2019中级经济法讲义65讲第04讲_代理制度概述、滥用代理权与无权代理、代理关系的中止、仲裁的基本原则

中级会计职称《经济法》考点：代理在中级会计职称考试的《经济法》科目中，“代理”是一个重要的考点。

理解和掌握代理的相关知识，对于我们应对考试以及在实际工作中的法律应用都具有重要意义。

代理，简单来说，就是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，由此产生的法律后果直接归属于被代理人的一种法律制度。

首先，我们来了解一下代理的特征。

代理具有以下几个显著特征：第一，代理人以被代理人的名义实施法律行为。

这意味着代理人不是为自己，而是代表被代理人进行活动。

比如说，律师代理当事人打官司，就是以当事人的名义进行的。

第二，代理人在代理权限范围内独立地进行意思表示。

代理人虽然是代表被代理人，但也有一定的自主决策空间，在权限范围内根据具体情况做出相应的意思表示。

第三，代理行为的法律后果直接归属于被代理人。

代理人所实施的行为产生的权利和义务，都由被代理人来承担。

接下来，我们看看代理的适用范围。

代理适用于民事主体之间设立、变更和终止权利义务的法律行为。

比如签订合同、履行债务等。

但并非所有的民事法律行为都可以代理，具有人身性质的民事法律行为，如结婚、立遗嘱等，通常不能代理。

再说说代理的种类。

根据代理权的来源不同，代理可以分为委托代理、法定代理和指定代理。

委托代理是基于被代理人的委托授权而产生的代理。

被代理人通过授权委托书，明确代理人的代理权限和期限。

在实际生活中，常见的委托代理有律师代理、销售代理等。

法定代理是基于法律的直接规定而产生的代理。

主要适用于无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人为其进行的代理。

比如未成年人的父母作为法定代理人，为其处理相关事务。

指定代理则是基于人民法院或者有权机关的指定而产生的代理。

然后，我们要清楚代理中的无权代理和表见代理。

无权代理是指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后进行的代理行为。

无权代理的法律后果，如果被代理人追认，则对被代理人发生效力；如果被代理人拒绝追认，无权代理行为对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

第 3 单元代理制度本单元考点框架考点 11：什么是代理（★）（ P32）1. 概念及特征代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。

代理关系的特征及三方当事人之间的关系如下图：【提示】并非所有的民事法律行为均可以代理。

依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为（如立遗嘱、结婚等）不得代理。

2. 代理与相似制度的核心区别（ 1）代理VS委托① 委托是代理关系产生的原因之一，在委托代理中，委托人（被代理人）与受托人（代理人）之间的法律关系按照委托（双方民事法律行为）处理；② 委托产生的不一定是代理，如委托他人从事一般的事务性行为；③代理不一定由委托产生，如法定代理。

（ 2）代理VS行纪①行纪指经纪人受他人委托以自己名义从事商业活动的行为。

②代理是以被代理人的名义实施民事法律行为，行纪是以行纪人自己的名义实施民事法律行为。

③代理的法律效果直接归属于被代理人，而行纪的法律效果先由行纪人承受，然后通过其他法律关系转给委托人。

（ 3）代理VS传达①传达的任务是忠实传递委托人的意思表示，传达人自己不进行意思表示。

代理关系中代理人是独立向第三人进行意思表示，以代理人自己的意志决定意思表示的内容。

②代理人要与第三人为意思表示，故要求代理人具有相应的民事行为能力；传达人是忠实传递委托人的意思表示，不以具有民事行为能力为条件。

③身份行为必须由本人亲自实施，不可以代理；身份行为可以借助传达人传递意思表示。

【例题•单选题】根据民事法律制度的规定，下列关于传达的表述中，正确的是（）。

（2019 年）A. 传达人以自己的名义为意思表示B. 单方意思表示不能传达C. 传达人需具备完全民事行为能力D. 身份行为的意思表示可以传达【答案】 D【解析】选项 B：意思表示不区分单双方，民事法律行为根据“行为基于几方意思表示一致而成立”可以区分为单方民事法律行为、双方民事法律行为和多方民事法律行为。

第三单元代理制度本单元考点框架考点1：代理的界定（★）（P29）1.代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。

2.代理的适用范围并非所有的民事法律行为均可以代理。

依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为（如立遗嘱、结婚等）不得代理。

3.代理的特征4.代理与相似制度的核心区别（1）代理VS委托①委托是代理关系产生的原因之一，在委托代理中，委托人（被代理人）与受托人（代理人）之间的法律关系按照委托（双方法律行为）处理；②委托产生的不一定是代理，如委托他人从事一般的事务性行为；③代理不一定由委托产生，如法定代理。

（2）代理VS行纪①行纪指经纪人受他人委托以自己名义从事商业活动的行为。

②代理是以被代理人的名义实施民事法律行为，行纪是以行纪人自己的名义实施民事法律行为。

（3）代理VS传达①传达的任务是忠实传递委托人的意思表示，传达人自己不进行意思表示。

代理关系中代理人是独立向第三人进行意思表示，以代理人自己的意志决定意思表示的内容。

②代理人要与第三人为意思表示，故要求代理人具有相应的民事行为能力；传达人是忠实传递委托人的意思表示，不以具有民事行为能力为条件。

③身份行为必须由本人亲自实施，不可以代理；身份行为可以借助传达人传递意思表示。

考点2：代理的种类（★）1.根据《民法总则》的规定，代理可分为委托代理和法定代理；法定代理是为无民事行为能力人和限制民事行为能力人设立的代理方式。

2.委托代理（1）委托代理基于被代理人授权的意思表示而发生，委托代理的被代理人在授权时必须具有相应的民事行为能力。

（2）职务授权①执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。

②法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。

第二单元民事法律行为本单元考点框架考点1：民事法律行为概述（★★）（P4）1．概念民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。

【提示1】民事法律行为以设立、变更、终止民事法律关系为目的，完全不影响民事法律关系的行为（例如，共进晚餐、代为在宴会上致辞等）不属于民事法律行为。

【提示2】区别于事实行为，民事法律行为对民事法律关系产生何种影响是由意思表示决定的，而非由法律规定直接决定的。

常见的事实行为有拾得遗失物、建造房屋、侵权行为、创作行为等。

1【提示3】无论行为的法律效果是有效、无效、可撤销或效力待定，均可以称为法律行为。

2．民事法律行为的分类23【答案】AD【解析】（1）选项B：该约定对甲、乙两人之间的民事法律关系没有任何影响，纯属道德规范调整，不属于民事法律行为；（2）选项C：该行为对甲、乙两人之间的民事法律关系没有任何影响，不属于民事法律行为，属于纯粹的事务性行为。

【例题2·单选题】下列各项中，属于民事法律行为的是（）。

（2017年）A．陈某拾得一个钱包B．李某种植果树C．杨某与某商场签订购买机器的合同D．王某盗窃他人财物【答案】C【解析】（1）选项A：陈某拾得钱包，负有返还义务，陈某所负返还义务并非由陈某的意思表示决定，而是由法律直接规定的，因此，陈某拾得钱包的行为属于事实行为；（2）选项B：李某因种植果树而取得该果树、果实的所有权，李某与果树、果实的上述关系由法律直接规定，并非由李某的意思表示决定，因此，李某种植果树的行为属于事实行为；（3）选项D：王某因盗窃行为可能受到治安管理处罚，甚至可能需要承担刑事责任，这些法律后果均由法律规定，并非王某的意思表示决定，因此，王某盗窃他人财物的行为属于事实行为。

【例题3·多选题】下列各项中，属于民事法律行为的有（）。

（2013年）A．甲商场与某电视生产企业签订购买一批彩电的合同4B．乙捡到一台电脑C．丙放弃一项债权D．丁完成一项发明创造【答案】AC【解析】（1）选项A：属于多方民事法律行为；（2）选项C：属于单方民事法律行为；（3）选BD：法律后果不由意思表示决定，不属于民事法律行为，属于事实行为。

代理之代理制度概述和代理权一、代理制度概述（一）代理的限制（1）根据法定或约定民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。

（2）在法律有特别规定需要代理资格的代理事务中，非取得代理之特别能力，亦不得为代理。

如证券买卖代理，非有证券业务资格的商事特别法人，不得从事该商事代理业务。

（3）违法行为不得代理。

如张三委托李四打人，则张三和李四承担共同侵权责任。

（二）代理的特征1.代理人是以被代理人的名义在代理权限范围内进行民事活动2.代理实施的行为必须是有法律效果的行为3.代理人进行代理活动时独立地进行意思表示4.代理行为所产生的法律效果直接由被代理人承担（三）代理的法律要件1.须有三方当事人，即被代理人、代理人和第三人。

2.代理的标的须为民事法律行为民事法律行为以外的变动或者救济民事权利的行为，也可准用代理，如代理申请专利商标、办理登记、代理诉讼等。

3.须依代理权代理权的取得因法定代理与委托代理而不同，但代理权是任何代理关系的核心要件。

4.须为本人计算利己代理、自己代理、双方代理、与第三人恶意串通等损害被代理人利益的，都被法律所禁止。

（四）代理的类型1.直接代理与间接代理（以是否显明为区分标准）（1）间接代理分为显名的间接代理、隐名的间接代理。

（2）间接代理的效果①自动介入权。

这是指在第三人与受托人缔约时知道受托人是为委托人处理事务的，该合同亦对委托人有约束力。

②被动介入权。

这是指在受托人因委托人的原因不能履行对第三人的义务，向第三人披露委托人时，第三人因行使选择权选定委托人为义务人时，委托人成为债务人。

2.意定代理与法定代理（以代理权发生原因为区分标准）（1）意定代理=委托代理+职务代理，共同特点是代理权皆产生于授权行为。

（2）法定代理主要是为民事法律行为能力欠缺者设计的。

法定代理人原则上应代理被代理人的有关财产方面的一切民事法律行为和其他允许代理的行为，在性质上属于全权代理。

3.一般代理与特别代理（以代理权有无特别限制为标准）对代理权限无特别限制的代理，称一般代理；对代理权限有特别限制的代理，称特别代理。

第二单元法律行为制度【考点2】无效的民事法律行为（★★★）（2018年多选题）1.特征自始无效、当然无效、绝对无效。

2.无效法律行为的种类（1）无民事行为能力人“独立实施”的民事法律行为无效（2）行为人与相对人以虚假的意思表示（通谋虚假）实施的民事法律行为无效【解释】债务人为避免财产被强制执行，虚假的将房子卖给自己的朋友，与朋友所签订的房屋买卖合同无效（即阴阳合同）。

（3）恶意串通损害他人利益的民事法律行为无效1【解释】在恶意串通损害他人利益的民事法律行为中，当事人所表达的意思是真实的，但这种意思表示是非法的，因此是无效的。

（4）违反强制性规定或者公序良俗的民事法律行为无效违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。

因此并非违反法律的行为一律都是无效的。

3.无效法律行为的法律后果无效的法律行为，从行为开始起就没有法律约束力。

（1）恢复原状；（2）赔偿损失（谁错谁赔）；（3）收归国家、集体所有或返还第三人（恶意串通）；（4）其他制裁（行政制裁或刑事制裁）。

【考题·多选题】根据《民法总则》的规定，下列各项中，属于无效法律行为的有（）。

（2018年）A.6周岁的王某将自己的电话手表赠与赵某B.宋某以泄露王某隐私为由，胁迫王某以超低价格将祖传古董卖给自己C.张某以高于市场价30%的价格将房屋出售给李某D.甲公司代理人刘某与乙公司负责人串通，以甲公司名义向乙公司购买质次价高的商品2【答案】AD【解析】（1）选项B：宋某以胁迫手段，使王某在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，王某（受胁迫方）有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

（2）选项C：不存在导致无效、可撤销的情形，属于有效的民事法律行为。

【考点3】可撤销的民事法律行为（★★★）（2012年单选题、2018年判断题、单选题）1.可撤销的民事法律行为的特征（1）在该行为被撤销前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭。