张明楷：如何理解刑法中的以非法占有为目的

张明楷就侵犯财产罪中的疑难问题文章（一）清华大学法学院教授、博士生导师张明楷【人民法院报编者按】财产犯罪不仅发案率高，而且危害严重。

但是，由于对财产犯罪构成要件的认识不一，对于同样的财产犯罪，不同的人民法院可能做出不同的判决，这一现象往往会影响刑罚处罚的公正性。

为此，我们邀请刑法专家张明楷教授就侵犯财产罪中的若干疑难问题发表专题文章，以供司法机关办理财产犯罪案件时参考。

具体内容包括：如何理解侵犯财产罪的客体，如何理解刑法中的“以非法占有为目的”，如何处理抢劫罪中的疑难问题，如何理解和认定“携带凶器抢夺”，如何区分盗窃罪与诈骗罪，如何理解侵占罪中的疑难问题，如何区分盗窃罪与侵占罪。

本版将连续刊载，敬请关注。

侵犯财产罪分为两大类：毁坏财物的犯罪（毁弃罪）与取得财物的犯罪（取得罪）。

根据是否转移占有，又可以将取得财物的犯罪分为转移占有的犯罪（如抢劫、抢夺、盗窃、诈骗）与不转移占有的犯罪（如侵占）。

很明显，故意毁坏财物罪与侵占罪侵犯的也是财产所有权。

问题在于：盗窃、诈骗、抢夺等财产犯罪所侵犯的客体（法益）是什么？这是认定财产犯罪必须明确的问题。

因为刑法的目的是保护法益，犯罪的本质是侵犯法益，对具体犯罪的客体理解不同，对构成要件的理解就会产生差异。

侵犯财产罪的许多问题，都与如何理解客体有关。

国外刑法理论与审判实践的通说认为，盗窃罪等罪侵犯的是他人对财产的占有（一般含有某种限制条件）。

我国刑法理论的通说认为，盗窃等罪的客体是财产的所有权整体（以下简称所有权说）。

但是，所有权说在理论上存在疑问。

（１）物权可以分为自物权与他物权；自物权是指权利人依法对自有物享有的物权，他物权是指权利人根据法律或合同的具体规定，对他人所有之物享有的物权；所有权是惟一的自物权种类，即自物权就是所有权。

根据所有权说，刑法只保护自物权，而不保护他物权。

然而，他物权的内容比所有权丰富，应当受到刑法的保护。

例如，债务人或者第三人盗窃质权人所留置的质物的，侵害了质权人的对质物的占有与收益，符合盗窃罪的特征。

张明楷教授谈侵犯财产罪中的若干疑难问题(同名13237)司考刑法命题人－张明楷教授谈侵犯财产罪中的若干疑难问题 [前世出家人发表于 2007-3-12 20:40:00]司考刑法命题人－张明楷教授谈侵犯财产罪中的若干疑难问题（受益匪浅，值得收藏）清华大学法学院教授、博士生导师张明楷【人民法院报编者按】财产犯罪不仅发案率高，而且危害严重。

但是，由于对财产犯罪构成要件的认识不一，对于同样的财产犯罪，不同的人民法院可能做出不同的判决，这一现象往往会影响刑罚处罚的公正性。

为此，我们邀请刑法专家张明楷教授就侵犯财产罪中的若干疑难问题发表专题文章，以供司法机关办理财产犯罪案件时参考。

具体内容包括：如何理解侵犯财产罪的客体，如何理解刑法中的“以非法占有为目的”，如何处理抢劫罪中的疑难问题，如何理解和认定“携带凶器抢夺”，如何区分盗窃罪与诈骗罪，如何理解侵占罪中的疑难问题，如何区分盗窃罪与侵占罪。

本版将连续刊载，敬请关注。

侵犯财产罪分为两大类：毁坏财物的犯罪（毁弃罪）与取得财物的犯罪（取得罪）。

根据是否转移占有，又可以将取得财物的犯罪分为转移占有的犯罪（如抢劫、抢夺、盗窃、诈骗）与不转移占有的犯罪（如侵占）。

很明显，故意毁坏财物罪与侵占罪侵犯的也是财产所有权。

问题在于：盗窃、诈骗、抢夺等财产犯罪所侵犯的客体（法益）是什么？这是认定财产犯罪必须明确的问题。

因为刑法的目的是保护法益，犯罪的本质是侵犯法益，对具体犯罪的客体理解不同，对构成要件的理解就会产生差异。

侵犯财产罪的许多问题，都与如何理解客体有关。

国外刑法理论与审判实践的通说认为，盗窃罪等罪侵犯的是他人对财产的占有（一般含有某种限制条件）。

我国刑法理论的通说认为，盗窃等罪的客体是财产的所有权整体（以下简称所有权说）。

但是，所有权说在理论上存在疑问。

（１）物权可以分为自物权与他物权；自物权是指权利人依法对自有物享有的物权，他物权是指权利人根据法律或合同的具体规定，对他人所有之物享有的物权；所有权是惟一的自物权种类，即自物权就是所有权。

张明楷教授侵犯财产型犯罪之解题思路一、侵犯财产罪（一）抢劫罪1、概念：以非法占有为目的,以暴力、胁迫或者其他方法，强取公私财物的行为2、构成要件：（1○1当场○2.使用暴力、胁迫或其他强制方法○3强取公私财物（2○1故意○2非法占有为目的【分析】：○1抢劫vs故意杀人A.为继承遗产而杀害被继承人或其他继承人的，定故意杀人罪。

B.抢财后，为灭口而杀人的，抢劫罪与故意杀人罪数罪并罚。

C.由于其他原因故意杀人后，产生非法占有财产意图，进而取财的，故意杀人罪与侵占罪数罪并罚。

（获取死人的财产，张明楷认为和获取遗忘物、埋藏物的性质相同）D.以非法占有为目的，当场使用暴力杀害被害人再夺取财物的，成立抢劫罪。

（以非法占有为目的，杀人后取财——抢劫罪）○2抢劫vs 绑架A.只向第三者勒索财物的，绑架。

B.直接迫使被绑架人交付财物，抢劫。

C.绑架过程中又另起抢劫之意而当场取财的，张的观点是数罪并罚，司法实践是择一重罪。

○3抢劫vs 抢夺A.直接对物实施暴力，抢夺B.直接对人实施暴力，但该暴力不足以压制被害人反抗，抢夺。

C. “飞车抢夺”转化成抢劫的情形：（a）逼挤、撞击或强行逼倒他人以排除反抗，乘机夺财的。

（b）因被害人不放手，而强拉硬拽夺财的。

（c）明知会造成他人伤亡后果，而仍然强行夺财，并造成轻伤以上后果。

3、抢劫既遂条件：获取财物或造成他人轻伤以上后果4、抢劫罪处罚注意事项：（1）入户抢劫”是指，抢劫他人居住的与外界相对隔离的住所。

（2）“抢劫银行或者其他金融机构”是指，抢劫银行或者其他金融机构的经营资金、有价证券和客户资金等。

（3）多次抢劫”指三次以上抢劫。

以下情形，一般认定为一次犯罪：○1○2○3（4）实施抢劫后被判处10年以上有期徒刑或无期徒刑的，不得假释。

5、事后抢劫成立条件：（1）实施了盗窃、诈骗、抢夺罪。

（张明楷认为，并不意味着事实上已经构成上述3罪的既遂，而是意味着行为人有犯上述3罪的故意与行为）（2）当场。

张明楷案例34条＋65条必考知识点，内容涵盖02-09年刑法部分百分之60,司考试题大部分都是由此变化而来.--（张明楷担任国家司法考试刑法部分命题组组长5年）2010-04-28 19:11 |(分类:默认分类)1、债务人或者第三人盗窃质权人所留置的质物的，侵害了质权人的对质物的占有与收益，符合盗窃罪的特征。

2、甲将自己的摩托车借给乙后，又从乙处偷回来，并接受乙的“赔偿”。

当自己所有的财物由他人占有时，行为人盗窃他人占有的该财物的，成立盗窃罪；甲盗窃了乙的手提电脑，乙采取威胁手段迫使甲返还该电脑的，不成立敲诈勒索罪。

但乙采取威胁手段迫使甲提供其他财物的，仍然可能成立敲诈勒索罪。

3、盗窃罪的被害人（甲）从盗窃犯人（乙）那里窃取自己所有的被盗摩托车的，由于乙对摩托车的占有与所有权人甲相对抗，而且这种对抗没有合理理由，相对于所有权人甲行使权利的行为而言，乙对摩托车的占有不是财产犯的客体，故甲窃回该摩托车的，不成立侵犯财产罪。

4、行为人从位于八层的被害人家里搬出电脑，然后从七层的楼梯口摔至楼下，导致电脑毁坏。

如果行为人以非法占有目的将电脑搬出，只是因为碰到被害人或者出于其他原因将电脑摔至楼下的，仍然成立盗窃罪；如果不具有非法占有的目的，仅仅出于单纯毁坏的故意而实施上述行为，则成立故意毁坏财物罪。

5、乙经常邀约甲的妻子打麻将，为此导致甲夫妻不和。

某日乙又将甲妻邀至乙家打麻将，甲得知后来到乙的住处，掀翻麻将桌，打了乙几耳光，并对乙说：“你破坏了我的家庭，必须赔偿5000元。

”甲虽然对乙实施了暴力行为，但从当时的环境来看，并不足以抑制乙的反抗，故不应认定为抢劫罪，而应认定为敲诈勒索罪。

6、Ａ对Ｂ实施暴力，迫使Ｂ交付财物，但Ｂ身无分文，Ａ令Ｂ立即从家中取来财物，或者一道前往Ｂ家取得财物的，应认定为抢劫罪。

行为人实施暴力后，发现被害人身无分文，然后令被害人日后交付财物，原则上应认定为抢劫（未遂）罪与敲诈勒索罪，实行并罚。

张明楷：非法获取虚拟财产的行为性质●张明楷 (进入专栏)随着网络的发达，非法获取他人虚拟财产的案件不断增加。

但是，对这类行为如何处理，刑法理论上存在不同观点，司法实践中存在不同判决。

例如，有的判决将窃取Ｑ币、游戏点卡等虚拟财产的行为认定为盗窃罪，[1]有的判决则否认了盗窃罪的成立，而将其认定为计算机犯罪（主要是非法获取计算机信息系统数据罪与破坏计算机信息系统罪）。

问题是，对于非法获取他人虚拟财产的行为，仅以计算机犯罪论处是否存在局限性？如若存在局限性，对这类行为以财产犯罪论处，是否具有合理性？如果具有合理性，又应当如何确定财产犯罪的数额？本文对以上几个问题发表浅见，以求教于同仁。

一、认定为计算机犯罪的局限性司法实践中，将非法获取他人虚拟财产的行为认定为计算机犯罪的判决，一般以虚拟财产的数额无法计算为由否认财产犯罪的成立。

例如，2008年6月至2009年8月17日，被告人周某采用向他人计算机输人的Pcshare计算机病毒远程控制他人计算机的手段，盗取他人“面对面365”网络游戏的游戏金币，并通过网络销售获利7万余元。

案发后，周某退回赃款2万余元，公安机关追回赃款4700元。

一审法院以盗窃罪判处周某有期徒刑11年，并处罚金1万元（以下简称周某案）。

周某上诉后，二审法院的终审判决指出：“上诉人周某采用非法向他人计算机输人的木马程序远程控制他人计算机的手段，盗取他人计算机储存的网络游戏金币，并出售牟利，由于游戏金币作为虚拟财产无法准确估价，且现有证据不能确定周某非法获利的数额，原判认定其行为构成盗窃罪的定性不准，导致量刑不当……周某盗窃的网络游戏金币属于计算机信息系统数据，且其累计作案达200余次，情节严重，其行为构成非法获取计算机信息系统数据罪。

”[2]理论界也有学者认为，“侵犯虚拟财产必然要通过修改计算机信息系统的数据才能完成，在其造成严重后果的情况下，应该被认定为破坏计算机信息系统罪，从而既避免了虚拟财产法律属性的争议，也能很好地体现罪责刑相适应原则。

浅议财产犯罪中的⾮法占有⽬的根据我国现⾏刑法的规定，财产类犯罪⼤多是以⾮法占有为⽬的作为此类犯罪的构成要件。

所以在定罪的时候，是否是以⾮法占有为⽬的就会变得⾮常重要，决定到底是此罪还是彼罪。

那么在我国现在的刑法中是怎样看待这个问题就显得异常重要，现在⼤多都是以张*楷教授的说法为主流观点。

“侵财性犯罪”都属故意犯罪，因⽽要确定⾏为⼈有犯罪的主观“故意”，就必须先确定其有“以⾮法占有为⽬的”的犯罪⽬的。

在很多犯罪中都以⾮法占有为⽬的为犯罪的构成要件，⼀般来讲这类犯罪⾏为⼈的占有⾏为和占有的事实是⽐较清楚的，但⾏为⼈为开脱罪责往往声称其占有⾏为不是⾮法的，其占有的财产也是是合法的，即使不合法，也不属于刑法调整的范围。

这种辩解往往使“以⾮法占有为⽬的”的犯罪与民事法律关系中的“善意占有”、“不可抗⼒”等民事纠纷搅和在⼀起。

因此，认真地探讨和理论特别是在实践中如何确定⾏为⼈“以⾮法占有为⽬的”便有很重要的理论和实践意义。

犯罪的主观⽅⾯⼀般很难认定，那么我们主要可以从以下⼏⽅⾯来讨论如何确定是否有以⾮法占有为⽬的：⾸先，犯罪的主观⽅⾯我们通常⽐较注意把握⾏为⼈的主观罪过，作为犯罪构成的必备要件它关系到罪与⾮罪、此罪与彼罪，⽽对犯罪的⽬的和动机却似乎不太关注，因为它属选择性要件，只有当罪状中有“犯罪⽬的”的表述时才引起我们的重视，它的重要性此时⽐“罪过”更甚。

涉及“侵财性犯罪”的⼤多数罪名如果缺少“以⾮法占有为⽬的”这⼀主观内容，⼀则关系此罪与彼罪，⼆则关系罪与⾮罪。

如何确定⾏为⼈具有“以⾮法占有为⽬的”的主观⼼理，除了⾏为⼈的供述承认有这种⼼理，要是⾏为⼈辩解没这种⼼理⼜如何办呢?这就得靠其它证据来证明了。

当然，不可能有什么直接证据来证明，可以起证明作⽤的事实材料可能就隐含在其它证据之中。

在这种状况下，“证明”的过程就是对众多证据的提炼，综合分析运⽤，做出准确判断。

其次，我们可以从⾏为⼈的需求⽅⾯来考察。

⼈的⾏为的基本规律是需要产⽣动机，动机决定⾏为。

几个关于贪污罪问题的讨论代大维力我国《刑法》第三百八十二条规定的贪污罪，是我国目前职务犯罪中发案率较高的犯罪，虽说刑法和相关立法、司法解释对该罪名作了明确的界定和阐释，但在司法实践中，对于贪污罪的认定却存在不少的问题。

如：对商业行为中“回扣”的性质如何界定;对《刑法》三百九十四条的正确运用;如何正确理解贪污罪中的“以非法占有为目的”等。

下面笔者结合在司法实践中经常遇到的相关问题提出一些粗浅看法供大家讨论。

一、对“回扣”性质的界定国家工作人员在经济往来中，利用职务上的便利进行贪污或者受贿，通常都以通过收取“回扣”、“手续费”等形式表现出来，在司法实践中很容易混淆，难以区分。

如行为人在为本单位购买货物时，将卖方从购货款中抽出一部分作为回送的款项(即回扣)占为己有的行为，应如何认定?笔者认为遇该种情况不可一概认定为贪污或是受贿行为;应当根据卖方给予的“回扣”是否符合规定来加以区分，如果“回扣”是符合法律规定或者交易习惯的(但此时获得“回扣”的主体应该是该国家工作人员所在的单位)，行为人员利用职务之便而予以侵吞的，应以贪污罪定罪;如果是违反国家法律规定或者交易习惯的，国家工作人员利用职务之便私自索取、收受回扣、手续费的，应以受贿罪定罪处罚(此时，对行为人为他人牟取的利益应作广义理解，只要是具有财产性质的利益包括相对人在本次交易中获得的利益或相对人日后可期待的利益均可)。

在犯罪主体均为国家工作人员且都利用了职务之便的情况下，界定一个具体行为属于贪污还是受贿要根据案件的实际情况和对现有证据的运用来综合判断，笔者认为有一个简便却行之有效的判断方法：即考察行为人占有的财产或财产性利益的原权属，若该财产或财产性权益来自于本单位或应当由本单位实际支配和控制，则该行为不可能构成受贿罪;若行为人占有的财产或财产性利益来自于其他单位则，该行为不可能构成贪污罪。

二、对占有公务礼物行为的性质界定我国《刑法》第三百九十四条规定，国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应该交公而不交公，数量较大的，以贪污罪定罪处罚。

对刑法中“非法占有目的”的理解和分析作者：李斌来源：《职工法律天地·下半月》2014年第09期摘要：在刑法中，非法占有目的的理解和认定一直是一个难点，本文从民法上的占有出发，对刑法上的非法占有目的进行了分析，认为非法占有目的必须具有以所有权人的意思对物进行利用、处分或者以使用权人的意思对物进行利用以获取经济利益的意思。

关键词：占有；非法占有目的在刑法中，有很多类型的目的犯罪，以合同诈骗罪为例，其犯罪构成在主观上除了要求必须具有犯罪故意以外，还必须具有非法占有的目的。

这种非法占有目的不是故意的意志因素，而是故意的认识因素与意志因素之外的，对某种结果、利益、状态、行为等的内在意向，它是比故意的意志因素更为复杂、深远的心理态度。

[1]说起占有，它来源于民法，在民法上，它有两层含义：第一种含义是作为物权概念的占有，是占有人对物享有的事实上的控制力和管领力，即占有人对物事实上的管领与支配，这层含义上的占有更强调占有人对物管领与支配的事实性和外部可识别性，而不问这种对物的管领与支配是否具有法律上的正当性；第二种含义是作为所有权权能的一种，占有权能是所有权人依所有权可得对物进行管领、控制的法律上的正当性，依权能的可分离性，占有权能既可以由所有权人享有，也可由非所有人享有，非所有人基于占有权能所为之占有，必须因约定的或法定的事由引起，进而必须具有法律上的正当性，换言之，必须是合法占有，非所有人的非法占有，仅仅是没有占有权能支撑的占有事实，虽然受到物权法中占有制度的保护，但是已经与占有权能即法律的正当性无关了。

[2]从以上内容可以看出，民法上的“非法占有”是指占有人没有法定或者约定的事由，而对物进行管领、控制的状态，即不具有法律正当性地控制、管领占有物。

民法上的“非法占有”不强调占有人的主观意图，更强调对这种业已发生的缺乏法律正当性的不法状态进行事后的救济。

而刑法上的“非法占有目的”与民法上的“非法占有”差异颇大，关于刑法上的“非法占有目的”，国内外刑法理论界有不同的理解：一是排除权利者意思说，非法占有目的是指排除原权利人行使其所有权的内容，而把自己作为占有物的所有权人来行动的意思。

论刑法中的以非法占有为目的2013021235刘涛一．以非法占有为目的在刑法中的体现及意义以非法占有为目的是刑法分则中部分罪行的主观构成要件，当中既包括明文规定的条文，也包括未明文规定但为通说与实践共同认可的条文。

这里需要指出的是，法律条文明文规定以非法占有为目的是一种拟制性规定，而未明文规定则是立法者出于法条简约性的考虑，对部分财产犯罪性质明确显示非法占有为目的的犯罪，未予明示该主观要件。

总的来讲，要求有非法占有目的的犯罪行为大概有两类：第一类为取得型财产犯罪，这类犯罪法律未明示非法占有的主观要件，但学界通说和司法实践都认可这样的观点；第二类为金融诈骗罪，这类犯罪是诈骗罪在金融领域的特殊条款，根据特殊条文和一般条文的关系，此类犯罪也应该以非法占有为目的为其主观构成要件，根据法益说，①金融诈骗罪不仅侵害金融秩序还侵害了他人的财产权利，所以在主观方面与取得型财产犯罪具有相似性。

值得注意的是，在这些犯罪中，以非法占有为目的不是这些犯罪的唯一主观构成要件，对主观方面的考量，首先应该以是否故意为基础。

是否②以非法占有为目的反应了侵犯的法益和犯罪人的主观危险程度，是区分罪与非罪，此罪于彼罪的重要标志。

例如，非法取得不特定多数人的资金的行为，如果以非法占有为目的则可能构成集资诈骗罪，但如果没有非法占有的目的，则可能仅构成非法集资罪。

除此以为，诈骗行为如不以占有为目的，如诈骗银行贷款，可能仅构成合同无效，承担刑事责任。

因此，以非法占有为目的实际反应了犯罪人主观恶性程度以及法益侵犯的不同，符合罪行相适应的刑法原则。

二．以非法占有为目的的内涵学界对以非法占有为目的的理解主要要本权说，占有说以及中间说。

本权说基于财产犯罪的法益是保护所有权及其法律上的占有认为其以不法所有为前提，而占有说则认为行为人意识到自己的行为为转移占有即可，而不需要有不法所有的意图；中间说兼采两者，权衡本权的财产性利益和占有事实的稳定性，产生了众多解读。

第1篇一、引言犯罪行为是违反法律规定，危害社会秩序、侵犯他人合法权益的行为。

我国法律对犯罪行为有着明确的界定和严厉的处罚。

本文以张明楷为例，探讨其犯罪的法律后果。

二、张明楷犯罪的事实张明楷，男，某市人，因涉嫌贪污罪被公安机关立案侦查。

经查，张明楷在担任某单位财务主管期间，利用职务便利，非法占有公款共计人民币100万元，用于个人挥霍。

三、张明楷犯罪的法律依据1. 刑法规定：根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

贪污罪的构成要件包括：犯罪主体是国家工作人员；主观方面是故意；客观方面是利用职务便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。

2. 相关司法解释：根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，贪污罪的定罪量刑标准为：贪污数额在一万元以上的，应当以贪污罪追究刑事责任。

四、张明楷犯罪的法律后果1. 刑事责任：根据我国刑法规定，张明楷的行为构成贪污罪，依法应当承担刑事责任。

根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条，贪污数额在一百万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。

2. 刑事诉讼程序：张明楷被公安机关立案侦查后，将依法进入刑事诉讼程序。

在刑事诉讼过程中，张明楷有权进行辩护，同时，公安机关、检察机关、审判机关将依法对案件进行侦查、起诉、审判。

3. 民事责任：张明楷贪污的100万元公款，依法应当返还给国家。

同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，张明楷还应当承担相应的民事责任，即赔偿因贪污行为给国家造成的经济损失。

4. 治安管理处罚：张明楷的行为扰乱了社会秩序，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十条，公安机关可以对张明楷进行治安管理处罚，如行政拘留、罚款等。

5. 党纪处分：作为国家工作人员，张明楷的行为违反了党的纪律。

怎么理解以⾮法占有为⽬的怎么理解以⾮法占有为⽬的?现实中，我们也常常遇到⾮法占有的事情，那么接下来，店铺⼩编和各位朋友⼀起来了解了解这个问题的相关知识，希望对各位能有所帮助。

怎么理解以⾮法占有为⽬的以⾮法占有为⽬的是指将他⼈的交给⾃⼰保管的财物、遗忘物或者埋藏物⾮法占为⼰有，数额较⼤，拒不交还的⾏为。

认定⾏为⼈实施某种⾏为是否具有“以⾮法占有为⽬的”，⾸先必须明确什么是刑法意义上的⾮法占有。

刑法意义上的⾮法占有是指⾏为⼈采取某种被认为是犯罪⼿段，实施法律所禁⽌的⾏为，⾮法取得不属于⾃⼰所有的财物，并将其置于⾃⼰控制之下的事实状态。

其含义包括五⽅⾯的内容：1、取得和占有财物⾏为的⾮法性。

⾮法占有的前提条件是⾏为⾮法。

⼀是取得财物的⾏为⾮法，为法律所禁⽌，⼆是占有财物的⾏为⾮法，没有合法的依据。

2、⾏为⼈对取得财物的实际控制性。

⾮法占有的本质特征是占有，也就是对财物的实际控制，主要体现为对财物的直接掌握与管理。

这种掌握与管理必须是直接的、现实的，⽽不是间接的、想象的。

当然，在研究实际占有性的时候，也有⼀种⾏为⼈企图⾮法占有，但由于意志以外的原因⽽未能实际占有，或者⾏为⼈⾃动中⽌了⾃⼰的⾏为，不再实施实际占有⾏为的情况，也是刑法中的犯罪未遂和犯罪中⽌。

3、对财物所有权的全⾯侵犯性。

刑法中的⾮法占有与民法中的⾮法占有既有联系⼜有区别，不能混为⼀谈。

就民法的⾓度⽽⾔，⾮法占有是指⾮所有⼈在没有合法依据的情况下对财物的占有，这是针对财产所有权四项权能之⼀的占有权⽽⾔的，⽽且有善意的⾮法占有和恶意的⾮法占有之分。

只有当占有⼈在知道或者应当知道⾃⼰对财物的占有属于⾮法的情形下，法律才不予确认和保护。

4、⾮法占有财产⽬的的明确性。

侵犯财产类犯罪的主观⽅⾯必须是直接故意，⾏为⼈必须具有⾮法占有公私财产的⽬的，这是刑法所明确规定的，不以⾮法占有为⽬的，就不能认定为刑法中的⾮法占有。

司法实践中，也遇到了⼀些不是出于贪利性动机⽽实施了财产型犯罪⾏为的情况。

张明楷：如何理解刑法中的以非法占有为目的精心整理如何理解刑法中的“以非法占有为目的”清华大学法学院教授、博士生导师张明楷刑法分则对一些财产犯罪、经济犯罪，明文规定了“以非法占有为目的”的主观要件；此外，许多条文虽然没有明文规定这一要占有目的的规定。

如何理解刑法中的“以非法占有为目的”，直接关系到罪与非罪、此罪与彼罪的界限。

以下主要以盗窃罪为例进行说明。

犯罪构成要件具有两个方面的机能：一是划分罪与非罪的机能；二是划分此罪与彼罪的机能。

“以非法占有为目的”同样具有这两个方面的机能。

一方面，由于必须以非法占有为目的，所以，盗用行为不成立盗窃罪。

例如，只是擅自将他人的自行车骑走一会然后又返还的，属于盗用行为；因为没有非法占有目的，所以不便扩大了盗窃罪的处罚范围。

又如，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利挪用单位资金时，具有支配、使用该资金的目的，但由于准备归还，所以不具有非法占有的目的，因而不成立职务侵占罪。

如果将非法占有目的解释为事实上的支配、控制，就无法区分挪用资金罪与职务侵占罪。

再如，非法吸收公众存款时，行为人具有事实上支配或控制他人存款的意图，但由于其准备归还，所以，不具有非法占有的目的；而集资诈骗罪则除了事实上支配、控制他人资金外，还不准备归还，即具有不法所有的意图，所以不同于非法吸收公众存款罪。

如果将非法占有目的理解为事实上的支配目的，那么，就不可能区分非法吸坏。

明确这一点，对于司法实践认定犯罪具有重要意义。

例如，直接消费公私财产的行为，属于具有非法占有目的的行为。

如有的（非国有）公司的工作人员在职期间，连续使用公司资金私自出境１０余次，花掉几十余万元；有的（非国有）企业的工作人员在任职期间，私自在娱乐场合使用单位资金消费。

行为人主观上将公款作为自己的所有物，并遵从了公款的经济用途，因而具有非法占有的目的；客观上导致单位丧失财产所有权。

理应认定为职务侵占罪。

占有，对法益的侵犯程度并不产生影响。

论“非法占有目的”的认定【内容提要】我国现行刑法中规定的财产类犯罪，大多以非法占有为目的作为犯罪的构成要件。

随着经济不断发展，以及各种财产经济类案件的发生，在司法实践中对于“非法占有目的”的认定也显得愈发重要。

并且，正确地认定“非法占有目的”不仅有助于区分罪与非罪，同时也是区分此罪与彼罪的关键。

因此，准确认定“非法占有目的”在司法工作中显得意义重大，也逐渐成为各类法学人士热议的话题。

[1]【关键词】非法占有非法占有目的的含义实践中的认定要想准确认定“非法占有目的”，首先应该理解什么是“非法占有”。

刑法意义上的非法占有是指行为人采取某种被认为是犯罪手段，实施法律所禁止的行为，非法取得不属于自己所有的财物，并将其置于自己控制之下的事实状态。

其含义包括了五个方面的内容：1、取得和占有财物的非法性。

一是取得财物的行为违法，为法律所禁止，二是占有财物的行为非法，没有合法依据。

2、行为人对取得财物的实际控制性。

非法占有的本质特征是占有，其指的是实际直接地控制管理，而并非想象的、间接的。

若行为人企图非法占有，而由于意志以外的原因未能实际占有，或是行为人自动中止了自己的行为，不再实施占有行为的情况，是属于刑法中的犯罪未遂与犯罪中止。

3、对财物所有权的全面侵犯性。

从民法角度来看，非法占有是指所有人在没有合法依据的情况下对财物的占有，这是针对财产所有权四项权能之一的占有权而言的，并且有善意占有和恶意占有之分。

只有当占有人知道或者应当知道自己对财物的占有属于非法时，法律才不予确认和保护。

然而，刑法中的非法占有是对财产权四项权能的全面侵犯。

行为人希望获得不属于自己财产的占有权，而且意在行使其使用权、收益权和处分权。

因此，刑法上的非法占有的危害性明显比民法中的大得多。

4、非法占有财产目的的明确性。

由于侵犯财产类犯罪主观方面必须是直接故意，行为人必须具有非法占有公私财产的目的，这是刑法上做明确规定的，不以非法占有为目的，则无法构成非法占有。

张明楷：论财产罪的非法占有目的作者：张明楷办案君整理编辑，仅供交流学习侵犯财产罪中的取得罪，以非法占有目的为必要；非法占有目的包括排除意思与利用意思，排除意思不限于永久性剥夺公私财产的意思，而是达到了可罚程度的妨害他人利用财产的意思；利用意思不限于遵从财物的本来的经济用途进行利用的意思，而是遵从财物可能具有的用法进行利用、处分的意思。

关键词：财产罪非法占有目的排除意思利用意思财产罪分为取得罪（如盗窃罪、诈骗罪等）与毁弃罪；在刑法没有明文盗窃、诈骗罪等取得罪以非法占有目的为主观要素的国家，刑法理论对于非法占有目的是否财产罪的主观要素的问题，一直争论不休；在肯定了非法占有目的是财产罪的主观要素的前提下，如何理解非法占有目的的内容，也是各执己见。

我国的情形正是如此。

本文主要以盗窃罪、诈骗罪为例展开讨论。

一、目的犯简述大陆法系国家刑法理论起先认为，违法是客观的、责任是主观的；但是，后来德国刑法学者A·Hegler提出，以特定目的作为主观构成要件要素的目的犯（Absichtsdelikte）中的目的，虽然只要存在于行为人的内心即可，但它不是责任要素，而是构成要件要素与主观的违法要素。

Mezger进一步认为，除了目的犯以外，倾向犯中的行为人的内心倾向、表现犯中的行为人的心理过程或状态，都是构成要件要素，也是主观的构成要件要素。

[①]现在，德国刑法理论认为，主观的构成要件要素还包括“不纯正的心情要素”（unechte Gesinnungsmerkmale，如“残忍地”、“恶意地”）。

[②]我国刑法理论也一直将目的犯的目的视为犯罪构成主观要件的内容。

构成要件的客观要素规制故意的内容，换言之，故意的内容与构成要件客观要素的内容是一致的：在既遂犯的场合，故意的内容完全客观化，故意与客观事实完全统一。

但是，目的犯中的目的则不要求存在与之相对应的客观事实，只要存在于行为人的内心即可。

例如，德国、日本刑法规定的伪造货币罪都要求行为人主观上“以行使为目的”，但并不要求行为人客观上已经行使了所伪造的货币，因此，“以行使为目的”就是超过构成要件客观要素范围的主观要素，被称为主观的超过要素。

根据张明楷观点总结的常考点及热点（三）八、诈骗罪（一）诈骗罪的概念与构成要件诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用欺骗方法，骗取数额较大的公私财物的行为。

诈骗罪的基本构造为：行为人实施欺骗行为-对方（受骗者）产生错误认识-对方基于错误认识处分财产-行为人或第三者取得财产-被害人遭受财产损害。

1.客观构成要件为，使用欺骗方法骗取数额较大的公私财物。

行为人实施了欺骗行为。

从形式上说欺骗行为包括两类：一是虚构事实；二是隐瞒真相。

从实质上说是使对方陷人处分财产的认识错误的行为。

（1）欺骗行为的内容是，在具体状况下，使对方产生错误认识，并作出行为人所希望的财产处分。

（2）不管是虚构、隐瞒过去的事实，还是现在的事实与将来的事实（包括心理事实，如以借为名的欺骗行为隐瞒了不归还财物的心理事实），只要具有上述内容的，就是欺骗行为。

（3）就法律规则、价值判断进行虚假陈述或表示的，也可以成立欺骗。

（4）欺骗行为的手段、方法没有限制，既可以是语言欺骗，也可以是文字欺骗。

（5）欺骗行为还可以是举动的虚假表示，包括明示的举动欺骗与默示的举动欺骗（默示的表示）。

前者如，无业人员穿着工商人员制服的行为，就可能成为诈骗罪中的欺骗行为。

后者如，行为人在外币兑换处拿出一张作废的外国纸币交给负责兑换的职员时，就默示了这张纸币在该外国是法定的流通货币；如果默示的内容与事实相反，就属于默示的举动欺骗。

（6）欺骗行为本身既可以是作为，也可以是不作为，即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务，使对方陷入错误认识或者继续陷人错误认识，进而利用这种认识错误取得财产的，也是欺骗行为。

欺骗行为既可以是在他人没有任何认识错误的情况下使之产生处分财产的认识错误，也可以是在他人已经由于某种原因陷人认识错误的情况下，使他人继续维持或者强化其处分财产的认识错误。

（7）欺骗行为必须达到足以使一般人能够产生错误认识的程度，对自己出卖的商品进行夸张，不具有使他人处分财产的具体危险的行为，不是欺骗行为。

张明楷的七篇论文，司考观点!第一篇：如何理解侵犯财产罪的客体清华大学法学院教授、博士生导师张明楷【人民法院报编者按】财产犯罪不仅发案率高，而且危害严重。

但是，由于对财产犯罪构成要件的认识不一，对于同样的财产犯罪，不同的人民法院可能做出不同的判决，这一现象往往会影响刑罚处罚的公正性。

为此，我们邀请刑法学专家张明楷教授就侵犯财产罪中的若干疑难问题发表专题文章，以供司法机关办理财产犯罪案件时参考。

具体内容包括：如何理解侵犯财产罪的客体，如何理解刑法中的“以非法占有为目的”，如何处理抢劫罪中的疑难问题，如何理解和认定“携带凶器抢夺”，如何区分盗窃罪与诈骗罪，如何理解侵占罪中的疑难问题，如何区分盗窃罪与侵占罪。

本版将连续刊载，敬请关注。

侵犯财产罪分为两大类：毁坏财物的犯罪（毁弃罪）与取得财物的犯罪（取得罪）。

根据是否转移占有，又可以将取得财物的犯罪分为转移占有的犯罪（如抢劫、抢夺、盗窃、诈骗）与不转移占有的犯罪（如侵占）。

很明显，故意毁坏财物罪与侵占罪侵犯的也是财产所有权。

问题在于：盗窃、诈骗、抢夺等财产犯罪所侵犯的客体（法益）是什么？这是认定财产犯罪必须明确的问题。

因为刑法的目的是保护法益，犯罪的本质是侵犯法益，对具体犯罪的客体理解不同，对构成要件的理解就会产生差异。

侵犯财产罪的许多问题，都与如何理解客体有关。

国外刑法理论与审判实践的通说认为，盗窃罪等罪侵犯的是他人对财产的占有（一般含有某种限制条件）。

我国刑法理论的通说认为，盗窃等罪的客体是财产的所有权整体（以下简称所有权说）。

但是，所有权说在理论上存在疑问。

（１）物权可以分为自物权与他物权；自物权是指权利人依法对自有物享有的物权，他物权是指权利人根据法律或合同的具体规定，对他人所有之物享有的物权；所有权是惟一的自物权种类，即自物权就是所有权。

根据所有权说，刑法只保护自物权，而不保护他物权。

然而，他物权的内容比所有权丰富，应当受到刑法的保护。

例如，债务人或者第三人盗窃质权人所留置的质物的，侵害了质权人的对质物的占有与收益，符合盗窃罪的特征。

张明楷：盗窃与抢夺的界限欢迎加⼊“刑事备忘录”刑法、刑诉讨论⼆群，由于群⼈数已超100，需要⼿动邀请⼊群，欲⼊群者请先添加本⼈微信号hftjctjh【作者简介】张明楷，清华⼤学法学院教授、博⼠⽣导师。

【内容提要】从“秘密与公开”⾓度区分盗窃与抢夺的观点与做法存在诸多缺陷；盗窃是以⾮法占有为⽬的，违反被害⼈的意志，采取平和的⼿段，将他⼈占有的财物转移为⾃⼰或者第三者占有的⾏为；盗窃⾏为既可以具有秘密性，也可以具有公开性；以对物暴⼒的⽅式强夺他⼈紧密占有的财物，具有致⼈伤亡可能性的⾏为，才构成抢夺罪；盗窃与抢夺的区别在于：对象是否属于他⼈紧密占有的财物，⾏为是否构成对物暴⼒。

（⼀）将抢夺⾏为规定为独⽴的犯罪类型，在世界范围内并不多见。

德国、法国、⽇本等国刑法均未规定抢夺罪，对抢夺⾏为视不同情形分别认定为盗窃罪与抢劫罪：(1)单纯抢夺他⼈财物，成⽴盗窃罪；因为盗窃并不限于秘密窃取，相反包含了公然侵害占有的⾏为；(2)如果利⽤⾏驶中的汽车、摩托车夺取他⼈财物，被害⼈不松⼿便存在⽣命、⾝体的危险时，便评价为对被害⼈使⽤暴⼒夺取财物，成⽴抢劫罪；(3)如果利⽤⾏驶中的汽车、摩托车夺取他⼈财物的⾏为造成被害⼈伤害，则认定为抢劫致伤罪；(4)如果利⽤⾏驶中的汽车、摩托车夺取他⼈财物的⾏为造成被害⼈死亡，便成⽴抢劫致死罪。

“因为如果超出单纯‘为了转移占有所必须的物理⼒’，存在伴随对⽣命、⾝体、⾃由的⼀定程度以上的危险的暴⼒、胁迫，便不能评价为窃取。

” 我国刑法将抢夺⾏为规定为独⽴的犯罪类型，所以，对抢夺⾏为必须认定为抢夺罪，⽽不能视不同情形认定为盗窃罪与抢劫罪。

这便产⽣了以下问题：如何厘定抢夺罪与盗窃罪、抢劫罪的界限？本⽂仅论述抢夺罪与盗窃罪的界限。

（⼆）刑法理论的传统观点认为，盗窃是指秘密窃取公私财物的⾏为；抢夺是指乘⼈不备公然夺取公私财物的⾏为。

但是，根据这两个传统定义的字⾯含义，基本上不可能区分盗窃罪与抢夺罪。