新冠疫情下如何依据合同进行国际索赔和工期顺延
- 格式:docx
- 大小:130.83 KB
- 文档页数:8
抗疫保盈利新冠疫情下的工期索赔与费用索赔,这样处理效益最大化!新冠疫情在全国人民共同的努力下逐步得到了控制,复工复产有序进行,然而疫情带来的蝴蝶效应却依旧深深影响着工程造价的从业者,其中最令人头疼的莫过于索赔问题。
针对新冠疫情事件索赔的前提工程索赔有三大要件:一要在规定的时间内提出(要符合程序性要求);二要有正当的理由(有事实成就);三要是要有有效的证据。
进行索赔之前,我们要注意以下四个大前提:1、工程索赔的态度:善意性、全局性、及时性、真实性造价工程师应充分考虑停工损失、工期延长损失、赶工费用、工期提前奖励等多因素的前提下,全面测算双方的各自损失,本着建设项目成本最低、双方损失最小,甚至社会效益最大的出具高水平咨询意见。
2、基于事实来主张:新冠疫情(自然事件)+ 管控措施(社会事件)新冠疫情构成不可抗力事件的事实主张,不能仅停留在新冠疫情层面(自然事件),还应包括各级政府具体的管控措施与事实。
我国从国家到街道的有效、强力管控措施更构成了的“不能克服”的事实依据。
3、阶段性与持续性:停工期间、疫情期间施工、赶工、情势变更停工期间为不可抗力的工期延误、直接损失或成本增加;复工至疫情解除期间为不可抗力事件干(影响)扰的降效延误、直接损失、间接损失;可能的人工、材料价格大幅上涨为不可抗力引发的情势变更。
4、双方的博弈心理承包人希望更多地援引不可抗力事件或情势变更造成了工期延长和非己方原因的成本增加来主张索赔;发包人希望援引不可抗力的免责条款,减少损失承担或分担工期索赔在我看来,工期索赔的处理原则可总结为八个字:“工期顺延,赶工加钱”。
新冠疫情事件引起的停工、施工降效、关键材料设备到货延误等,均可申请顺延工期;发包人要求赶工的自然要承担因此而增加的费用。
这就涉及到延误与赶工的经济性权衡:赶工加钱值得吗?我的回答是:值得!工期延误是否赶工取决于发包人,发包人未同意承担赶工费的,承包人可以赶工,但不一定获得相应费用。
疫情期间国际⼯程怎么索赔疫情是属于不可抗⼒因素,因疫情造成建筑⼯程合同违约的,不承担违约责任,不能要求赔偿。
因不可抗⼒不能履⾏民事义务的,不承担民事责任。
法律另有规定的,依照其规定。
关于疫情期间国际⼯程怎么索赔的问题,下⾯由店铺⼩编为⼤家详细解答。
⼀、疫情期间国际⼯程怎么索赔1、疫情是属于不可抗⼒因素,因疫情造成建筑⼯程合同违约的,不承担违约责任,不能要求赔偿。
2、法律依据:《中华⼈民共和国民法典》第⼀百⼋⼗条【不可抗⼒】因不可抗⼒不能履⾏民事义务的,不承担民事责任。
法律另有规定的,依照其规定。
不可抗⼒是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。
第五百九⼗条【不可抗⼒】当事⼈⼀⽅因不可抗⼒不能履⾏合同的,根据不可抗⼒的影响,部分或者全部免除责任,但是法律另有规定的除外。
因不可抗⼒不能履⾏合同的,应当及时通知对⽅,以减轻可能给对⽅造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。
当事⼈迟延履⾏后发⽣不可抗⼒的,不免除其违约责任。
⼆、如何进⾏⼯程索赔承包⼈认为⾮承包⼈原因发⽣的事件造成了承包⼈的损失,应按以下程序向发包⼈提出索赔1、承包⼈应在知道或应当知道索赔事件发⽣后28天内,向发包⼈提交索赔意向通知书,说明发⽣索赔事件的事由。
承包⼈逾期未发出索赔意向通知书的,丧失索赔的权利;2、承包⼈应在发出索赔意向通知书后28天内,向发包⼈正式提交索赔通知书。
索赔通知书应详细说明索赔理由和要求,并附必要的记录和证明材料;3、索赔事件具有连续影响的,承包⼈应继续提交延续索赔通知,说明连续影响的实际情况和记录;4、在索赔事件影响结束后的28天内,承包⼈应向发包⼈提交最终索赔通知书,说明最终索赔要求,并附必要的记录和证明材料。
我们可以了解到按照规定对于疫情是属于不可抗⼒因素,因疫情造成建筑⼯程合同违约的,是不承担违约责任的,所以说不能要求赔偿的,希望⼤家明⽩。
希望以上内容能对您有所帮助,如果您还有其它问题可以点击下⽅按钮咨询,或者到店铺咨询专业律师。
疫情工期索赔应对措施1. 引言随着全球范围内新型冠状病毒(COVID-19)的爆发,疫情对各行各业带来了严重的影响,建筑行业也不例外。
在疫情期间,建筑项目面临着工期延误、人员不足等问题,这将对工程进度产生不可预估的影响。
为应对这一情况,建筑工程项目管理方需要采取一系列应对措施,确保项目能够按时完成,同时也要考虑索赔的可能性。
本文将介绍疫情工期索赔的应对措施。
2. 疫情工期索赔的法律依据疫情期间,由于种种原因导致项目工期延误,施工方往往有权向业主进行索赔。
在法律层面上,一般可依据以下几个法律依据进行索赔:•《建设工程施工合同法》第四十六条:施工方可依据合同约定向业主提出索赔要求,要求延长工期或增加费用。
•《中华人民共和国合同法》第九十九条:施工方因不可抗力无法按期完成项目时,可要求修改合同或终止合同,并可据此向业主提出索赔。
•合同中的索赔条款:合同双方可根据具体情况约定索赔条款,明确双方在疫情期间工期索赔的权益和义务。
3. 应对措施3.1. 控制疫情传播疫情控制是保证项目工期的关键。
建筑项目管理方应采取以下措施来控制疫情传播:•定期组织开展疫情防控培训,提高员工的健康意识和个人防护意识。
•加强工地的卫生管理,保持工地的清洁和通风。
•测量施工人员的体温,严格按照政府相关规定进行筛查,并及时采取相应措施。
•提供充足的口罩、消毒液等防疫物资,并组织使用。
•根据疫情发展的实际情况,及时调整工地人员数量和工作安排。
3.2. 与业主协商延长工期疫情期间,建筑项目可能由于人员不足、物资供应不足等原因导致工期延误。
在这种情况下,建筑工程方可以与业主进行沟通、协商,请求延长工期。
具体措施包括:•提前与业主进行沟通,解释疫情对项目工期的影响,说明工期延误的原因。
•提供相关证据,如疫情防控文件、人员流动受限文件等,证明项目受到疫情的不可抗力影响。
•充分说明延期后的工期安排,以及对工期延误所产生的额外费用的合理估算。
3.3. 减少工期延误的补救措施在疫情期间,施工方可以采取一些措施来减少工期的延误,确保项目的正常进行。
新冠肺炎疫情影响下工程经济索赔落地解决方案-精品推荐新冠肺炎疫情之下工程经济索赔落地解决方案一、疫情下不可抗力的认定二、疫情下山东省、市相关造价规定三、疫情防控期间增加疫情防控费四:疫情下工期索赔五、疫情期间:人工费索赔六、疫情期间材料涨价处理原则七、因疫情导致的停工期间索赔八、疫情下对于税金等对于成本影响目录。
二、疫情下山东省、市相关造价规定三、疫情防控期间增加疫情防控费四:疫情下工期索赔五、疫情期间:人工费索赔六、疫情期间材料涨价处理原则七、因疫情导致的停工期间索赔八、疫情下对于税金等对于成本影响疫情下不可抗力的认定疫情下不可抗力认定不可抗力定义《民法总则》第一百八十条第二款规定:“不可抗力,是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。
”据此,针对当事人的主观状况而言,不可抗力是当事人订立合同时所不能控制、不能预见的情况;从事实本身的客观层面出发,不可抗力是当事人无法避免、也不能克服的客观情况。
通说认为,不可抗力包括自然灾害、政府行为及社会异常事件。
包括自然现象或者自然灾害,地震、火山爆发、滑坡、泥石流、雪崩、洪水、海啸、台风等自然现象;社会现象、社会异常事件或者政府行为,包括政府颁发新的政策、法律和行政法规,或战争、罢工、骚乱、恐怖行动、传染性疾病等社会异常事件。
疫情下不可抗力认定最高人民法院2003年6月11日发布的《关于在防治传染性非典型肺炎期间依法做好人民法院相关审判、执行工作的通知》(法〔2003〕72号),在依法妥善处理好与“非典”防治有关的民事案件部分,明确指出:因政府及有关部门为防治“非典”疫情而采取行政措施直接导致合同不能履行,或者由于“非典”疫情的影响致使合同当事人根本不能履行而引起的纠纷,按照《中华人民共和国合同法》第一百一十七条和第一百一十八条的规定妥善处理。
而该两条,关于不属于可抗力的规定。
结论:综上所述新冠病毒肺炎疫情属于工程不可抗力因素疫情下山东省、市相关造价规定山东省内相关出台的疫情相关造价文件122019年青岛市工程结算资料汇编关于不可抗力约定34 5 6《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用合同条款中“17.3不可抗力后果的承担约定/1中华人民共和国住房和城乡建设部2/ 3青岛市城乡建设委员会山东省内相关出台的疫情相关造价文件1、《山东省住房和城乡建设厅关于新型冠状病毒肺炎疫情防控期间建设工程计有关事项的通知鲁建标字〔2020〕1号》2、《山东省住房和城乡建设厅关于加强工程建设人工材料价格风险控制的意见鲁建标字〔2019〕21号》3、《济南市住房和建设局关于转发《省住建厅,<关于新型冠壮病毒肺炎疫情防控期间建设工程计价有关事项的通知>》的通知济建建管字【2020】13号文》4、《青岛市住房和城乡建设局关于2020年建设工程新开工及复工有关事项的补充通知青建管字〔2020〕2号》5、《青岛市住房和城乡建设局文件关于新型冠状病毒肺炎疫情防控期间建设工程计价有关事项的通知青建管字〔2020〕3号》6、日照市住房和城乡建设局关于转发山东省住建厅《关于新型冠状病毒肺炎疫情防控期间建设工程计价有关事项的通知》的通知(1)因不可抗力事件导致的人员伤亡、财产损失及其费用增加,发承包双方应按下列原则分别承担并调整合同价款和工期:①合同工程本身的损害、因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害,应由发包人承担;②发包人、承包人人员伤亡应由其所在单位负责,并应承担相应费用;③承包人的施工机械设备损坏及停工损失,应由承包人承担;④停工期间,承包人应发包人要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用应由发包人承担;⑤工程所需清理、修复费用,应由发包人承担。
新冠疫情工程索赔方案一、前言新冠疫情的爆发给全球经济和社会造成了巨大的冲击,各行各业都遭受了严重影响。
在这种情况下,工程项目也不可避免地受到了影响,不论是施工延期、供应链中断、劳务人员不足等问题都成为了工程方面需要解决的难题。
然而,由于新冠疫情是一种不可抗力因素,不同的国家和地区对于工程索赔的处理方式也不尽相同。
因此,本文旨在探讨新冠疫情下工程索赔的方案,以期为相关工程项目提供一些可行的解决方案。
二、新冠疫情对工程项目的影响1. 施工延期由于新冠疫情的爆发,许多地区实施了封锁措施,导致工程项目的施工受到了重大影响。
一方面,劳务人员无法前往工地,另一方面,供应链中断导致原材料和设备无法及时到达工地,这些问题都导致了工程项目的延期。
2. 劳务人员不足在疫情期间,一些劳务人员因为各种原因不得不放弃工作,或者因为疫情措施无法参与到工程项目中来。
这对工程进度和质量都产生了一定的不利影响。
3. 原材料供应中断疫情期间,很多国家都实施了封锁措施,这导致原材料的供应链中断。
很多工程项目受到了原材料供应不足甚至中断的影响。
4. 市场需求下降疫情爆发后,很多市场需求急剧下降,这导致了一些工程项目的变更甚至取消,对工程项目的经济效益产生了严重的影响。
5. 合同履行困难疫情期间,工程项目的合同履行也面临着困难。
一方面,由于原材料供应中断,工程项目的成本可能会急剧上升;另一方面,由于施工延期等原因,工程项目的进度可能会被拖延。
以上种种情况,都给工程项目带来了巨大的挑战,因此,对工程索赔的需求也日益凸显。
三、新冠疫情下工程索赔的法律依据在新冠疫情期间,工程项目遭受损失后,工程索赔的法律依据主要包括:1. 合同法根据合同法的相关规定,当出现不可抗力等原因导致合同无法履行时,一方可以依照合同法的规定请求变更或者解除合同,或者要求赔偿损失。
2. 法律法规在一些国家和地区,政府出台了相关的法律法规,规定了新冠疫情期间工程索赔的处理方式和程序。
新冠疫情工程索赔方案最新引言自新冠疫情爆发以来,全球范围内的工程行业遭受了前所未有的冲击。
许多工程项目不得不暂停或减少规模,导致了经济损失和合同纠纷的增加。
在这种情况下,工程索赔成为了工程公司和承包商们寻求合理补偿的重要手段。
本文旨在探讨新冠疫情工程索赔的方案,旨在为工程公司和承包商提供参考和指导。
一、新冠疫情对工程项目的影响新冠疫情的爆发给全球范围内的工程项目带来了严重的影响。
首先,疫情导致了工程项目的暂停和延期。
许多国家和地区实施了封锁措施,要求人们待在家中,导致了工地的关闭和工程进度的延误。
其次,疫情还导致了原材料和设备的供应不足,给工程施工造成了困难。
此外,疫情还导致了劳动力不足和施工队伍的减少,使得工程项目的进度严重受阻。
二、新冠疫情工程索赔的法律依据在处理新冠疫情工程索赔时,工程公司和承包商可以依据以下法律条款来主张自己的权利。
首先,根据《合同法》,因为新冠疫情是不可抗力的范畴,工程公司和承包商可以主张合同解除或者延期履行的权利。
其次,根据《建筑法》,工程公司和承包商可以主张疫情导致的工程进度延误给自己带来的损失,并要求相应的经济补偿。
再次,根据《劳动法》,工程公司和承包商可以主张疫情导致的劳动力不足和施工队伍减少给自己带来的损失,并要求相应的经济补偿。
三、新冠疫情工程索赔的准备工作在进行新冠疫情工程索赔之前,工程公司和承包商需要进行一些必要的准备工作。
首先,他们需要整理和保存相关的证据材料,包括工程进度表、人员流动情况、材料供应情况等,以证明疫情给工程项目带来的实际影响。
其次,他们需要逐一审查工程合同的条款,确定疫情相关的索赔依据和可能的争议点。
再次,他们需要与业主和其他相关方进行充分的沟通和协商,寻求合理的解决方案。
最后,他们还需要寻求专业的法律咨询和辅助,以确保自己的权益得到有效维护。
四、新冠疫情工程索赔的申请流程一旦工程公司和承包商准备就绪,他们就可以开始进行新冠疫情工程索赔的申请流程。
疫情工程施工顺延政策是指在新冠肺炎疫情期间,由于疫情的影响,导致工程施工无法按照原定计划进行,从而采取的一系列调整措施。
本文将从政策背景、工期顺延、费用调整、责任分配等方面进行详细阐述。
一、政策背景自2020年新冠肺炎疫情爆发以来,我国政府高度重视疫情防控工作,采取了一系列措施,其中包括限制人员流动、推迟企业复工等。
这些措施对于控制疫情的传播起到了重要作用,但同时也对工程施工带来了巨大影响。
许多工程项目由于疫情的影响,无法按照原定计划进行施工,给发承包双方带来了很大的困扰。
为了解决这一问题,各地政府及行业主管部门纷纷出台了疫情工程施工顺延政策,以保障工程的顺利实施。
二、工期顺延根据疫情工程施工顺延政策,因疫情导致工程施工延期的情况下,工期应予以顺延。
具体顺延时间可根据工程实际情况和发承包双方的协商确定。
对于一级疫情响应期间复工的项目,工期顺延从2020年春节计划复(开)之日起至一级疫情响应解除之日加上复(开)工准备时间(一般为一周左右)止。
对于一级以下疫情响应防控期间复工的项目,发承包双方应及时根据疫情防控实际情况,充分考虑人工、材料紧缺、施工降效等现实因素,友好协商合理顺延天数。
三、费用调整疫情工程施工顺延政策还规定,因疫情导致的工程项目工期延误、人材机价格大幅上涨、费用增加等,按合同约定执行。
如原合同未有约定,可根据《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500-2013)第9.10条不可抗力的相关规定进行调整。
具体原则如下:1. 因新冠肺炎疫情防控造成工程延期复工或停工的,应合理顺延工期。
2. 受新冠肺炎疫情防控影响,工程延期复工或停工期间,承包人在施工场地的施工机械设备损坏及机械停滞台班、周转材料和临时设施摊销费用增加等停工损失由承包人承担;留在施工场地的必要管理人员和保卫人员的费用由发包人承担。
3. 受新冠肺炎疫情防控影响,工程延期复工或停工所发生的工程清理、修复费用增加,由发包人承担。
浅谈新冠疫情下如何做好国际工程变更索赔工作摘要:新冠疫情爆发以来,国际工程公司的生产经营受到了较大冲击,随着疫情在海外的持续蔓延,国际项目履约风险愈加凸显,为最大限度减少疫情对国际项目生产经营的影响,积极组织开展新冠肺炎疫情下国际项目变更索赔工作对国际工程承包商来说就变得非常重要。
本文分析了新冠疫情对国际工程项目的影响,系统提出了应对新冠疫情的系列措施。
关键词:国际工程;变更索赔;新冠疫情1.前言由于国际工程其涉及面大、周期长、不确定因素多,新冠疫情对国际工程造成的影响比一般国内工程更大。
随着新冠疫情的延续,已造成了众多国际工程项目的暂停或者进度放缓,给国际承包商造成了巨大损失,根据对部分国内国际工程企业国际项目营收和利润统计,受新冠疫情影响,国际业务营业收入同比降低约在30—40%,利润降低约20-30%。
国际承包商需高度重视新冠疫情导致的项目履约风险,根据合同条件做好相关的变更索赔工作,力争国际项目能顺利履约并尽可能实现预期效益。
2.新冠疫情给国际工程带来的挑战2.1经营成果难以达到预期。
受新冠疫情影响,各国际项目不同程度面临人员短缺、设备材料生产滞后、运输清关延迟、流动性资金紧张等困难,对项目进度和成本带来较大影响。
个别疫情严重国家要求项目施工暂停,营收和利润造成较大冲击。
2.2疫情防控和复工复产形势严峻。
大多数国家防疫物资紧缺,且采取国境关闭管控措施给防疫物资跨国调配带来不便。
随着进入后疫情时期,多数政府和业主要求在疫情未有效控制的情况下加紧施工,带疫复工和人员健康问题越发突出。
2.3项目结算支付受到影响。
受疫情影响,部分国家财政收入锐减,资金集中用于抗疫,工程建设资金减少,项目结算支付受到较大影响,资金流动性存在困难,变更索赔难度增加,目前已有部分国家发起了债务重组,对项目顺利履约带了较大阻碍。
2.4疫情衍生风险增加。
多国因疫情影响出现经济活动停滞,失业率不断攀升,暴力抢劫、社会动乱等安全事件频发,排华、辱华情绪有所上升。
新冠疫情工程索赔方案模板一、引言新冠疫情自2020年开始席卷全球,对各行各业造成了严重的影响,工程领域也不例外。
因疫情导致的工程延期、损失等问题,需要在合同框架内进行索赔。
本方案旨在为工程领域的相关方提供一套完整的索赔方案,解决因疫情引起的工程延期和损失等问题。
二、疫情期间工程影响分析1. 工程延期疫情期间,受各地政府限制措施影响,工程现场人员流动受限,国际物流停摆,材料供应延迟等因素导致工程的延期。
在这种情况下,工程方需对受疫情影响造成的工期延误进行细致的分析和索赔。
2. 成本增加疫情期间,原材料价格波动大,部分原材料甚至出现断供情况。
另外,因防疫要求,工程现场安全防护要求加大,施工人员增加等因素都导致了工程成本的增加。
工程方需要对这些额外成本进行分析和索赔。
3. 工程质量由于疫情期间对工程人员的考验以及工程现场管理的各种限制条件,工程质量可能会受到一定程度的影响。
因此工程方需要对工程质量进行全面的评估和检测,确保工程的质量不受影响。
三、疫情期间索赔方案1. 客观数据收集工程方需收集疫情期间的相关数据,包括工程进度、成本支出、原材料供应情况、劳动力成本等。
这些数据将作为索赔的依据,必须具备客观性和真实性。
2. 合同审查工程方需仔细审查工程合同中有关不可抗力条款,并结合疫情期间的具体情况进行分析。
不可抗力条款中对于疫情的定义、范围、对工程方权利义务的影响等方面要进行逐条分析。
3. 索赔计算在收集了客观数据和审查了合同条款的基础上,工程方可以进行索赔金额的计算。
索赔金额应包括因疫情导致的工程延期所造成的损失、额外成本支出等费用。
4. 索赔方式工程方可以通过书面通知的方式向业主提出索赔,并附上详细的数据和计算依据。
如果双方无法达成一致意见,可以考虑通过法律途径进行索赔。
四、索赔协商和解决1. 协商策略在向业主提出索赔之后,工程方需要合理选择协商策略。
可以通过专业的顾问团队进行协商,并结合合同条款和相关证据进行合理的争取。
新冠肺炎疫情之下工程经济索赔落地解决方案一、疫情下不可抗力的认定二、疫情下山东省、市相关造价规定三、疫情防控期间增加疫情防控费四:疫情下工期索赔五、疫情期间:人工费索赔六、疫情期间材料涨价处理原则七、因疫情导致的停工期间索赔八、疫情下对于税金等对于成本影响目录。
二、疫情下山东省、市相关造价规定三、疫情防控期间增加疫情防控费四:疫情下工期索赔五、疫情期间:人工费索赔六、疫情期间材料涨价处理原则七、因疫情导致的停工期间索赔八、疫情下对于税金等对于成本影响疫情下不可抗力的认定疫情下不可抗力认定不可抗力定义《民法总则》第一百八十条第二款规定:“不可抗力,是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。
”据此,针对当事人的主观状况而言,不可抗力是当事人订立合同时所不能控制、不能预见的情况;从事实本身的客观层面出发,不可抗力是当事人无法避免、也不能克服的客观情况。
通说认为,不可抗力包括自然灾害、政府行为及社会异常事件。
包括自然现象或者自然灾害,地震、火山爆发、滑坡、泥石流、雪崩、洪水、海啸、台风等自然现象;社会现象、社会异常事件或者政府行为,包括政府颁发新的政策、法律和行政法规,或战争、罢工、骚乱、恐怖行动、传染性疾病等社会异常事件。
疫情下不可抗力认定最高人民法院2003年6月11日发布的《关于在防治传染性非典型肺炎期间依法做好人民法院相关审判、执行工作的通知》(法〔2003〕72号),在依法妥善处理好与“非典”防治有关的民事案件部分,明确指出:因政府及有关部门为防治“非典”疫情而采取行政措施直接导致合同不能履行,或者由于“非典”疫情的影响致使合同当事人根本不能履行而引起的纠纷,按照《中华人民共和国合同法》第一百一十七条和第一百一十八条的规定妥善处理。
而该两条,关于不属于可抗力的规定。
结论:综上所述新冠病毒肺炎疫情属于工程不可抗力因素疫情下山东省、市相关造价规定山东省内相关出台的疫情相关造价文件122019年青岛市工程结算资料汇编关于不可抗力约定34 5 6《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用合同条款中“17.3不可抗力后果的承担约定/1中华人民共和国住房和城乡建设部2/ 3青岛市城乡建设委员会山东省内相关出台的疫情相关造价文件1、《山东省住房和城乡建设厅关于新型冠状病毒肺炎疫情防控期间建设工程计有关事项的通知鲁建标字〔2020〕1号》2、《山东省住房和城乡建设厅关于加强工程建设人工材料价格风险控制的意见鲁建标字〔2019〕21号》3、《济南市住房和建设局关于转发《省住建厅,<关于新型冠壮病毒肺炎疫情防控期间建设工程计价有关事项的通知>》的通知济建建管字【2020】13号文》4、《青岛市住房和城乡建设局关于2020年建设工程新开工及复工有关事项的补充通知青建管字〔2020〕2号》5、《青岛市住房和城乡建设局文件关于新型冠状病毒肺炎疫情防控期间建设工程计价有关事项的通知青建管字〔2020〕3号》6、日照市住房和城乡建设局关于转发山东省住建厅《关于新型冠状病毒肺炎疫情防控期间建设工程计价有关事项的通知》的通知(1)因不可抗力事件导致的人员伤亡、财产损失及其费用增加,发承包双方应按下列原则分别承担并调整合同价款和工期:①合同工程本身的损害、因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害,应由发包人承担;②发包人、承包人人员伤亡应由其所在单位负责,并应承担相应费用;③承包人的施工机械设备损坏及停工损失,应由承包人承担;④停工期间,承包人应发包人要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用应由发包人承担;⑤工程所需清理、修复费用,应由发包人承担。
在新冠疫情尚未完全得到控制的现状下,如何寻求可能采取的合同应对措施,做好索赔和工期顺延?本文仅从“合同受阻”角度为同业提供一些思考路径。
正确运用“合同受阻”一、法律概念普通法并没有大陆法“不可抗力”的普遍原则(尽管普通法接受在其商业合同中有“不可抗力”条款),但是有“合同受阻”的说法,也有人把它译作“合同落空”。
当签约后出现了双方无法预知的重大风险事件,致使继续履约变得不可能、不合法,导致合同的基础动摇,或者完全偏离了签约时的主观预期,这时即可解除合同或者允许变更合同内容。
根据笔者经验,在发生了很极端的情况变化下,承包商以“合同受阻”为由寻求终止合同才有胜算的可能,虽然可能会造成与业主的合作关系紧张,但可以通过这方面的诉求迂回达到很多商业妥协之目的,承包商必须为此权衡利弊,动态做出决断,把控好大方向最重要。
二、如何找到正确的索赔依据FIDIC合同关于“不可抗力”的内容清单中,并没有列出“瘟疫”这个词。
但并不能说明此次新冠疫情在FIDIC合同的条件下就被排除在了“不可抗力”(1999版第19款)、“特别事件”(2017版第18款)、业主风险(1987年第四版第20.4款)或意外风险(1977版第20.2款)这类重大风险事件之外,因为FIDIC列出的只是一个未尽清单。
另外,FIDIC第19.1款里也有“如果发生双方无法控制的任何事件或情况(包括但不限于‘不可抗力’)”这样的明文规定。
因此,具体的风险事件可以超出合同所列内容,适用范围应该更宽泛。
新冠疫情属于“有经验的承包商无法合理预见并预防发生的任何一种自然力的作用”,符合FIDIC 合同关于“不可抗力”和“特别事件”的描述,所以在国际仲裁时非常可能会得到认可。
笔者用“可能”,是因为业主也必然就此提出各种理由进行反辩,双方交锋会相当激烈,争论将主要围绕着风险事件的可预见性和阻碍状况展开。
承包商的压力集聚在有责任要证明此次新冠疫情导致其很难履行合同项下的义务,至少在某一或多个方面上,这不会是很容易的事,对承包商的索赔实战和举证能力都提出了挑战。
有些缺乏经验的中国承包商注意到FIDIC的1987年第四版第34.5款/健康和安全和第34.6款/瘟疫里出现有“瘟疫”这个字眼,感觉似乎抓到了救命稻草,希望借此就新冠疫情向业主索要经济补偿和工期顺延。
但这是一个方向性的错误,因为这里的“瘟疫”是在谈“承包商应承担的其它义务”的范畴,这两条反倒应该是业主引用来拒绝承包商索赔的条款。
若承包商以此为索赔依据,则可能会与业主形成对峙僵局,至少会纠缠于歧义之中。
三、FIDIC合同可运用的合同条款1.第66款/合同受阻FIDIC合同1977年第三版和1987年第四版的这个条款里都是在谈“合同受阻”的处理,如果在签订合同后发生战争或双方无法控制的其它情况,导致双方中的任何一方实际上或者法律上受阻而不能履行其合同义务,或者根据该合同的准据法,双方无法继续履约而解除合同时,如果合同是按照第65款特殊风险的规定而被终止的,业主为已完工程向承包商的付款也应按本文第65款执行,其实就是业主风险/业主违约。
该条款中提到了第65款/特殊风险(1977年第三版和1987年第四版大同小异),相关子条款内容如下。
特殊风险是:(a)第20.4款(a),(c)(d)和(e)所定义的风险;(b)在工程实施所在国范围内第20.4款(b) 所定义的风险。
2.第65.5款/特殊风险导致的费用增加除了承包商按合同任何条款享有的其它权利外,业主应偿还承包商因上述特殊风险所导致的为工程施工而已经垫付的任何费用(其实质就是我们中国公司“索赔款”这个概念的主要部分)。
承包商要在知晓会发生任何此类费用后立即通知咨询工程师,咨询工程师应在与承包商和业主协商后,决定应在合同价格之上再追加给承包商的费用,并通知承包商,同时抄报业主。
3.第65.8款/合同终止的付款如果合同按照上述条款终止,业主应按合同中规定的单价和价格支付承包商终止合同前已完成的全部工程费用,包括账上尚未支付给承包商的已完工作内容。
需注意的是,第65.8款在第69款/业主违约的付款情形里也被提及了如果发生了上述合同终止的情况,业主对承包商有付款义务,这种付款义务与按第65款终止合同时所应承担的相同。
但是,除了第65.8款中规定的各项付款外,业主还应支付承包商由于这一终止合同所造成或引发的损失或损害赔偿金。
由此可以看出,特殊风险(1987年第四版第65.2款)等同于业主风险(1987年第四版第20.4款)。
现在把上面的逻辑关系串联起来,应该是这样的:合同受阻——特殊风险——业主风险——业主违约,FIDIC合同1987年第四版在提到的追加付款及已完工程量付款方式时,都是按“业主违约”的条款在处理。
如果是“合同受阻”,就属于“业主违约”,业主必须按照合同足额赔偿承包商,包括已完工程计付、到场材料设备和人员遣散费用等,理论上还应包括承包商如果(假设正常)顺利完成项目所可能挣到的合理利润。
四、“合同受阻”应用实务在普通法强调契约精神的思路下,当事人一旦签约,就要做到有约必守,原则上不因任何事件的发生而免除和减轻合同义务,双方无论盈亏(甚至是赔大钱),都要去认真履约。
因此,尽管大陆法下的“不可抗力”与普通法下的“合同受阻”有某些相似之处,但实际上,承包商要让业主认同“合同受阻”是很困难的。
“合同受阻”的关键是举证压力非常大,必须有确凿证据证明突发事件对承包商产生了实质影响,并且严重到影响实现合同目的程度。
需要特别强调的是“非常困难”“很不方便”或“实际损失”之类的说法并不适用于“合同受阻”,这也是项目实操上聚焦的难点。
“合同受阻”在“签订合同后发生的,双方无法控制的其它情况”的观点上与“不可抗力”差异很小,同时“合同受阻”的内容较之“不可抗力”更广泛,包括使用履约不能原则,即由于发生超出合同当事人控制能力的突发事件,导致某种承诺无法再被履行时,这种承诺就该被解除,承诺人也不应承担违约责任。
由此导致的工程拖期和导致的费用增加必须达到非常极端的程度,也就是几乎为灾难性的,承包商才有可能赢得“合同受阻”。
假如风险事件造成某个项目成本增加了三分之一,那么承包商据此抗辩说这种情况属于根本性的改变,应属于“合同受阻”,业主是否会同意?笔者认为可能性不大。
对于目前出现的新冠疫情给国际承包商造成的意外风险,笔者认为全部押宝在“不可抗力”条款上去进行抗辩有待斟酌。
做一线海外工程项目商务及合约管理工作的人员不宜按照国内思维(大陆法系)生搬硬套,必须脚踏实地,全面回顾并认真研读合同中其它可能的救济条款。
建议企业要静下心来,认真研究FIDIC合同的第40款/工程的暂时停工(1977年第三版和1987年第四版,分别是90+28天,或者是84+28天;1999版是第8.11款/持续的工程暂停,2017版是8.12款/持续的工程暂停,都是84+28天)——如果风险事件持续天数较长,FIDIC合同里认为工程暂停的时间量化到长达四个月左右,就足以证明“不可抗力”“特别事件”“特殊风险”“业主风险”“意外风险”和“合同受阻”这类合同风险影响巨大,因而可以实质性地构成阻碍实现合同目的。
另外,第12款/标书的完整性,不利实际条件和认为障碍和第13款/工程要做得应令咨询工程师满意(1999版和2017版对应的是第4.12款/不可预见的困难和第20款/索赔、争议和仲裁)是承包商索要“顺延工期+经济补偿(索赔)”的“根”,是第一个层次上最重要的合同条款,必须善于求本朔源,搞清其逻辑关系,以此为据一定有助于深层次上与业主讲道理。
无论“不可抗力”还是“合同受阻”,都是要“整死”合同,而承包商大多寻求的是顺延履约时间以及再追加经济补偿。
因此,抗辩方向应该是聚焦在这两个更具有操作性的关键诉求上。
FIDIC合同中的这类条款其实很多,承包商应该下功夫去认真研究项目合同原文,这才是开展对外交涉的起点,然后再决定取舍什么条款和主攻方向。
合同的准据法和索赔准备一、合同的准据法例如,如果双方约定在香港或新加坡仲裁,那么仲裁庭可能推断双方愿意使用香港或新加坡的实体法律作为合同准据法——亦即在考虑“合同受阻”原则的法律默示时,普通法会起到普适性的影响力。
又例如,中国公司承包的海外项目如果在法语、葡语、西班牙语国家(都适用大陆法系),引用“不可抗力”条款进行抗辩和主张的机会就会大一些。
当然,也还可以尝试将合同转到适用中国法进行仲裁的地方。
在中国法下,就目前的新冠疫情,人大法工委的回复是“对于因此不能履行合同的当事人来说,属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。
但法律另有规定的除外。
”这个判定对中国企业是非常有利的。
例如若相关保函是从中国直接开出的,那至少在打到国际仲裁时,可以用中国法律在中国申请法院的保函止付令。
二、因案而异、依约索赔每个合同情况不同,各有特点,就算都是采用的FIDIC合同作为通用条件,但因版本不同、专用条件不同、合同内容不同、项目所在国的准据法不同,以及不同项目受此次新冠疫情的影响程度也各不相同等,索赔依据都不相同,难以笼统概括。
对于承包商来说,新冠疫情到底是否构成“不可抗力”或者“合同受阻”,只能具体合同具体分析。
面对海外项目出现的问题,包括在力图化解这次突发新冠疫情的风险时,实在没有固定的通用公式可以直接套用给出标准答案,必须结合不同个案去了解签约双方各自的目标和诉求,分析每一个具体合同中的相关条款和规定,不能孤立地去看“不可抗力”条款,试图给出一个普世通说的解释,而是要结合整份合同及发生的具体事件做出全盘的分析判断,然后权衡利弊,想好是要真以“不可抗力”终止合同,还是以“合同受阻”为施压手段,寻求合同变更、重谈商务条件。
同时,必须备好妥协方案。
因此,承包商在面对当前新冠疫情的挑战时,必须要认真研究英文原版的合同,以免受文件翻译水平的参差而造成误解。
FIDIC不同版本索赔的时间限定分别如下。
1987年第四版第53款/索赔程序,如果承包商想进行索赔,在索赔事件出现后的28天内必须书面通知索赔意向,并一定要在发出该索赔意向后的28天内呈交索赔详单,缺一不可。
1999版第20.1款/承包商的索赔,承包商在知晓到(或应当知晓到)出现了索赔事件后的28天内必须书面通知索赔意向,并一定要在其知晓到(或应当知晓到)引起索赔事件后的42天内呈交索赔详单(请特别注意是从第一天数起,而不是从第28天再数起),缺一不可。
2017版第20.2.1款/索赔通知和20.2.4款/详尽索赔——承包商在知晓到(或应当知晓到)出现了索赔事件后的28天内必须书面通知索赔意向,并一定要在其知晓到(或应当知晓到)引起索赔的事件后的84天内呈交索赔的合同法理依据。
这里需要指出的是,这第二个从第一天数起的84天内只是需要交上“索赔的合同法理依据”,而无需呈交索赔详单,承包商如果在84天内没呈交正确的“索赔的合同法理依据”,就可能丧失原有合同权益。