属于特定民法制度的规范;(2)它是针对抽象民事行为设置的一般准则,而具体民法规范则是针对具体民事行为(如合同行为、遗嘱行为)而设置的具体规则;(3)它是民法对民事主体进行民事活动的最一般的要求,其遵守与违反可能产生的民事法律后果也是抽象的,而民法具体规范遵守与违反的民事法律后果则是十分明确、具体的。
2、它是内涵最为丰富且极富伸缩性的民法规范。
内涵不可穷尽;随历史条件的变化而变化。
3、它是贯穿民法始终并具有普通效力的民法规范。
所谓具有普通效力,是指民法基本原则对任何民事活动和任何民事关系都具有法律效力。
它是超越一切民法制度的具有最高位阶的民法规范,其效力自然覆盖所有的民事关系与民事活动。
三、民法基本原则的功能1、立法准则的功能:(1)是民事立法的出发点和指导思想,是避免民法内部矛盾,建立民法和谐体系,实现民法整体功能的工具。
(2)是评价和解释现行民法规范的准据,是克服现行民事法规的缺陷,进一步完善民事立法的工具。
2、行为准则和审判准则的功能。
民法基本原则的审判准则功能体现在:在审判实践中,对民法缺乏具体规定的案件,民法基本原则是法官进行创造性司法活动的准则;对有具体规定的案件,民法基本原则也是法官办案的重要指导思想。
首先,法官需要以民法的基本原则为准绳评价当事人的行为,判明当事人之间的是非曲直特别是其中的公平原则和诚实信用原则,常常是评判当事人是非的准据。
其次,在选择案件所适用的法律时,法官也必须以民法基本原则为准则,考虑案件处理结果是否符合民法基本原则的要求。
对一些较为复杂的案件,如果不考虑基本原则的要求,常常会造成违反法的最高价值——公平与正义的结果。
因此,对任何民事案件的审理,都需要以民法基本原则为准则,充分发挥民法基本原则的衡平作用,以实现法的最高价值——公平与正义。
3、克服成文法局限性和彌补成文法漏洞的功能第二节民法基本原则一、平等原则第三条规定“当事人在民事活动中的地位平等”。
有以下含义:(1)任何民事主体在民法上都具有独立的法律人格。
(2)享有平等的法律地位。
(3)任何民事主体依法取得的民事利益受同等的法律保护。
平等是指:第一,人格平等而非实际平等。
在商品经济社会中,人与人之间决不可能实现真正的平等。
抽象掉“人”以外的所有东西,人们在人格上也只有在人格上才是没有区别、完全平等的。
第二,机会平等,而非结果平等。
(经营成功的和破产倒闭的能平等吗?但经营之初的成功机会是完全一样的,是平等的。
)二、私法自治原则(自愿原则)民事行为的自愿原则,同样是民法上的重要原则。
三、公平原则公平既是一种道德情操,又是法律追求的最高价值目标。
作为道德情操,公平要求人于利益不自取太多,而与人过少;于损害亦不自取过少,而与人太多。
作为法律追求的最高价值目标,要求立法和司法都必须符合公平正义的要求。
民法调整平等主体间的财产关系和人身关系,直接涉及人与人之间利益的协调与平衡问题,自然应当把公平作为它的一项基本原则。
理论界有人认为公平原则是诚实信用原则的组成部分,不应成为独立原则。
我认为,单独提出公平原则,有以下重要意义:1、有利于民众直观地了解公平原则。
民众一般只能通过文义来理解法律,不可能像法学家那样通过对诚实信用原则的解释发掘出诚实信用原则具有“公平”的意蕴。
2、有利于人们理解民法中以公平为指导而制定的一些具体规定,如显失公平问题、公平责任等。
3、有利于从立法上和司法上正确处理民事主体间的利益关系问题。
4、有利于法官树立公平意识,提高办案质量。
公平原则作为平衡当事人利益关系的原则,其基本含义包括:1、要求人对利益或损害的分配在主观心理上应持公平的态度。
应当机会均等,互惠互利,不能以强凌弱,欺行霸市,或者乘人之危、巧取豪夺,取得不公平的利益。
2、反对暴利,要求民事活动的结果不能显失公平,否则就应以公平为尺度加以平衡。
3、要求民事案件处理的结果,应当符合公平正义的要求。
民法贯彻公平原则的一般手段,是在民事主体间合理的、恰当的配置权利和义务,使民事主体在实现自己的利益而享有权利的同时,也为实现对方的利益而承担相应的义务。
民法是一门公平的艺术,它以平等为基础,以公平为准绳,通过权利义务的恰当配置,既把市民社会的单个成员联结成一个有机的整体,同时又发挥着协调和平衡市民社会成员间物质利益和人身利益的作用。
民法既鼓励人以正当行为取得权利并在权力范围内把别人化为自己利益的工具,同时又不允许人只享有权利,不承担义务,在法律规定范围拒绝充当别人利益的工具。
四、诚实信用原则行使权利及履行义务,应恪守诚实信用原则。
诚实信用原则,由于将道德规范与法律规范合为一体,兼有法律调节和道德调节的双重功能,使法律条文具有极大的弹性,法院因而具有较大的裁量权,能够据以排除当事人的意思自治,而直接调整当事人的权利义务关系。
因此,诚实信用原则被奉为现代民法的最高原则。
学者称之为“帝王条款”,君临民法直至整个法域。
在民商法许多部门法的条款中都有体现,象反不正当竞争法、消费者权益保护法、合伙企业法甚至婚姻法中都能看到。
五、禁止权利滥用原则“权利的行使不得专以损害他人为目的”,“以不违反法律和第三人的权利为限,物的所有人得随意处分其物,并排除他人的任何干涉。
”本原则本质上是一项协调个人利益与社会公共利益的法律原则。
人是具有社会性的,人必须参与社会的分工与合伙,互换其利益,才能更好的生存和发展。
在商品经济高度发达的现代社会尤其如此。
人既要参加社会分工合作,就要承担一定的义务,就是个人权利(私权)的行使不得违反法律和社会公共利益。
社会公共利益是一种既涉及个人利益又不专属于任何个人的社会整体利益,具体表现为和平、稳定的社会秩序和纯朴善良的社会风俗习惯。
私权是神圣的,但个人的私权是以尊重他人的私权为前提的。
反之,如果人人都不考虑他人的私权,不考虑社会公共利益,自己权利的行使也必定是不会顺利的。
第二讲民事主体【学习重点】本部分重点掌握民事主体的行为能力、宣告失踪和死亡制度、监护制度。
【法律法规】民法通则【思考问题】1、自然人民事行为能力的划分。
2、宣告失踪和死亡的条件。
3、简述正当防卫的要件。
4、监护的职责有哪些?(案例:1、某甲有二子乙、丙。
乙因故意伤害他人致死被判刑。
在服刑期间,甲死亡,乙妻主张应有乙的遗产继承权,丙主张乙在服刑,应由他一人继承财产。
案例2:张某因车祸死亡。
其妻子主张自己怀着的6个月的孩子也有继承权,但张的父母不同意。
)第一节自然人的民事能力自然人的民事能力包括自然人的民事权利能力和民事行为能力。
一、民事权利能力(一)民事权利能力的概念自然人的民事权利能力是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。
(二)民事权利能力的取得自然人民事权利能力的取得在世界上大多数国家都规定为始于出生。
我国《民法通则》第9条也规定自然人的民事权利从出生时起开始。
1、确定出生时间的法律意义。
出生是民事权利能力的始期。
胎儿是否出生,涉及到其是否具有民事权利主体资格这一基本事实,以及由此而产生的权利义务关系。
因此,确定出生的时间就有了重要的法律意义。
2.出生的条件。
出生是指自然人脱离母体而成为有生命的独立体的事实。
所以,出生须具备"出"和"生"两个要件。
出是指胎儿与母体分离而成为独立体,至于出的原因(分娩或是流产等)方式(自然产或是人工产)均在所不问;生是指胎儿与母体分离后须保持生命,但时间长短在所不问。
3.出生时间的确定。
各国关于认定胎儿出生的时间主要有几种做法:一是阵痛说,该说认为阵痛开始时,即为胎儿出生;二是混出说或称一部露出说,该说认为胎儿一部分露出母体时即为出生。
三是全部露出说,该说认为胎儿全部露出母体时为出生。
四是断带说,该说认为应以剪断脐带之时为胎儿出生时间。
五是初声说,即以婴儿的第一声啼哭之时为胎儿出生时间。
六是独立呼吸说,该说认为应以胎儿能够独立呼吸之时为出生时间。
综合上述各种学说,应以既全部露出,又可独立呼吸的时间为自然人出生的时间为适宜。
在这两项时间不一致时,目前学界通说认为,应以在后的时间为自然人出生的时间。
在我国司法实践中,公民的出生时间以户籍证明为准,没有户籍证明的,以医院出具的出生证明为准;没有医院证明的,参照其他有关证明认定。
4.对胎儿利益的特殊保护。
如上文所述,自然人的权利能力始于出生,这是法律规定的一个原则。
依这一原则,出生前的胎儿尚未成为法律上的人,自然不应享有民事权利能力。
但是,如果严格贯彻这一原则,势必使得行将出生的胎儿得不到其需要得到的保护。
为了保护胎儿的利益,自罗马法以来,世界许多国家都有条件地赋予了胎儿特殊的权利能力,即赋予了胎儿特殊的民事主体的地位。
概括而言,现今各国关于胎儿利益保护方法的立法例大致可归结为四种:一是将胎儿视为已出生而给予保护,如瑞士即作此规定。
二是规定原则上胎儿没有权利能力,但在若干例外情形下视为有权利能力,如法国、德国和日本即采取这种保护方法。
三是承认活着出生的胎儿有民事权利能力,如捷克斯洛伐克就作如此规定。
四是不承认胎儿有民事权利能力,但在立法上给予胎儿一些特殊保护,我国基本上采用了这种方法。
依我国民法通则的规定,胎儿不具有民事权利能力,但法律为保护其将来出生后的利益设有一些特殊规定。
比如,按照继承法的规定,在遗产分割时,要为胎儿保留其份额;若是死胎,为其保留的份额要按法定继承顺序来进行。
就从对胎儿利益予以保护的角度讲,我国现行立法的规定显然保护不力。
(所以,案例中应为张某妻子怀着的孩子保留继承份额,但不是胎儿参加继承)例如,我国司法实践中已经发生于胎儿时遭受损害,其出生后不能对加害人行使损害赔偿请求权的问题。
若胎儿在母体内受到伤害,而这种伤害又只有等到出生后甚至成年后才会显示出来时,若认为胎儿无权利能力,则无法主张赔偿;但若认为胎儿有权利能力,又可能与其他法律规定发生冲突。
这实质上涉及到胎儿能否成为侵权行为受害人的问题。