16法理学 法与正义

浅谈法与正义的关系法是由国家制定或认可并由国家强制力保证其实施的，反映由特定物质生活条件决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系、社会秩序和社会发展目标为目的的行为关系体系。

正义是一个古老而又常新的概念。

正义，通常又可称公平、公正、正直、合理等。

仅从字面上看，正义一词泛指具有公正性、合理性的观点、行为以至事业、关系、制度等。

从实质上看，正义是一种观念形态，是一定经济基础之上的上层建筑。

一.从法的词源看法与正义的联系据我国历史上东汉时期许慎著《说文解字》记载，“法”的古体字是“灋”。

“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。

” “法” 以水作偏旁，比喻“平之如水”，代表公平，是衡量人们行为是否符合“公平”这个准绳。

法字中的“廌”，传说是一种头长独角，秉性公正的奇兽，故而“古者决讼，令触不直”，这反应了上古时代相信法是正直、正义的准则。

因此，“法”就词义而言，是“公平”地判断行为的是非、制裁违法行为的依据。

“律”据《说文解字》解释：“律，均布也。

”意指是要求人们普遍遵守的行为规范，以使行为协调一致。

法和律皆因有公平、正义、统一的行为准则这个含义，所以法本身就包含有正义的意思。

二.法的本质与正义在探讨法的本质中，西方一些学者持正义论的观点，对法的本质的解释往往与抽象的正义一词相联系，特别在自然法学说中，更强调法代表道德、正义。

罗马法学家凯尔苏斯对法的定义是：“善和公正的艺术”。

自18世纪末、19世纪初开始，这些思想家在讲法的正义性时，往往仅强调抽象的自由。

如康德对法所下的定义：“根据自由的一般法则，一个人的任意可以和其他人的任意相共存的条件的总合”其大意为：法是为个人有可能享受最大限度自由所提供的条件。

在进入20世纪后，西方法学中的正义观又有所改变，正义内容以不限于自由和平等，而且更包含社会福利，正义要求个人自由、权利应服从社会利益。

法与正义的关系摘要：法和律就词义来看，皆有公平、正义、统一的行为准则这个含义，所以法本身就含有正义的意思。

要认清法与正义的关系，应当认清什么是正义。

首先阐述了人们对正义的不同理解和很难给正义下一个十分明确的定义的原因以及笔者对正义的理解。

正义与法的关系体现在正义对法有评价作用以及对法律进化的有强大推动力，其次法律对正义具有实现作用，表现在对实体正义和程序正义的实现。

关键词：正义；关系；内在价值中图分类号：d923 文献标志码：a 文章编号：1002-2589（2013）18-0130-02引言“法”-古体字为“■”，据东汉时期许慎著《说文解字》记载：“■，刑也，平之如水，从水；■，所以触不直者去之，从去。

”“法”以水作偏旁，比喻“平之如水”，代表公平，是衡量人们行为是否符合“公平”这个准绳。

而“律”据《说文解字》解释：“律，均布也。

”意指是要求人们普遍遵守行为规范，以使行为协调一致。

所以法和律就词义来看，皆有公平、正义、统一的行为准则这个含义，所以法本身就含有正义的意思。

法的价值是为了保障利益，维持正义，没有社会的公平正义，没有合理的利益分配，就没有社会的和谐稳定。

法与正义密不可分，它是实现正义的手段，法的价值之一就在于实现正义。

《法学阶梯》中曾提到：“法学是关于神和人的事物的知识；是关于正义和非正义的科学；法律的基本原则是：为人诚实，不损害别人，给予每个人他应得的部分。

”因此，要认清法与正义的关系，首先应当认清什么是正义。

一、对正义的认识一般情况下，人们很容易从经验上判断正义和非正义，例如当一个黑人受到歧视时人们普遍认为这是不正义的，一个人做了好事还受到受益人的责难，这也是不正义的，等等。

尽管如此，我们却很难给正义下个能为人们所普遍接受的定义。

这就好像我们生活在时间中，却很难说清楚时间究竟是什么。

当然，很难给正义下定义的原因是较为复杂的。

有学者总结到，这其中的原因在于正义作为人类最基本的价值理念，是极为抽象和形而上的，所以很难给正义下一个全面而标准的定义[1]。

法律硕士综合课（法理学）-试卷16(总分：78.00，做题时间：90分钟)一、单选题(总题数：15，分数：30.00)1.单项选择题第1-45小题。

下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。

请在答题卡上将所选项字母涂黑。

（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________ 解析：2.法律作为一种行为规则，具有判断和衡量人们行为是否合法的作用，该作用是指( )。

（分数：2.00）A.指引作用B.评价作用√C.预测作用D.教育作用解析：解析：法的作用有规范作用和社会作用之分。

法的规范作用又分为指引、评价、预测、强制和教育五种作用。

其中，法的评价作用是指法律作为一种行为规则，具有判断和衡量人们行为合法或不合法的作用。

故选B项。

3.下列表述错误的是( )。

（分数：2.00）A.法律是体现统治阶级意志的唯一方式√B.法的物质制约性和阶级意志性是法的不同层次的本质属性C.片面强调法的阶级意志性，可能导致法的“唯意志论”D.法的调整对象是人们的交互行为解析：解析：法律并非体现统治阶级意志的唯一方式，体现统治阶级意志的方式还有其他方式，比如执政党的政策。

可见，A项表述错误。

故选A项。

4.下列关于法的规范作用的表述，能够成立的是( )。

（分数：2.00）A.评价作用针对的是本人的行为B.指引作用针对的是他人的行为C.教育作用针对的是违法、犯罪者的行为D.评价作用的主体既包括法律专门授权的机关、组织及其成员，也包括普通主体√解析：解析：指引作用的对象是本人的行为，评价作用的对象是他人的行为。

可见，A、B项表述颠倒了指引作用和评价作用针对的对象，故A、B项表述错误。

教育作用的对象是一般人的行为，强制作用的对象是违法犯罪者的行为。

可见，C项表述混淆了教育作用和强制作用针对的对象，故C项表述错误。

1．试论法与正义。

答：（1）正义是一个涉及个人行为和人际关系安排的范畴。

对个人来讲，正义即善。

对于社会来讲，正义是人际关系中的公道、公平。

正义是合适地分配利益和责任的状态。

（2）正义相对主义及其危害以正义的流变和对立为绝对，不承认正义不变的内容和相对同一的内容的观念可称为正义相对主义。

正义相对主义在理论上是违反辩证法的，这表现在以下三方面：第一，只看到正义的流动性、对立性（差异性）的一面，未看到正义的恒定性和同一性。

第二，正义相对主义夸大了正义的主观属性，忽略了正义的客观性。

第三，正义相对论者以自然科学的方法原则要求正义研究是欠妥的。

总之，正义是绝对与相对的统一。

正义相对主义在实践上是有害的。

首先，正义相对主义使各种非道德主义得以正当化。

其次，正义相对主义对法律的进化构成威胁。

再次，正义相对主义对法学的发展极为不利。

最后，在举国追求法治的今天，正义相对主义有碍法治国家建设。

（3）正义最低限度的要求第一，正义要求利益与责任的分配不是任意的，不是完全依靠暴力，而是应当按人们可以理解的标准，使人们有所遵循地去争取自己的利益；第二，正义与平等存在起码的联系，要求按一定标准（例如：身份、职位、性别、劳动等）的平等，或是量的平等；第三，裁判者起码的中立。

（4）正义与法律的关系正义对法律具有评价作用。

在专制国家里，在权力层面上正义几乎难以评价法律。

在社会层面上，这种评价始终存在，但是软弱无力。

在民主法治国家，正义发挥着强有力的评价作用，不正义的法律被拒绝认可为法就是典型的表现。

正义对法律的进化有极大的推动作用。

第一，正义推动了法律精神的进化。

第二，正义促进了法律地位的提高。

第三，正义推动了法律内部结构的完善。

首先，正义观推动了宪法的产生。

其次，正义推动了控权行政法的产生与完善。

再次，正义推动了程序法量与质的提高。

最后，正义催生了专门针对国家机关的诉讼形式：宪法诉讼和行政诉讼。

第四，正义提高了法律的实效。

上述正义对法律的推进作用主要是通过“纠错”来实现的，正义是法律的“校正器”。

[法与正义]法与正义关系法与正义法是由国家制定或认可并由国家强制力保证其实施的，反映着统治阶级（即掌握国家政权的阶级）意志的规范系统，这一意志的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的，它通过规定人们在相互关系中的权利和义务，确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序。

正义，通常又可称公平、公正、正直、合理等。

仅从字面上看，正义一词泛指具有公正性、合理性的观点、行为以至事业、关系、制度等。

从实质上看，正义是一种观念形态，是一定经济基础之上的上层建筑。

一．从法的词源看法与正义的联系据我国历史上第一部字书----东汉许慎著《说文解字》记载，“法”的古体字是“灋”。

“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。

”“法”以水作偏旁，比喻“平之如水”，代表公平，是衡量人们行为是否符合“公平”这个准绳。

法字中的“廌”，传说是一种头长独角，秉性公正的奇兽，故而“古者决讼，令触不值”，这反应了上古时代相信法是正直、正义的准则。

因此，“法”就词义而言，是“公平”地判断行为的是非、制裁违法行为的依据。

“律”据《说文解字》解释：“律，均布也。

”清段玉裁著《说文解字注》说：“律者，所以范天下之不一而归于一，故曰均布也”……意指是要求人们普遍遵守的行为规范，以使行为协调一致。

法和律皆因有公平、正义、统一的行为准则这个含义，所以二者“文虽有殊，其义一也”（《唐律疏议》）。

在西方国家的词汇中，除“law”同汉语中的“法律”相对应外，在欧洲大陆各主要民族语言中，广义的法律（法）与狭义的法律分别用两个不同的词汇来表达，如拉丁文中的jus和lex,法文中的droit和Loi,德文中的Recht和gesetz,俄文中的право和акоН，等等。

特别值得注意的是jus,droit,право等词语不仅有“法”的语义，而且都兼有权利、公平、正义等的内涵。

从以上诸述可以看出，法本身就包含有正义的意思。

二．法的本质与正义在探讨法的本质中，西方一些学者持正义论的观点，对法的本质的解释往往与抽象的正义一词相联系，特别在自然法学说中，更强调法代表道德、正义。

吉大16秋学期《法理学》在线作业一
一、单选题
1、D
2、D
3、C
4、C
5、D
一、单选题
1. 下列哪种说法是错误的?()
A. 正义在人类社会普遍存在
B. 不同的主体对正义有不同的认识
C. 作为整体意义的正义其本质是受一定的物质生产方式制约的
D. 法律正义是没有限度的
2. 我国法学上通常所说的法的渊源是指法的( )
A. 历史渊源
B. 理论渊源
C. 政治渊源
D. 效力渊源
3. 通常把法的现代化模式分为三种模式，下述()不属于这三种样式之列。

A. 内发型
B. 外发型
C. 动态型
D. 混合型
4. 属于民法法系的国家是( )
A. 英国
B. 美国
C. 法国
D. 印度
5. 法律关系的参加者能以自己的行为享有权利并承担义务的资格称为( )
A. 法律关系的内容
B. 法律事实
C. 权利能力
D. 行为能力
6. 杨某15周岁，智力超常，大学三年级学生。

杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。

该转让协议的效力如何( )
A. 该转让协议有效
B. 该转让协议效力未定
C. 该转让协议无效
D. 该转让协议可撤销
7. 下列说法中正确的是()。

A. 法律规则即法律条文
B. 法律原则即法律规则。

法与正义（下）市场经济条件下的平等与自由的关系协调，可以在两个领域中讨论：一个是思想政治领域，一个是社会经济领域。

而这两个领域中平等与自由的冲突与协调，都会在法律领域中清晰地表现出来。

第一，思想政治领域中平等与自由问题。

在纯粹的思想政治领域，平等与自由关系的最大特点是基本一致、不存在冲突的。

在这个领域中平等与自由的协调关系，不仅被法律(通常是宪法)所确认，而且为大多数思想家所赞同。

人们普遍承认，个人在政治法律上的基本自由是平等的，任何人都不能以任何非法定的理由对公民的基本政治法律自由进行限制，否则，对公民基本自由的剥夺和非法限制，也就意味着对平等的破坏。

因此，基本政治法律自由总是同平等相联系，即这种自由是平等的自由，每个人都和其他任何人一样，享有同等的生命价值、良心和信仰自由、人格尊严等，从这个意义上说，平等是自由的必要条件，没有平等，也就没有完整的政治法律自由;而基本自由恰恰又是平等得以实现和体现的载体和存在方式。

所以，在思想政治法律领域，平等与自由的关系是你中有我，我中有你，二者相互配合和协调。

从根本上说，这也是政治正义的要求和体现。

第二，社会经济领域中的平等与自由问题。

在社会经济领域，平等与自由存在着尖锐的冲突和对立。

从一定意义上说，社会正义的实现，非常关键之点在于如何协调和解决二者在这个领域中、尤其是在收入和社会财富分配层面的严重冲突与对立。

因为市场经济条件下，体现在经济领域中的自由与平等关系问题，实际上包含两个层面，即市场运行层面和财富分配层面，如果说在市场运行层面解决平等与自由的协调问题相对还是比较容易的话，那么，在收入和财富分配层面解决平等与自由的协调问题，则显得非常困难。

这里的关键之点在于如何限定国家在解决这个问题中的地位和作用，即究竟如何确定国家介入收入和财富分配及再分配的范围和程度，才能保障国家行为和社会制度都符合社会正义的要求。

因此，由于平等与自由在经济领域中不能自发协调和解决冲突，在此情况下，由国家出面进行国家干预实属必然，这就要求国家必须在平等与自由冲突的时候作出抉择，是容忍不平等的存在以全面捍卫个人自由权利，还是牺牲个人的某些自由以换取更大的社会经济平等。

东师16春《法理学》在线作业一、单选题(共 15 道试题，共 30 分。

)1. 法是调整( )的社会规范。

A. 社会关系B. 国家运转C. 人的行为D. 政治关系2. 根据权利主体( )，可划分为行动权利和消极义务与接受权利和积极义务。

A. 存在形态B. 对人们的效力范围C. 依法实现其意志和利益的方式D. 所体现的社会内容的重要程度3. ()是行政机关为了实现行政管理职能,督促行政相对人自觉遵守法律,正当行使权利和适当履行义务的执法.A. 行政执法B. 行政司法C. 行政监督D. 立法监督4. “民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益”，这一法律规则属于A. 标准性规则B. 授权性归则C. 强行性规则D. 命令性规则5. ( )即法律责任的归结，是指国家机关或其他社会组织根据法律规定，依照法定程序判断、认定归结和执行法律责任的活动。

A. 归责B. 宣判C. 结案D. 执行6. .法律的制定和实施应以()为出发点和归宿。

A. 自由B. 价值C. 利益D. 人权7. ( ) 决定了法律发展过程的延续性和继承性。

A. 法律的相对独立性B. 法律的客观存在C. 法律继承的必要性D. 法律发展的历史8. .法律监督依监督的内容不同，可分为()A. 行政监督与社会监督B. 国家监督与社会监督C. 合法性监督与合理性监督D. 公民监督与国家监督9. 法治原则与国家制度的结合,宣告了近现代( )的诞生.A. 法治国家B. 法制观念C. 法律理念D. 法学派10. 法理学的理论对法学研究具有( )的价值。

A. 指导功能B. 方法论C. 统一论D. 补充功能11. ( ) 认为法是最优良的统治者，法的任务是为自由公民的共同利益服务。

A. 亚里士多德B. 柏拉图C. 萨维尼D. 卢梭12. ( )是指从一般的法律规定到个别特殊行为的推理。

A. 演绎推理B. 文理解释C. 学理解释D. 字面解释13. ()是指人们基于需要、受行动支配、为达到目的而实施行为的心理状态。

《法理学》课后思考题解析第一编法的一般原理第一章导论1、法学的研究对象?怎样划分当代中国的法学体系？法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律性。

包括:第一，法哲学的基本问题；第二，有关法律运作机制的基本理论问题；第三，法与其他社会现象关系的基本问题。

1) 从各种类别的法律这一角度出发,法学可分为(1)国内法学(2)国际法学(3)法律史学(4)比较法学和外国法学2) 从法律的制定到实施这一角度出发,法学又可分为(1)立法学(2)法律解释学(3)法律社会学3) 从认识论角度出发,法学可分为理论法学和应用法学4) 从法学和其他学科的关系这一角度来看,法学又可分为法学本科和法学边缘学科2、如何看待当代中国法学的发展？①1949年中华人民共和国的建立，促成了当代中国的第一次法律革命，标志着马克思主义法学在当代中国的创立。

②1949年9月，中国人民政治协商会议第一次全体会议通过的《共同纲领》以及《中央人民政府组织法》，对新中国成立初期的国家政权系统做了明确的规定，建立了全新的国家政治制度。

③1954年9月召开的第一届全国人民会议通过了《中华人民共和国宪法》，确立了我国社会主义政治、经济、社会制度的基本原则，为社会主义制度在中国的全面确立奠定了宪法基础。

④从1954年9月到1956年，我国进入了较大规模的法律创制阶段。

⑤1957年以后到1978年12月党的十一届三中全会的召开，我国法学的发展经历了曲折的过程，法律和法学出现了停滞。

⑥1978年党的十一届三中全会拨乱反正，开启了中国法学的新篇章。

⑦改革开放30年是中国历史上法律和法学发展的最好的时期。

在这30年中，中国社会开始了依法治国的法治之路。

⑧经过30年的立法发展，我国已经基本建成了具有中国特色的法律体系，为法治提供了前提。

3、法学自身的方法理论？（一）社会调查的方法这种社会调查的内容可以是极为广泛的，具体的内容自然要依靠调查的目的和计划而定。

一、立法体制立法体制概念，是关于一个国家立法权限的划分、立法机关的设置和立法权的行使等各项制度的总和，核心是立法权限的划分。

立法权的分类：国家立法：全国人大及常委政府立法地方立法：地方人大经济特区，较大市地方立法：政府，人大5个少数民族地区：自治条例，单行条例立法特别行政区立法授权立法立法原则：宪法原则，法治原则，民主原则，科学原则立法的特征：（1）特定主体（2）立法权限（3）立法程序（4）立法技术法的特征：（1）阶级性（2）意志性（3）强制性（4）权利性我国立法程序（一）提出法律议案：1.向全国人大：两团（全国人大主席团+全国人大一个代表团或者30名以上代表）；两委（全国人大常委会+全国人大各专门委员会）；两央（国务院+中央军事委员会）；两高（最高人民法院+最高人民检察院）2.向全国人大常委会：委员长会议+专门委员会+人大常委会组成人员10人以上+两央（国务院+中央军事委员会）+两高（最高人民法院+最高人民检察院）（二）审议法律议案（三）表决和通过法律法律案，由全国人大全体代表或者全国人大常委会全体组成人员的过半数通过。

（四）公布法律法律由国家主席签署主席令予以公布。

它是法律生效的前提，法律通过后凡是未经公布的，都不能发生法律效力。

二、司法（一）司法的含义司法，又叫法的适用，是国家司法机关依照法定职权和程序，将法运用于具体案件的专门活动。

主体：司法机关，即法院和检察院（二）司法的特点：书上是：专属性，程序性，专业性，权威性（1.司法是国家司法机关及其公职人员依法将法律适用于具体案件的专门活动。

2.司法活动具有国家权威性和国家强制性。

3.司法活动要依法进行。

司法机关及其公职人员从事司法活动必须要在法定权限内，在司法过程中要严格遵守程序法的有关规定，保证司法权正确、合法、及时地行使。

4.司法活动要有表明法律适用结果的法律文书。

这些法律文书具有法律约束力，能够引起法律关系产生、变更和消灭。

）（三）司法的原则司法法治原则，司法平等原则，司法权独立行使原则，司法公正原则三、法律方法：解决法律问题的方法，思维，技巧法律方法包括：法律解释和法律推理（一）法律解释概念广义概念：指对法律的内容和含义所做的说明（包括无效、非正式的解释）其解释主体为有权解释的国家机关和个人狭义的法律解释：有权的国家机关按照一定的标准和原则，根据法定的权限和程序，对法律的字义和目的所进行的解释。