母公司承接的工程交由子公司施工如何规避法律风险
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第1篇一、合同风险转移1. 明确合同条款:在签订合同时,应明确约定各方责任、权利和义务,避免后期产生纠纷。
例如,明确工期延误、质量不合格等违约责任,以及不可抗力等特殊情况的处理方式。
2. 保险机制:通过购买工程保险,将部分风险转移给保险公司。
如建筑工程一切险、第三者责任险等,以降低施工过程中的经济损失。
3. 不可抗力条款:在合同中约定不可抗力条款,明确在自然灾害、政策调整等不可抗力因素导致工程无法正常进行时,双方应如何处理。
二、技术风险转移1. 技术规范和标准:严格按照国家相关技术规范和标准进行施工,降低技术风险。
在施工过程中,对新技术、新材料的应用进行充分调研和论证,确保其安全性和可靠性。
2. 人员培训:加强对施工人员的技术培训,提高其技术水平,减少因操作失误导致的风险。
3. 设备管理:对施工设备进行定期检查、维护和保养,确保设备正常运行,降低设备故障风险。
三、管理风险转移1. 施工组织设计:合理编制施工组织设计,明确施工流程、资源配置和进度安排,降低管理风险。
2. 质量控制:建立健全质量管理体系,严格执行质量检验和验收制度,确保工程质量。
3. 安全管理:加强施工现场安全管理,严格执行安全操作规程,降低安全事故风险。
四、法律风险转移1. 法律咨询:在施工过程中,及时咨询专业法律人士,确保合同合法有效,避免法律风险。
2. 争议解决机制:在合同中明确约定争议解决方式,如协商、调解、仲裁或诉讼,以便在发生争议时能够及时有效地解决。
3. 法律保险:购买法律保险,将法律风险转移给保险公司。
总之,在工程承揽后,施工风险转移是确保项目顺利进行的关键。
通过合同、技术、管理和法律等方面的风险转移措施,可以有效降低施工风险,保障项目顺利进行。
第2篇一、施工风险概述施工风险主要包括以下几类:1. 技术风险:包括设计不合理、施工工艺不当、材料质量不达标等。
2. 质量风险:包括工程质量不合格、安全事故等。
3. 进度风险:包括工期延误、施工进度不稳定等。
如何规避施工中的法律风险在建筑施工领域,法律风险如影随形。
如果不能有效地加以规避,不仅会影响项目的顺利进行,还可能给施工企业带来巨大的经济损失和法律责任。
那么,如何才能在施工过程中成功地规避法律风险呢?首先,我们要清晰地认识到施工中常见的法律风险类型。
合同风险是其中最为关键的一项。
施工合同往往涉及大量的条款和复杂的约定,如果在签订合同时没有仔细审查,可能会出现条款模糊、责任不明确、计价方式不合理等问题。
比如,合同中对于工程变更的处理方式没有明确规定,就可能在施工过程中引发争议和纠纷。
再者,质量风险也是不容忽视的。
如果施工企业未能按照相关标准和规范进行施工,导致工程质量不合格,不仅要承担返工的费用,还可能面临业主的索赔以及法律的惩处。
此外,安全生产风险也是施工中的重大法律隐患。
一旦发生安全事故,施工企业不仅要承担人员伤亡的赔偿责任,还可能面临行政处罚,甚至刑事责任。
为了规避这些法律风险,施工企业需要从多个方面入手。
在合同签订阶段,务必谨慎对待。
要组建专业的合同审查团队,包括法律专家、造价工程师等,对合同的每一个条款进行仔细推敲。
明确双方的权利和义务,特别是工程价款、支付方式、工期、质量标准、违约责任等重要条款。
同时,要注意合同的完整性和一致性,避免出现条款之间的矛盾和冲突。
加强施工过程中的质量管理是关键。
建立完善的质量管理体系,严格执行施工规范和标准,对每一道工序进行严格的质量检验。
对于关键部位和隐蔽工程,要做好记录和验收工作。
定期对施工人员进行质量培训,提高他们的质量意识和操作技能。
安全生产方面,要建立健全安全生产制度,落实安全生产责任。
为施工人员提供必要的安全培训和防护设备,确保施工现场的安全设施符合标准。
加强安全检查和隐患排查,及时发现并整改安全隐患。
施工企业还应当注重证据的收集和保存。
在施工过程中,要做好各种文件、记录的整理和归档,如施工日志、变更通知、验收报告等。
这些证据在发生纠纷时,可以为企业提供有力的支持。
施工中的风险管理如何规避潜在法律风险在建筑施工行业中,风险管理是一个至关重要的环节。
合理规避潜在的法律风险不仅是一种责任,更是保证项目的顺利进行的关键。
本文将从施工中的风险管理角度出发,探讨如何规避潜在的法律风险,保障工程的安全和合规。
一、风险评估与合同规范在开始施工之前,进行全面的风险评估是必不可少的。
这包括了现场环境、人员安全、材料供应等各方面的风险。
在评估的基础上,制定相应的合同规范,明确各方的权责和义务,以防止法律纠纷的发生。
合同中应包含关于工期、质量、安全等方面的条款,确保工程顺利进行同时保障各方的合法权益。
二、建立清晰的沟通与协调机制在施工过程中,沟通与协调是非常重要的。
首先,各方应建立起良好的沟通机制,保持信息的及时传递和共享。
其次,要做到各方之间的密切协调,确保施工按照计划进行,避免发生法律纠纷。
此外,建立友好的伙伴关系也是重要的,可以通过定期召开工作会议、共同解决问题等方式,促进关系的和谐与稳定。
三、严格遵守法律法规和标准规范施工中,各方都应严格遵守相关的法律法规和标准规范。
包括但不限于建筑法律法规、安全生产法律法规、环境法律法规等。
确保施工过程符合法律要求,同时采取相应的安全措施,保障工作人员和项目的安全。
四、完善的保险及担保措施为了规避潜在的法律风险,在施工过程中应购买相应的保险。
例如,施工安全责任险、工程一切险等。
同时,还可以通过提供担保措施,如履约保函、质量担保等形式,减少不可预测的经济风险。
五、定期进行监督检查和合规审查对施工过程中的风险管理和法律合规情况进行定期监督检查是必要的。
监督检查可以发现并解决问题,及时调整工程进度,确保施工的顺利进行。
同时,定期进行合规审查,对各方的合规情况进行检查,以尽早发现和纠正违法违规行为,降低法律风险。
六、及时处理纠纷与争议尽管做好了风险管理,仍然难免会发生一些纠纷和争议。
在出现争议时,各方应及时沟通,寻求解决方案,并尽量采取和解、调解、仲裁等方式,在保证各方利益的基础上解决矛盾。
如何规避施工中的风险和法律责任在施工过程中,风险和法律责任是不可避免的问题。
为了确保项目的顺利进行并减少潜在的法律风险和责任,施工方需要采取一系列措施来规避这些问题。
本文将介绍一些规避施工中风险和法律责任的方法。
一、风险评估和管理在施工项目开始之前,进行全面的风险评估是必要的。
评估应该包括现场安全风险、材料供应风险、人力资源风险等。
对于可能发生的风险,施工方需要制定相应的管理计划,明确责任人和应急措施,确保风险能够及时被发现和应对。
二、合理分工与合同签订在施工项目实施前,应对各个岗位进行合理的分工,并明确每个岗位的职责和权限。
同时,与相关单位或个人签订合同是必要的。
合同应明确双方的权益和责任,对违约等问题提前做好约定,以减少法律风险和纠纷发生的可能性。
三、确保合规操作施工方需要确保所有施工操作符合相关法律法规和标准。
要提前了解并遵守当地的建筑法律法规,如消防安全、环境保护等,确保施工过程的合规性。
此外,施工方还应与相关管理部门进行沟通和配合,如在施工前获取施工许可证等。
四、提供培训和教育为了规避施工中的风险和法律责任,施工方需要确保所有参与施工的人员都经过专业的培训和教育,熟悉操作流程和安全规范。
定期组织安全培训和演练,增强员工的安全意识,并建立健全的工作记录和培训档案。
五、保险购买施工方应考虑购买相应的保险来规避项目中的风险和法律责任。
这些保险可能包括工程一切险、施工人员意外伤害保险等。
通过购买保险,可以在施工过程中减少潜在的经济损失,并降低法律责任的风险。
六、合理的索赔处理在施工过程中,可能会发生纠纷和索赔的情况。
施工方需要建立健全的事故处理和纠纷解决机制,及时与业主或相关方进行协商,尽量通过和解等方式解决争议,避免长时间的法律纠纷。
综上所述,规避施工中的风险和法律责任是施工方必须要做好的工作。
通过风险评估和管理、合理的分工与合同签订、确保合规操作、提供培训和教育、保险购买以及合理的索赔处理等方式,可以减少施工中的不确定性和法律风险,保证项目的顺利进行。
如何规避施工过程中的法律风险在建筑施工领域,法律风险如影随形。
稍有不慎,就可能给施工企业带来巨大的经济损失和法律责任。
因此,了解并规避施工过程中的法律风险至关重要。
首先,我们需要明确施工过程中可能面临的主要法律风险类别。
合同风险是其中的重中之重。
施工合同的条款如果不清晰、不完整或者存在歧义,可能导致双方在工程进度、质量标准、价款支付等方面产生纠纷。
比如,合同中对工程变更的约定不明确,一旦发生变更,双方就容易就费用和工期问题产生争议。
再者,工程质量风险也不容忽视。
若施工过程中未能达到合同约定的质量标准,或者违反了相关的建筑规范和标准,施工企业可能需要承担返工、赔偿等责任。
此外,安全生产风险也是一大关键。
施工现场存在诸多危险因素,如果安全管理不到位,发生安全事故,不仅会造成人员伤亡和财产损失,施工企业还可能面临行政处罚和民事赔偿责任。
那么,如何有效地规避这些法律风险呢?第一,签订严谨规范的合同是基础。
在签订合同前,施工企业应仔细审查合同条款,确保各项权利义务明确、具体、可操作。
对于重要的条款,如工程范围、工期、质量标准、价款支付方式、违约责任等,要进行充分的协商和明确。
同时,要注意合同的合法性和有效性,避免签订无效合同。
第二,加强工程质量管理。
建立完善的质量管理体系,严格按照施工规范和设计要求进行施工。
对施工过程中的各个环节进行严格的质量控制,定期进行质量检查和评估。
一旦发现质量问题,及时采取措施进行整改,确保工程质量符合合同约定和相关标准。
第三,高度重视安全生产。
制定并落实严格的安全生产制度和操作规程,加强对施工人员的安全教育培训,提高他们的安全意识和操作技能。
对施工现场的安全隐患进行定期排查和整改,确保施工设备和防护设施的完好有效。
第四,妥善处理工程变更。
当工程变更不可避免时,应按照合同约定的程序及时办理变更手续,明确变更的内容、费用和工期调整等事项,并保留相关的书面证据。
第五,加强与业主、监理等各方的沟通协调。
如何在施工中规避风险和争议在施工过程中,风险和争议是难以避免的问题。
为了确保施工项目的顺利进行,我们需要采取一系列的措施来规避风险和解决争议。
本文将介绍几种常见的方法和策略,帮助您有效地处理这些问题。
1. 建立合理的合同条款在施工项目开始之前,双方应制定一份详细的合同,明确各方的权利和义务。
合同应包括工作范围、工期、费用支付方式、质量标准等重要内容,并应该明确规定如何解决争议和纠纷。
合同条款的准确和合理可以有效减少风险和争议的发生。
2. 建立良好的合作关系在施工项目中,良好的合作关系对于规避风险和争议至关重要。
施工方和业主之间应保持良好的沟通和协调,及时解决和处理问题。
双方应尊重彼此的意见和建议,共同努力完成项目,并确保项目按计划进行。
3. 做好项目管理项目管理是规避风险和争议的关键。
项目经理应具备专业的知识和管理能力,能够有效地协调和管理各个环节。
项目管理包括资源管理、进度控制、质量管理等方面,通过科学的管理方法和技术,可以最大程度地降低风险和争议的发生。
4. 遵守法律法规在施工过程中,各方应遵守当地的法律法规和标准,确保施工符合法律要求。
合同中应明确约定各方的法律责任,并建立相应的补偿机制。
遵守法律法规可以避免因违法行为引起的风险和争议。
5. 做好风险评估和控制在施工前,应对项目进行全面的风险评估,了解潜在的风险因素并制定相应的应对措施。
在施工过程中,要密切关注施工现场的安全风险和质量风险,并采取相应的控制措施,确保施工安全和质量。
6. 委托专业的监理单位监理单位作为施工过程中的独立第三方,可以对施工进展和质量进行监督和检查。
委托专业的监理单位可以及时发现和解决问题,并避免由于施工方和业主之间的利益冲突而引发的争议。
7. 保险的购买施工项目涉及到大量的投资和财产,为了规避潜在的风险,可以购买相应的保险。
保险公司可以为施工项目提供风险评估和风险管理方面的专业支持,降低可能发生的争议和损失。
总结起来,施工中的风险和争议是无法完全避免的,但我们可以通过合理的合同条款、良好的合作关系、有效的项目管理、遵守法律法规、风险评估和控制、委托专业的监理单位以及购买保险等方法,来减少风险和解决争议。
如何在施工中规避法律风险施工工程中经常涉及各种法律问题和风险,包括合同纠纷、安全事故、环境破坏等。
为规避法律风险,并确保施工工程的顺利进行,以下是一些有助于在施工中规避法律风险的建议。
一、明确合同条款在施工前,双方应明确合同的条款和条件,确保各方的权益得到明确保护。
合同应包括工程范围、工期、质量标准、支付方式等关键条款,并严格按照约定执行。
双方应明确承担的责任和义务,避免因合同模糊而引发的纠纷。
二、合法合规在施工过程中,必须遵守国家和地方的法律法规。
确保施工许可证的合法性,遵守相关环境保护要求、安全生产法规等。
同时,及时取得相关证书和许可证,确保工程按照规定程序进行。
三、做好风险评估施工前应进行详尽的风险评估,了解可能存在的法律风险,采取相应的预防措施。
风险评估应包括安全风险、合规风险、环境风险等方面。
根据评估结果,制定相应的应对策略,并确保施工过程中的风险得到有效控制。
四、建立健全的合同管理制度建立合同管理制度,确保施工中的合同执行得到有效管理。
制定明确的合同管理程序、文件管理规定等,确保合同文件的完整性和防篡改性。
同时,建立合同实施的监督机制,确保各方遵守合同约定。
五、合理分工和协作在施工中,各方应建立和谐的合作关系,明确各自的责任和职责,保持良好的沟通和协调。
确保相关单位和个人在各自领域内负责,避免因分工不清而引发的法律纠纷。
同时,加强沟通协调,及时解决施工过程中的问题。
六、妥善处理争议如果发生合同纠纷或其他法律问题,应及时采取妥善的解决措施。
可以通过协商、调解、仲裁等方式解决争议,避免过度诉讼,增加法律风险。
如果需要诉讼,应及时寻求法律援助和专业法律意见。
七、定期法律培训在施工过程中,定期组织相关人员参加法律培训,提升员工的法律意识和法律素质。
员工应了解相关法律法规,掌握基本的法律知识,提高对法律风险的预防和应对能力。
结论在施工中规避法律风险,需要明确合同条款、合法合规,进行风险评估,建立合同管理制度,加强分工和协作,妥善处理争议,定期进行法律培训等。
工程施工规避法律风险随着城市建设的高速发展,工程施工领域成为了经济活动中的重要组成部分。
然而,随之而来的是一系列的法律风险,这些风险不仅可能给施工企业带来经济损失,还可能影响到工程质量和社会稳定。
因此,如何规避工程施工中的法律风险,已经成为施工企业必须面对的问题。
首先,施工企业应当加强法律意识,提高法律素质。
企业应当定期组织法律知识培训,使员工充分了解和熟悉与工程施工相关的法律法规,提高员工的法制观念和依法维权意识。
在企业内部形成一种遵纪守法的良好氛围,从而避免因违反法律法规而产生的法律风险。
其次,完善合同管理制度,合理约定合同条款。
施工企业应当建立健全合同管理制度,确保合同的合法性、合规性、合理性和可行性。
在合同签订过程中,要充分考虑各种可能的风险因素,合理约定合同条款,明确双方的权利和义务,避免因合同纠纷而产生的法律风险。
再次,加强对工程施工过程的监管,确保工程质量和安全。
施工企业应当建立健全工程施工过程的监管制度,严格按照法律法规和技术标准进行施工,确保工程质量。
同时,要重视施工现场的安全管理,防止安全事故的发生,避免因安全事故而产生的法律风险。
此外,施工企业应当建立健全劳动用工制度,保障劳动者的合法权益。
企业应当与劳动者签订书面劳动合同,依法为劳动者缴纳社会保险,提供劳动保护,避免因劳动纠纷而产生的法律风险。
最后,施工企业应当加强与相关部门的沟通和协作,维护良好的政商关系。
企业应当主动与建设部门、规划部门、环保部门等相关单位沟通,了解和遵守相关政策法规,确保工程施工的合法性。
同时,要积极参与行业协会和商会组织的活动,加强与同行业的交流和合作,共同维护行业利益和形象。
总之,工程施工规避法律风险需要施工企业从多个方面入手,加强法律意识,完善合同管理制度,加强工程施工过程的监管,建立健全劳动用工制度,加强与相关部门的沟通和协作。
只有这样,施工企业才能有效规避法律风险,实现企业的健康、稳定和可持续发展。
母公司中标子公司施工、总公司中标分公司施工的项目,如何合理避税?一、母公司中标子公司(孙公司)施工和总公司中标分公司(财务独立核算)施工项目存在的法律风险(1)母公司中标的建筑项目全部交给子公司施工,实质上是母公司转包给子公司施工,从而出现违法分包行为。
(2)母公司将其中标建设项目中的主体工程分包给子公司进行施工,或者母公司与子公司签订分包合同中的分包额超过整个中标合同额的50%,从而出现违法分包行为。
根据《中华人民共和国公司法》的规定,总公司是独立法人,可以对外承接业务,签订合同,具有独立承担民事责任的能力。
而分公司不具有法人资格,不具有独立承担民事责任的能力。
在建筑领域,分公司不是法人因而没有建筑资质,总公司有是独立法人而且具有建筑资质。
《中华人民共和国建筑法》(中华人民共和国主席令第46号)第29第3款规定:“总承包单位将建设工程分包给不具有相应资质条件的单位的是违法分包行为”。
二、母公司中标子公司(孙公司)施工和总公司中标分公司(财务独立核算)施工项目存在的的税收风险国家税务总局公告2016年第17号第四条第(一)项规定:“一般纳税人跨县(市、区)提供建筑服务,适用一般计税方法计税的,以取得的全部价款和价外费用扣除支付的分包款后的余额,按照2%的预征率计算应预缴税款。
”同时,《国家税务总局关于进一步明确营改增有关征管问题的公告》(国家税务总局公告2017年第11号)第三条规定:”纳税人在同一地级行政区范围内跨县(市、区)提供建筑服务,不适用《纳税人跨县(市、区)提供建筑服务增值税征收管理暂行办法》(国家税务总局公告2016年第17号)。
”基于以上税收政策规定,总分包企业要差额计征预交增值税的前提条件是,总包方必须到与其不在同一地级行政区域范围跨县(市、区)提供建筑服务。
因此,在税收征管实践中,存在以下两种税收风险:(1)母公司中标的建筑项目,母公司不提供建筑服务,而是将建筑工程全部转包给子公司施工,则母公司在计征增值税和工程所在地预缴增值税时,其销售额不能扣除分包额,必须全额缴纳增值税。
如何合理规避施工中的法律风险在施工中,法律风险是一个不容忽视的问题。
如果不加以合理规避和管理,施工过程中可能面临各种法律纠纷和风险。
本文将探讨如何合理规避施工中的法律风险,并提供一些建议和方法。
一、加强合同管理合同是施工中的基础,而合同管理则是规避法律风险的重要环节。
首先,确保合同的明确性和完整性,明确各方的权益和责任。
其次,合同的履行应及时、完整,合同变更或解除应按照法律程序进行。
同时,合同文本应当详细、准确地记录项目的各个环节和细节,以便在发生争议时为法律纠纷的解决提供依据。
二、健全施工管理制度施工管理制度可以规范施工活动,保证施工质量和安全,同时也能帮助规避法律风险。
有效的施工管理制度应包括以下几个方面:1. 资金管理:施工中应严格按照财务管理制度执行,确保资金使用合规,规避财务风险。
2. 安全管理:建立健全的安全管理制度,设置安全责任人,落实安全生产措施,减少施工过程中的事故风险和法律风险。
3. 材料管理:严格执行材料采购程序,确保采购的材料符合质量标准,并保留相关的采购记录和证明,以防止因材料质量问题引发法律纠纷。
4. 文档管理:建立文档管理系统,对施工过程的重要文档进行备份和存档,以备后续法律风险的应对和解决。
三、加强与合作伙伴的沟通与协调在施工过程中,合作伙伴包括供应商、承包商、监理等,他们与施工项目息息相关。
为规避法律风险,需要加强与合作伙伴的沟通与协调。
与供应商签订明确的合作协议,明确双方的权利和义务,避免供应商出现产品质量问题而引发法律纠纷。
与承包商和监理建立良好的工作关系,加强监督和管理力度,确保施工符合法律法规和相关标准。
四、及时解决问题和纠纷施工过程中,问题和纠纷可能时常发生。
重要的是及时解决问题,避免问题扩大化和升级为法律纠纷。
可以通过以下方法来解决问题和纠纷:1. 及时沟通:在问题出现后,及时与相关方进行沟通,了解问题的原因和影响,并积极寻求解决方案。
2. 协商解决:通过协商解决问题是最理想的方式,双方可以根据实际情况,寻求双赢的解决方案。
母公司承接的工程交由子公司施工如何规避法律风险
张建来
2019年1月3日,住房城乡建设部颁布《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》(下文简称《管理办法》),对建筑工程施工领域的违法发包、违法分包、转包、资质挂靠等违法行为的认定进行了具体规定。
针对转包问题,《管理办法》第八条明确规定,“母公司承接建筑工程后将所承接工程交由具有独立法人资格的子公司施工的情形”属于转包行为。
实际上,住房城乡建设部此次出台的管理办法做出上述规定并非立法上的创新。
从法律角度来说,上述情形属于转包没有任何疑问,此次住房城乡建设部只是进一步予以了明确。
但由于在实务中,监管部门对此类转包行为的查处力度不强,部分大型集团性工程企业一直按此种违法模式操作,并习以为常,便忽略了其中的法律风险。
此次,住房城乡建设部再次予以明文禁止,给此类工程企业的运营模式带来了较大的冲击。
对此,工程企业应如何正确应对?如何在确保合法合规的前提下,在集团内部进行最优的资源整合?下面,笔者结合自己多年来的实务经验,提出如下应对之策。
一、母公司将承接的工程全部交由子公司实施行为的性质分析
对于转包问题,国家相关法律均是绝对禁止的。
《建筑法》第二十八条明确规定,“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
”《合同法》第二百七十二条第二款规定,“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人”。
《招标投标法》第四十八条规定:“中标人应当按照合同约定履行义务,完成中标项目。
中标人不得向他人转让中标项目,也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。
”
上述法律中的“他人”或“第三人”,是指承包人(中标人)以外的法律主体,包括法人和自然人。
根据《公司法》的有关规定,子公司具有独立的法人资格,与母公司并非同一个法律主体。
母公司将其承接的工程全部交由其子公司施工,显然属于转包行为。
根据有关法律规定,转包属于严重的违法行为,将导致如下法律后果:转包行为无效,所签署的合同无效;建设单位有权解除工程承包合同并要求承包人承担违
约责任;一旦发生质量事故或安全事故,转包人将承担连带法律责任,甚至可能承担刑事法律责任;转包人将可能被处以行政处罚,甚至被取消工程相关资质。
另外需要注意的是,即便母公司仅将承接的部分工程交由其子公司实施,与子公司签订分包合同,但如果交由子公司分包的工程属于主体性、关键性工程,仍然属于违法分包行为。
二、母公司将承接的工程全部交由子公司实施的原因分析
在实务中,母公司将其承接的工程全部交由其子公司施工的情形普遍存在,笔者认为,造成这一现象的主要原因有四个方面。
其一,在工程投标时,由于子公司的业绩或资质条件缺乏竞争力,为了提高中标的可能性,顺利拿下项目,往往会以母公司的名义参与投标。
中标后,母公司再将工程全部交由子公司施工。
其二,从提高集团产值的角度考虑,母公司中标后,再通过内部转包方式,将工程转包给下属子公司,实际上起到了重复计算产值的作用,有利于提高集团整体的经营业绩。
其三,部分地方政府出于地方保护或增加税收考虑等角度,强制要求工程企业必须在工程项目所在地注册或设有分公司,导致工程企业不得不通过集团内部公司之间的合作来满足要求。
其四,税务机关对集团部门转包行为认定较为宽松,给工程企业带来了认识上的误区。
2017年,国家税务总局发布《关于进一步明确营改增有关征管问题的公告》(2017年第11号),其中第二条规定,“建筑企业与发包方签订建筑合同后,以内部授权或者三方协议等方式,授权集团内其他纳税人(以下称“第三方”)为发包方提供建筑服务,并由第三方直接与发包方结算工程款的,由第三方缴纳增值税并向发包方开具增值税发票,与发包方签订建筑合同的建筑企业不缴纳增值税。
发包方可凭实际提供建筑服务的纳税人开具的增值税专用发票抵扣进项税额。
”国家税务总局的上述规定,实际上变相认可了集团内部的转包行为,导致一些工程企业据此误认为集团内部的转包行为具有合法性。
三、工程企业集团内部进行工程业务资源优化配置的实务建议
根据现行有关法律规定,集团性工程企业如果继续采取转包方式(名义或有所不同),在集团内部进行工程项目资源的配置,将被认定为违法行为,会带来巨大的法律风险。
为有效防范有关法律风险,笔者提出如下实务建议。
其一,在投标阶段,提前做好策划,安排子公司与母公司组建联合体进行投标。
在联合体模式下,子公司与母公司可以自行进行内部责任分工,实现资源最优的配置。
但需要注意的是《管理办法》中的相关规定,即“联合体一方不进行施工也未对施工活动进行组织管理的,并且向联合体其他方收取管理费或者其他类似费用的,视为联合体一方将承包的工程转包给联合体其他方。
母公司和子公司采取联合体方式承接工程的,母公司不得只收管理费,而不承担任何施工管理责任。
”
其二,母公司通过与子公司签订工程管理咨询服务合同的模式,将工程施工的组织管理工作交由子公司实施。
在此种模式下,母公司和子公司之间并非工程分包或转包合同关系,而是咨询服务关系,法律并未对此做出禁止。
但需关注工程承包合同中是否对此有相关的限制性规定,是否会存在合同违约问题,这些都需要母公司在签订工程承包合同时提前做好准备和安排。
其三,通过分包方式,将部分工作交由子公司施工。
根据有关法律规定,承包人可以将非主体性、关键性工程交由其他有资质的单位实施,总公司将部分施工作业分包给分公司,并不违反法律规定。
特别是在EPC模式下,设计单位作为总承包商,可以将全部施工工作发包给具有施工资质的单位,也可以把全部设备材料采购工作对外分包。
其四,将工程设备、材料采购等非工程施工类工作交由子公司实施。
根据有关法律规定,转包或违法分包,一般仅指工程施工作业权利义务的转移,设备材料采购、物资运输、工程安保、系统调试等服务并非施工范围,母公司可以将相关工作委托子公司实施,并与子公司签订相关合同。
其五,通过设立分公司模式,将工程交由分公司实施。
根据有关法律规定,分公司属于总公司的内部分支机构,不具有独立的法人资格,与总公司属于同一法人主体,如果总公司将承接的工程全部交由分公司施工,并不发生合同权利义务的转移,不属于转包或分包行为,并不违反法律规定。
采取上述几种方式,工程企业可以在一定程度上合法合规地实现集团内部资源配置,有效防范被认定有转包行为的法律风险。
如果能够根据工程实际情况,把上述几种方式结合起来,往往能够起到更好的资源配置效果。
当然,上述几种方式仍然具有一定的局限性,实务中的操作难度也比较大,如果处理不当,一方面,可能难以完全实现企业的商业目的;另一方面,仍然有可能被认定为转包或违法分包,甚至可能带来严重的合同违约风险。
对此,笔者建议,工程企业应在法律及财务专业人士的指导下,结合国家最新出台的有关法律法规和政策,在集团内部建立一整套完善的管理制度,并进一步规范内部工程合同文本,从而更好地防范法律风险。