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"国际商法"复习指导一、复习依据"国际商法"是国际商务等专业所开设的一门必修的法律课程，它是属于商事法律的一个重要组成局部。
随着我国参加WTO 后经济的开展，随着世界经济一体化的进程不断加快，学习"国际商法"的重要性也不断加强。
本次考试我们所依据的主教材是"国际商法"〔邹建华等主编，中国金融出版〕，以及本复习指导和综合练习等。
本次考试的题型有：填空、选择、判断、名词解释、简答、论述等题型。
二．复习容第一章绪论〔一〕名词概念：国际商法国际条约最惠国待遇国民待遇国际商事惯例〔二〕根本知识：1 、了解国际商法的产生2 、了解世界主要国家的商事立法3 、掌握国际商法的渊源第二章合同法〔一〕名词概念：合同要约承诺诈欺胁迫对价约因合同履行违约重大违约轻微违约提前违约给付不能给付迟延履行迟延根本违约实际履行损害赔偿不可抗力〔二〕根本知识：1 、掌握合同的法律特征和分类2 、掌握要约和承诺的必备要件3 、掌握要约和承诺的生效、撤消、撤回和效力4 、掌握合同有效成立的要件5 、掌握违约的要件和形式6 、掌握违约的救济方法7 、掌握情事变迁或合同落空的条件8 、掌握不可抗力和情事变迁的区别9 、了解合同的让与10 、掌握合同权利义务终止的方式第三章国际货物买卖法〔一〕名词概念：国际货物买卖法〔二〕根本知识：1 、掌握卖方和买方的根本义务2 、掌握买方违约时卖方的救济方式3 、掌握卖方违约时买方的救济方式4 、掌握买卖双方义务的一般规定5 、了解货物的所有权与风险转移的时间第四章票据法〔一〕名词概念：票据票据法汇票本票支票票据责任票据行为票据权利票据的伪造票据的变造票据的抗辩汇票背书提示汇票汇票的承兑参加承兑汇票的保证汇票的付款汇票追索权〔二〕根本知识：1 、了解各国票据立法的概况2 、掌握票据的法律特征3 、掌握票据权利的取得、行使和保全4 、掌握票据的抗辩和限制抗辩的事由5 、了解汇票的种类6 、掌握汇票的出票、背书、承兑、保证、追索和付款7 、了解汇票到期日的种类和计算8 、了解汇票和本票、支票的区别第五章代理法〔一〕名词概念：代理意定代理法定代理默示授权追认代理无权代理表见代理保付代理人〔二〕根本知识：1 、了解代理权的产生和终止2 、掌握代理行为中三方当事人的关系3 、掌握代理关系中三方当事人的义务4 、了解承当特别责任的代理人第六章国际货物运输法〔一〕名词概念：国际货物运输班轮运输租船运输国际货物海上运输合同提单海运单电子提单国际货物铁路运输国际货物多式联运〔二〕根本知识：1 、了解国际货物海上运输的立法情况2 、掌握提单的性质、种类和国际公约3 、掌握承运人与托运人的权利义务4 、了解国际货物航空运输的国际公约5 、掌握国际货物航空运输合同的主要容6 、了解国际货物铁路运输的国际公约7 、掌握"国际货物铁路联运协定"的主要容8 、掌握"联合国国际货物多式联运公约"的主要容第七章国际货物运输保险法〔一〕名词概念：国际货物运输保险定值保险单航程保险单流动保险单预约保险单可保利益共同海损仓至仓〔二〕根本知识：1 、了解国际货物运输保险的相关术语2 、掌握国际货物运输保险合同的容3 、掌握国际货物海上运输保险合同的原则4 、掌握国际货物运输保险的承保围5 、掌握共同海损的成立要件6 、掌握国际货物运输保险的险别及除外责任7 、了解货物海上运输保险的索赔和诉讼8 、了解其他方式的货物运输保险法第八章产品责任法〔一〕名词概念：产品责任法〔二〕根本知识：1 、掌握产品责任成立的要件2 、掌握产品责任法的性质、特征和作用3 、掌握美国、英国、法国、德国和日本的产品责任法4 、掌握产品责任的国际立法情况第九章工业产权法〔一〕名词概念：工业产权商标〔法〕专利〔法〕专有技术〔二〕根本知识：1 、掌握商标的种类和作用2 、掌握商标权的取得、行使、保护和消灭3 、掌握专利的种类4 、掌握专利权的取得、行使、保护和消灭5 、掌握专有技术的特征和转让第十章公司法〔一〕名词概念：公司〔法〕无限公司**公司两合公司股份外国公司〔二〕根本知识：1 、掌握公司的特征和种类2 、了解公司的成立、能力、合并和解散3 、掌握无限公司的特征、成立、运行机制、解散和清算4 、掌握的特征、成立、运行机制、解散和清算5 、掌握两合公司的特征、成立、运行机制、解散和清算6 、掌握股份的特征、成立、运行机制、解散和清算7 、掌握外国公司的特征、法律地位、监视和撤离第十一章国际商事争议的解决〔一〕名词概念：国际商事和解国际商事调解国际商事仲裁国际商事仲裁协议国际商事诉讼国际司法协助〔二〕根本知识：1 、了解国际商事和解与国际商事调解制度2 、掌握国际商事仲裁的性质、特点和机构3 、掌握国际商事仲裁协议的特点、种类、容和效力4 、了解国际商事仲裁的程序和执行5 、了解国际商事诉讼的相关容6 、了解国际司法协助的相关容附："国际商法"练习题一、单项选择题1.依照我国"合同法"，适用诉讼时效期间为4年的合同是( )。
第三章国际货物买卖法第一节国际货物买卖法概说一、调整国际货物买卖的相关法律《联合国国际货物买卖合同公约》两个海牙公约各国国内法调整国际货物买卖的国际惯例二、关于《联合国国际货物买卖合同公约》1、适用范围有体物的买卖。
不适用：（1）不被视为货物或有争议的货物。
如公债、股票、投资证券、流通票据和货物的买卖；（2）不视为动产的货物，如船舶、船只、气垫船或飞机的买卖；（3）购买供私人、家人或家庭使用的货物买卖；（4）以拍卖形式进行的买卖；（5）根据法律执行令状或其他令状的买卖；（6）电力的买卖。
2、适用条件适用于营业地在不同国家的当事人之间订立的销售合同，如果这些国家是缔约国。
所谓营业地，是指固定的、永久的、独立进行营业的场所，不包括代表机构所在地。
3、不涉及的事项（1）买卖合同的效力或惯例的效力等问题；（2）买卖合同对所出售的货物的所有权可能产生的影响；（3）出售的货物引起的人身伤亡或损害责任问题；但卖方所售货物造成人身伤亡之外的损失，公约适用。
4、公约不具有强制性，即使双方当事人营业地分处公约的两个缔约国只要当事人在合同中约定不适用公约，就可排除对公约的适用。
第二节国际货物买卖合同的成立一、合同的通常形式正式合同确认书协议书二、合同的主要内容国际货物买卖合同一般由前文、正文、结尾三部分组成。
1．合同的前文。
又称约首它通常由以下部分组成：（1）合同的名称；（2）合同的编号；（3）订约的日期；（4）订约的地点；（5）订约的当事人名称、地址；（6）订约的理由。
2．合同的基本条款。
合同的基本条款是明确当事人之间权利、义务关系的部分，是合同的核心部分。
主要有：（1）商品名称；（2）品质条款。
一般采取约定品质的方式，通常有：“凭样品买卖”、“凭牌号或商标买卖”；（3）数量条款；（4）价格条款；（5）包装条款；（6）保险条款；（7）交货条款；（8）支付条款；（9）检验条款。
3．合同的一般条款。
合同的一般条款是对基本条款的补充说明或某一类合同的共同事项记载。
国际货物买卖法第一节国际货物买卖法概述一、资本主义各国的国内法★注意：““货物货物””一般指有形的动产一般指有形的动产（一）大陆法系一般将货物买卖法编入民法典（二）英美法系1、判例法：普通法2、制定法：英国《1893年货物买卖法》，美国，《1906年统一买卖法》，《统一商法典》等二、我国法律《合同法》分则部分第九章“买卖合同”，原《经济合同法》与《涉外经济合同法》的相关内容已经废止三、国际公约（一）早期的两个公约《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》，由罗马国际私法统一协会制定，1964年通过，1972年生效，主要依大陆法传统制定，影响不大。
（二）““80公约””全称为《联合国国际货物买卖合同公约》，由联合国国际贸易法委员会制定，1980年通过，1988年生效，到2004已有60多个国家加入，影响较大，我国是最早的11个缔约国之一。
★注意：1、公约的适用范围（两种情况下适用）.1）.营业地分别处于不同缔约国的当事人订立的合同.2）.当事人营业地处于不同国家，且根据国际私法的规则应适用某一缔约国的法律公约的适用不是绝对的，可通过当事人的约定排除、部分排除或变更公约的规定。
2、我国加入80公约的两项保留：①采用书面形式的保留（《合同法》对货物买卖合同的形式未作要求，因此现在这项保留已无意义。
）②公约适用范围的保留（对第二种情况下的适用我国提出了保留）四、国际贸易惯例（一）国际贸易术语解释通则（IncotermsIncoterms））由国际商会在19351935年制定，后经过年制定，后经过6次修改，目前使用的主要是1990年和2000年版本，是目前最重要的国际惯例。
（二）华沙————牛津规则由国际法协会在1932年制定，针对CIFCIF条款进条款进行了解释。
行了解释。
★注意：国际惯例没有普遍约束力，可由当事人约定在某个具体合同中适用。
第二节国际贸易术语一、什么是国际贸易术语1、含义：2、涉及的内容：交货地点、货物运输、风险转移、贸易管制3功能：.确定双方的责任、风险和费用分担、.确定价格二、Incoterms1990和2000的特点1、规定了13种贸易术语，并按照卖方承担义务由种贸易术语，并按照卖方承担义务由小到大的顺序进行了分组。
第三章国际货物买卖法（教案）徐朝仁1、教学目的和要求：通过本章教学，使学生掌握国际货物买卖法的概念和渊源；掌握国际货物买卖合同的成立规则；着重把握国际货物买卖关系中当事人相互间的权利和义务；熟悉违反国际货物买卖合同的救济方法。
2、教学重点：国际货物买卖关系中当事人相互间的权利和义务。
3、教学方法：利用多媒体教学手段；实施开放式、启发式教学法；运用即兴问答、实例和最新信息，充分调动学生对探讨国际商事合同现实问题的兴趣、积极性和创造性思维潜能。
4、教学课时安排：6课时。
5、教学主要内容，即教学讲义:第一节国际货物买卖法的概念、特征和渊源一、什么是国际货物买卖法？（P.59）国际货物买卖法是指调整国际货物买卖关系的法律规范的总称。
它包括有关国际公约、国际惯例和各国有关对外货物买卖方面的国内法规范。
二、国际货物买卖法有何特征？1、国际货物买卖法中的“货物”是指有形的可移动的物品。
它不包括公债、股票、投资证券、流通票据或货币。
《英国货物买卖法》第61条和《美国统一商法典》第2-105条均对“货物”作了解释和规定。
《联合国销售合同公约》则采用了排除法界定了“货物”的范围。
（P.60）即兴问答：供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同，适用不适用《联合国国际销售合同公约》？答：不适用。
2、国际货物买卖法中的“国际”是指买卖的货物必须跨越一国国界，具有国际性。
对于“国际”一词，有许多标准。
根据《联合国国际货物销售合同公约》第一条规定：“本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同。
”可以看出公约采用了以当事人之间的营业地为标准。
它就是指所买卖的货物必须跨越一国国界。
即兴问答：美国籍公民在杭州设立了一家“苹果”手机专卖店，经营批发、零售业务，与中国商人签订销售合同适不适用《联合国国际货物销售合同公约》？答：如果中国商人营业地在中国，则不适用；如果中国商人营业地不在国内，则适用。
3、国际货物买卖法中的“买卖”是指双务有偿的销售合同。
第三章国际货物买卖法导读：国际货物买卖法作为适用于国际商事交易领域中的法律规则，存在的功能是规范和保障商品交换的顺畅有序。
1本章从国际货物买卖法的渊源入手，介绍《联合国国际货物销售合同公约》简称CISG与国际贸易术语。
2阐述了国际货物买卖合同的订立，卖方与买方的义务，货物所有权的转移和风险转移以及国际货物买卖合同的违约补救3明确要约，承诺，根本违约，预期违约等概念，认识CISG在调整国际交易中的作用，熟悉掌握国际货物买卖中的相关法律规定，买卖双方的权利与义务，货物买卖合同在履行过程中的违约救济及条件第一节国际买卖法的概述（适用的范围：传统有形货物的买卖）CISG不适用以下买卖：1.供私人，家属或家庭使用进行的买卖2拍卖方式进行的买卖3根据法律执行令状或其他令状进行的买卖4公债股票投资证券流通票据或货币买卖5船舶气垫船或飞机的买卖6电力买卖一国际货物买卖法的根源（国际条约国际贸易惯例国内法）（一）国际条约1.CISG适用范围：（跨国买卖）确定一个合同是否为国际合同的标准是指当事人的营业地在不同国家，而不论当事人国籍，客体或法律事实时候涉及外因素（TIPS：民间借贷合同是无效的）2.CISG不涉及的问题：CISG不判断合同是否有效性，即不涉及合同的效力，或其他任何条款的效力，或任何惯例的效力。
合同是否具有法律效力取决于各国国内法的强制性法律规定和公共政策，同样惯例的法律效力亦需要按照合同所适用的国内法来处理，即如果惯例不违反国内法的强制性法律规则和公共政策，它们就具有法律上的效力（TIPS：合同成立就有合同效力）（二）国际贸易惯例（判断风险和转移非强制性）（三）关于货物买卖的国内法（法律渊源）第二节国际货物买卖合同的订立（TIPS：合同三要素要约承诺对价）一要约要约：是一方向另一方提出意愿，按一定条件同对方订立合同，并含有一旦对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。
（法定的约束力，法律责任提出要履行，意思表示：语言表达行为文字）（一）要约的构成要件：与对方订立国际买卖合同的意思表示（二）要约的成立要件四个要件：（1）要约必须向要约人希望与之缔结合同的相对人发出理解：向特定人发出才是要约，非特定的是要约邀请，要约可以向一个或多个特定的人或向公众作出，广告的对象是社会公众而非特定的人，对于悬赏广告如寻人启事或寻物启事，各国法律一班都认为是一种要约，对于普通商业广告则一般认为是要约邀请，但商业广告，只要文字明确，肯定足以构成一项许诺，也视为要约（2）要约是特定合同当事人的意思表示发出要约的目的在于订立合同，要约人必须使接收要约的相对方能够明白是谁发出了要约以便作出承诺，因此发出要约的人必须能够确定，特定化，作为要约人只要能够特定化即可，并不一定需说明要约人的具体情况，而不一定需要知道他究竟是谁，一个要约，如果处于能够被承诺的状态就可以。
如自动售货机，消费者不需知道是哪家公司装的，只要投币，作出承诺，便完成交易（非人类形式也可以构成要约）（3）要约必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的约束要约一旦经过受要约人的有效承诺，要约人就必须受其约束，合同也因此而成立，要约人不得反悔对其加以否认，当事人在合同中一般不会采用诸如“如果承诺合同就成立”这样明确的词语来表示，所谓“表明”并不是要有明确的词语进行说明，而是整个要约的内容表明了这一点。
（4）要约的内容必须具体明确要约的内容必须具备足以使合同成立的主要条件，这要求要约的内容必须是确定的和完整的，所谓“确定”是要求必须明确清楚，不能模棱两可，产生歧义。
“完整”要求要约的内容必须满足构成一个合同所必备的条件，但并不要求要约事无巨细，面面俱到，要约的效力在于，一经被要约人承诺，合同即可成立。
CISG规定：（什么是有效的要约）向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。
一个建议如果写明货物并且暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定（三）要约的撤回与撤销1.要约的撤回要约的撤回是指要约发出后，在没有到达受要约人前收回要约即为撤回。
（只要撤回的通知先于要约达到或与要约同时到达，允许要约人撤回要约）2.要约的撤销要约的撤销是指要约达到并生效以后，使要约归于消灭的行为要约作为一项允诺在被承诺前，如果没有对价，原则上对要约人没有约束力，当事人可以自由的收回其意思表示。
对价制度：对价的两个条件，即容忍或为了换取对方的允诺所付出的代价。
此外还有诸如承受某种损失或责任（EG戒烟对自己有利不形成对价）不可撤销的要约应当具备以下条件：1.要约人必须是商人2.要涉及货物买卖3要约规定了有效期限4要约以书面作成，并由要约人签字（若受要约人同意，即双方同意，即可撤销成功）（CISG：既允许要约撤销，同时也规定了要约不可撤销的情形）不可撤销两种情形：有效期限不可撤销是合理的（三）要约的消灭要约的消灭：指要约丧失了法律效力，即对要约人丧失法律约束力由以下四个方面原因形成：1.因要约人撤销或撤回消灭2.要约期间已过而消灭3.因受要约人拒绝或提出反要约而消灭(反要约是一项新的要约，而不是有效的承诺)4.因受要约人对要约内容作出实质性变更而消灭二承诺（有合同就有了约束力）CISG对承诺的解释：受要约人作出声明或以其他行为表示对一项要约的同意即为承诺，可见承诺也是一种意思表示1.承诺的有效条件（1）承诺必须是受要约作出的，也可以是受要约人委托的代理人（2）承诺必须是对要约的明示接受CISG对“明示接受”有两种方式：一种是指受要约人向要约人发出一个表示同意或接受要约的专门通知或者声明，这种明示的接受可称之为“通知承诺”另一种是根据要约本身或依据当事人之间确立的习惯做法或惯例，受要约人可以做出某种行为（3）承诺必须是一种对要约完全和无条件的接受CISG19第一款认为原则上一项有效的承诺在内容上应与原要约人本身的内容保持一致，而不应包含上述的的添加，更改或限制的添加，更改或限制CISG19第二款又作出灵活规定，对要约表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项要约的条件，除要约人在不过分延迟的期间内以口头或书面通知反对期间的差异外，仍构成承诺，如果要约人不作出这种反对，合同的条件就以该项要约的条件以及接受通知所载的更改为准。
可见CISG认为：发生了上述不一致的时候，首先判断这种不一致是实质性还是非实质性的，如果属于实质性的不一致，则这种接受便自动地成为一种反要约，而不再是有效的承诺，如果是非实质性的不一致，则这种接受的最终效力取决于要约人的表态，即如果要约人对这种不一致及时地以口头或书面表示反对，则这种接受便不能成为有效承诺，否则这种包含了与原要约非实质性不一致内容的接受仍然构成有效的承诺，并且双方事后订立的合同中，受要约人所作出的各种非实质性的添加，更改或限制将取代原要约中与之不一致内容而成为双方合同中的条款和内容。
CISG有关效率的问题：受要约人没有作出实质性的变更时，承诺仍然生效原因：调整非实质性的条款仍符合双方在合同中的期待判断：实质与非实质：CISG规定有关货物价格，付款，货物重量和数量，交货地点和时间，一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等的添加或不同条件，均视为实质上变更要约的条件（4）承诺必须在要约规定的承诺期限内作出或作出并送达要约人方为有效，如果要约人未规定承诺期限，则承诺必须在一段合理的时间内作出或送达要约人方为有效。
2.承诺的生效时间（1）到达主义原则（2）投邮主义原则（3）CISG的态度，采用通知承诺方式承诺时，该项承诺于载有承诺的通知送达（不是作出或发出）要约人时生效，大部分采用到达主义原则3承诺的撤回由于CISG对这种承诺的生效采取到达主义原则，故CISG认为这种承诺原则上是可以撤回的，但有一个条件即撤回或修改通知必须于原已发出的承诺之前或者同时送达要约人，这种撤回或修改才有效。
要想有效撤回修改一项已发出的承诺，一般必须采用比原承诺传达方式更快的方式来传送这种撤回或修改的通知。
其次，如果受要约人采用行为承诺方式作出一项承诺时，由于CISG规定这种承诺是于有关行为作出时生效，因此行为承诺一般是不能撤回的。
第三节卖方与买方的义务根据合同法“意思自治”的原则，CISG及各国的买卖法或合同法关于买卖双方当事人的权利义务的规定，都属于非强制性的规定。
当事双方可以根据合同需要和自己的意志做出不同于法律的规定并排除法律的适用。
只有当买卖合同对某些事项没有作出规定时，包括CISG在内的各项法律才有适用的可能，也才能缓引相关的法律规定来确定买卖双方当事人的权利与义务。
卖方义务主要包括：交付货物或单据，品质担保，权利担保共三项主要业务。
这些规定时为了弥补当事人意思表示不足，以确定合同双方的权利与义务，对合同内容的漏洞进行必要的补充。
所谓合同的漏洞，是指合同关于某事项应有约定而未约定。
易言之，合同的客观规范内容不能包括某项应处理的事项，其目的是尽量使约定不明确的合同得到履行，体现了“与其使合同无效不如使之有效”的原则。
（CISG的作用这是“效率原则”）TIPS：若合同法中无法解决则要通过民法通则，若民法通则无法解决则用宪法一卖方的义务（一）交付货物交付货物是卖方的主要业务1.交货时间“合理时间作为合同未规定交货时间的解决办法”即是否影响双方对合同所期待的东西。
2.交货地点交货地点关系到买卖双方风险和费用的分担问题。
（有贸易术语就有交货地点）CISG在确定货物交付地点的时候，除采纳多数国家对这一问题的一般性规定将交付货物的地点按照特定物与非特定物的分别确定为缔约时特定物的所在地和卖方的营业地外，还充分考虑了国际货物买卖合同对运输的依赖。
CISG规定1.如果卖方没有义务要在任何其他特定地点交付货物，他的交货义务首先为：如果销售合同涉及货物运输，卖方应把货物交给第一承运人，以运交给买方，只有在不属于上一款规定的情况下，才适用前述的一般性规定。
比较合理的处理原则是交给第一承运人即揽货方，那么卖方如果将货物交给揽货方即视为交给买方，卖方的交货义务由此完成。
3.交货方式一般有两种：实际交货和象征性交货实际交货：指卖方将货物置于买方的实际占有和支配下。
象征性交货;在合同货物涉及运输或其他无法实际交货的情况下，由卖方发运货物并将取得的提单或其他证明货物所有权的运输单证交给买方。
CISG规定：卖方在象征性交货的情况下，公约卖方必须按照合同约定的时间，地点和方式移交与货物有关的单据（交单）（二）卖方的品质担保义务（是一项合同义务，永远是卖方义务，不随风险转移而转移）所谓品质担保也称瑕疵担保，是指卖方为所销售的货物的质量，特性或适用性承担所作的担保，保证其售出的货物的品质完全符合合同的要求并且没有影响买方里的的瑕疵。
