合同订立的一般程序：要约与承诺PPT

– （四）履行期限不明的。履行规则：债务人 可以随时向债权人履行，债权人也可以随时 请求债务人履行，但应当给对方必要的准备 时间。
第37页，共77页。
– （五）方式不明确的。履行规则：按照有 利于实现合同目的的方式履行。即采用不 使债权人利益不受损害的方式履行。
– （六）履行费用的负担不明确的。履行规 则：一般由履行义务一方负担，即债务人 负担。
（二）价款或者报酬不明的。履行规则：按合同履行地的市 场价格履行；应当执行政府定价或政府指导价的，按规定价 格履行。 逾期交付的，遇价格上涨，按原价执行，价格下降，按新价 执行；逾期提货或者逾期付款的，遇价格上涨，按新价执行， 价格下降，按原价执行。
第36页，共77页。
– （三）履行地点不明确的。履行规则：给付 货币的，在接受货币一方所在地履行；交付 不动产的，在不动产所在地履行；其他标的， 在履行义务一方所在地履行。
（三）缔约过失责任的承担
第21页，共77页。
第三节 合同的效力
一、合同效力的含义
合同的效力，即合同的法律效力，是指已经成立 的合同在当事人各方之间产生的法律拘束力。
1、当事人必须适当履行合同的义务；
2、违约方须承担违约责任；
3、当事人须履行法律规定的附随义务。
第22页，共77页。
二、合同的生效要件 （一）当事人具有相应的缔约能力
效力待定的合同
（二）意思表示真实
可撤消、可变更的合同
（三）不违反法律及社会公共利益
无效合同
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三、效力待定的合同
是指已经成立的合同因欠缺一定的生效要件，其 生效与否尚未确定，须经有权人追认方可生效的 合同。
– （一）无民事行为能力人、限制民事行为能 力人订立的与之年龄、智力、健康状况不相 适应的合同。

承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承 诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约 人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。 1. 前提是要约人“沉默”； 2. 邮局作为“传达人”不承担责任。
要
合同
约
生 效
成立
发出承诺
要约 到达
承诺 到达
4.承诺达到的时间 到达主义。
2019年11月11日
电话
信件
传真
互联网
电报
在现实的贸易中，双方对合同的条款用各种通信方式进
行谈判，判断“何时或者何种条件下双方达成了协议？”， 换言之，“合同何时成立”，“双方何时开始应该受到合同 的约束”——“契”变成“约”的时间分界点就十分重要和 困难。“要约”、“要约邀请”和“承诺”制度就是为了解 决这一难题。
合同 生效
Ⅰ. 缔约过失责任
1、要约生效：要约产生法律效力。
要约
生效
可以
可以
撤回要约
撤销要约
要约
要约
承诺
发出
到达
发出
（1）要约生效 的时间：
《合同法》第16 条，要约到达受要约 人时生效。要约生效 的时间是要约开始对 要约人产生拘束力的 时间。
2019年11月11日
（1）发信主义VS 到达主义；
一、概念辨析和构成要件
法学家把合同订立的过程分为三个阶段：要约 邀请、要约和承诺。
（一）要约是指当事人一方以订立合同为目的， 向另一方当事人做出的意思表示。在国际贸易法中称 为“发盘”（Offer）。
《合同法》第14条：要约是希望和他人订立合同 的意思表示，要约应当符合下列规定：
1. 内容具体确定；2. 表明经受要约人承诺，要 约人即受该意思表示约束。

合同订立的一般程序程序分为要约和承诺两阶段：1、要约，也称订约提议，是当事人一方向他方提出订立合同的建议。

2、承诺，也称接受订约提议，是当事人一方完全同意要约方提出要约的主要内容和条件的答复。

合同订立的一般程序：合同的订立，从法律上可分为要约和承诺两个阶段。

1、要约是希望和他人订立合同的意思表示。

该意思表示应当符合：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

2、要约到达受要约人时生效。

3、要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人；要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

4、根据《合同法》规定，有下列情形之一的，要约失效：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。

5、承诺是受要约人同意要约的意思表示。

承诺的有效要件是：（1）承诺必须由受要约人作出；（2）承诺必须向要约人作出；（3）承诺必须是在有效期内作出；（4）承诺必须与要约的内容一致。

6、受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。

7、承诺通知到达要约人时生效，承诺生效时合同成立。

8、承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约之前或者与承诺通知同时到达要约人。

总之，合同订立的一般程序是一个复杂的过程，实践证明，由具备一定法律知识和工作经验的律师来处理，既可以防范法律纠纷，也可以更好地解决法律纠纷，最大限度地避免或降低经济损失，有效地保障您的合法权益。

为了更好地帮您解决合同订立的一般程序问题，防止陷入法律误区，您可以通过律师365委托当地有经验的律师为您提供专业的法律服务，使您的合法权益得到最大限度的保护。

：借款合同履行地的确定浅析劳动合同继续履行合同履行方式浅析。

要约应如何判断？
• 甲希望购买乙的一辆轿车，向乙发出一 封电报询问乙是否愿意将其林肯牌轿车 出售给自己。乙对其轿车十分喜爱，并 且喜欢炫耀，于是复电“本人的林肯车 价值100万”，甲接到复电后汇去100 万元并要求乙办理过户手续。乙拒绝接 受甲的汇款，不承认两人之间存在轿车 的买卖合同。甲因而诉至法院，要求判 令乙履行合同。
• 由于电函中缺少价格条款，因而只能视 为要约邀请。
• 3、从交易习惯来看，也不足以认定被告 的函电是要约。因为被告在尚未了解水 泥的价格和质量的情况下是不可能决定 派人前往原告处提货的，当然也不会接 受原告送来的货物。
• 而原告发出函电和发送水泥的行为是一 种要约行为，它表明了其已作出愿意订 立合同的明确意思。但此合同要成立尚 须有被告的承诺，而承诺与否由被告自 愿作出。被告拒收原告的水泥，表明其 拒绝承诺，原、被告之间的合同尚未成 立，因而不能要求被告承担违约责任。
• 确定本案被告是否构成违约，首先须判 定水泥买卖合同是否成立，而要判定合 同是否成立，关键在于认定被告向原告 所发出的函电在性质上究竟是要约还是 要约邀请。要约是希望和他人订立合同 的意思表示，而要约邀请是希望他人向 自己发出要约的意思表示。要约一经发 出便对要约人产生拘束力，不得随意撤 回或变更。而要约邀请是当事人订立合 同的预备行为，只是引诱他人向自己发 出要约，它并非订立合同的必经阶段， 其本身并不具有法律拘束力。
• 区别要约与要约邀请，主要根据人所表达的 意愿，订约提议的内容是否包括合同的主要 条款以及交易习惯等。据此在本案中被告向 原告发出的函电在性质上属要约邀请而非要 约，因为
• 1、从当事人意愿来看，被告向原告发出的 函电中明确声称“如贵厂有货，请速来函 电”，表明被告是希望原告向自己发出要约。

2
作用与不足：有助于降 低交易成本，适应现代 市场经济发展的要求， 但也限制了对方当事人 的合同自由。
3
民法典规定，采用格式条款订 立合同的，提供格式条款的一 方应当遵循公平原则确定当事 人之间的权利和义务，并采取 合理的方式提示对方注意免除 或者减轻其责任等与对方有重 大利害关系的条款，按照对方 的要求，对该条款予以说明。
1. 甲公司向乙公司发出购买核桃的函件属于要约邀请 2. 乙公司提价属于乙公司向甲公司发出的新要约 3. 甲公司同意乙公司的提价要求属于承诺 4. 该买卖合同成立日为2022年2月5日
① A．①② B．①④ C．②③ D．③④ • 【答案】C • 【解析】①：甲公司向乙公司发出购买核桃的函件具体明确属于要约，具有法律约束力，不属于要约邀请，①错 误。②③：乙公司提价对原来的要约内容进行实质性变更，故属于新要约，甲公司同意乙公司的提价要求属于承 诺，②③正确。④：承诺到达对方后，立即发生法律效力。2022年2月7日，甲公司回函同意乙公司的提价要求， 承诺到达，④错误。故本题选C。
合同的形式-立字有据更可靠
活动——不止有”风“ 村里的阿奶阿婆做事散漫，没有服务意识，同时又是
自小看着他长大的长辈，作为管理人员的谢之遥，很 多时候其实是无法进行有效管理的。 很多问题都是反反复复说了又说，提了又提，说多了 怕长辈们伤面子，不说错的多影响工作。而这个时候， 谢之遥拉来一个北京来的有专业背景的许红豆。许红 豆通过与阿奶们签订相关的员工手册，长辈们一起操 作，纠正他们，改善民宿管理。 思考：(1)许红豆与啊奶们签订的书面合同是否有法律 效力？(2)为什么她认为这种情形要签署书面合同而不 是口头合同？
义
所形成的合同
载内容的形式订立的合同
载体 口头语言

第四百八十四条 以通知方式作出的承诺，生效的时间适用本法 第一百三十七条的规定。
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承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行 为时生效。
第四百八十五条 承诺可以撤回。承诺的撤回适用本法第一百四 十一条的规定。
第四百八十六条 受要约人超过承诺期限发出承诺，或者在承诺 期限内发出承诺，按照通常情形不能及时到达要约人的，为新要约； 但是，要约人及时通知受要约人该承诺有效的除外。
第一百五十一条 一方利用对方处于危．困．状．态．、缺．乏．判．断．能．力．等 情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民 法院或者仲裁机构予以撤销。
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第四百七十一条 当事人订立合同，可以采取要约、承诺方式或 者其他方式。
第四百七十二条 要约是希望与他人订立合同的意思表示，该意 思表示应当符合下列条件：
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第四百八十七条 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情 形能够及时到达要约人，但是因其他原因致使承诺到达要约人时超过 承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承 诺外，该承诺有效。
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第四百七十七条 撤销要约的意思表示以对话方式作出的，该意 思表示的内容应当在受要约人作出承诺之前为受要约人所知道；撤销 要约的意思表示以非对话方式作出的，应当在受要约人作出承诺之前 到达受要约人。
第四百七十八条 有下列情形之一的，要约失效： (一)要约被拒绝； (二)要约被依法撤销； (三)承诺期限届满，受要约人未作出承诺； (四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。
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2、注意：要约邀请不具有法律 约束力。内容不确定，不具备合同 的内容条款。
案例1（起因）
我们学校想购买一批新的电脑100 台，10月10日通过学校网站发布招标公 告：“求购100台电脑，质量要保证， 价格要合理，有意向者请于10月20日之 前联系本校设备科：林某某，电话 0577-65634634”。
谢谢
问：我们学校的这种做法属于什么 行为？
属于要约邀请
案例2（续前）
大众电脑公司得知消息后，给我们学校 发了一份传真，称其代理的一款联想品牌 机，质量很好，单价2860元，随到随够， 数量不限，有效期至11月20日。
问：大众电脑公司的这种做法属于什么 行为？
回复要约邀请，属于要约
（二）要约阶段
1、概念：指一方当事人向另一方当 事人发出的缔结合同的提议。
请问上述旅行社传真订房、某饭店的传真、 旅行社复电的做法分别属于什么行为？
旅行社传真订房属于要约邀请；某饭店的传真 属于要约；旅行社复电行为属于承诺。
课堂小结
1、合同订立的程序阶段
包括（要约邀请）、要约和承诺
2、要约与要约邀请区别
两者最主要的区别在于前者具有法律约束力，而 后者没有法律约束力。 识别方法为：要约的内容应当具体明确，如果缺 少合同某一 主要条款（标的、数量、价款）， 则属于要约邀请。
不一定，要约的生效条件：要约“到达”受要约人时生 效。
4、要约不发生效力或效力终止
①要约撤回和撤销; ②受要约人明示拒绝要约; ③要约期限届满; ④受要约人对要约作出实质性变更。
要约的撤回和撤销
• 要约的撤回：对未生效的要约阻止其生效的意思表 示。
• “撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或 者与要约同时到达受要约人。”否则要约仍然有效。

04
合同的变更与转让
合同变更的条件与程序
合同变更的条件
合同变更必须经当事人协商一致，且变更内容明确具体，不违反法律、行政法规 的强制性规定。
合同变更的程序
当事人应当就合同变更事项达成书面协议，并办理相关手续。如涉及批准、登记 等手续的，应依法办理。
合同转让的规则与限制
合同转让的规则
合同转让应当符合法律、行政法规的 规定，且不得损害国家、社会公共利 益和他人合法权益。转让合同权利和 义务的，应当经对方同意。
01
案例一
甲公司与乙公司签订买卖合同，甲公司未按约定时间交货，乙公司要求
其支付违约金并继续履行合同。法院支持了乙公司的诉讼请求。
02 03
案例二
丙与丁签订房屋买卖合同，丁在交付房屋后发现存在质量问题，要求丙 承担修理责任并支付违约金。法院认为丙应当承担修理责任，但违约金 数额过高，予以适当调整。
案例三
合同效力的分类
有效合同、无效合同、可 撤销合同和效力待定合同。
合同效力的认定
根据合同主体、意思表示、 合同内容和形式等方面进 行判断。
合同履行的原则与规则
合同履行原则
全面履行原则、诚实信用原则、协作履行原则和情势变更原则。
合同履行规则
按照约定履行、随时履行、亲自履行和同时履行等规则。
合同履行中的附随义务
合同的形式与内容
合同形式
书面形式、口头形式和其他形式。法 律、行政法规规定采用书面形式的， 应当采用书面形式。
合同内容
当事人的名称或者姓名和住所；标的 ；数量；质量；价款或者报酬；履行 期限、地点和方式；违约责任；解决 争议的方法。
03
合同的效力与履行
合同的效力

回有效。
撤销 报价生效后，受要 revoke 约人承诺前，发出
撤销通知。
一但报价/接受生效后，不 能撤销报价/接受。
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17
契约的成立
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18
构成有效契约的法律要件
契约当事人须具有行为能力 当事人间必须达成协议 契约的标的及内容必须合法 双方当事人之合意必须真实
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10
要约(Offer)---确定报价(4)
英美法
大陆法/ 联合国国际货物买卖公约
【发信主义】
【到达主义】
报价从报价人发信时生 报价到达被报价人的支配
效
范围时生效
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11
构成确定要约(Firm Offer)的条件
要约人须清楚地表明愿意按照要约内容成 立契约之意思。
要约应为向特定人所发出。 要约内容须十分确定。 要约在到达被要约人时始生效。
19
国际货物买卖契约书(1)
签订贸易契约的基本原则
➢充分表达当事人意思 ➢条款内容具体明确且具一致性 ➢顾及法律规定
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20
国际货物买卖契约书(2)
签订方式
方式 确认书
契约书
说明
买卖之一方将交 易内容制成确认 书，寄交对方， 表示确认所成交 的内容。
买卖之一方将交 易内容制成契约 书，由双方共同 签署。
注：
Proforma Invoice
形式发票是一种非正式发票，是卖方对潜在的买方
报价的一种形式。买方常常需要形式发票，以作为
申请进口和批准外汇之用。在实务上，倘若
proforma invoice具备报价单的内容而构成法律上的
要约(offer)，则可以用来替代报价单，甚至可以作

• 甲股份有限公司（以下简称甲公司）于2006年2月1日召开董事会会议，该 次会议召开情况及讨论决议事项如下：
• （1）甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董事谢某因病 不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权。
• （2）甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于2003年下半 年擅自为乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决 定：解聘公司总经理胡某；将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归 甲公司所有。
与行政关系相区别。
【自愿性】
合同是协议，是订约人之间的合意，任何合同 都是当事人意思表示一致的产物。包括以下要 素：
1.合同的成立必须要有两个或两个以上的当 事人
2.各方当事人必须作出意思表示； 3.当事人必须在平等自愿的基础上协商。
【财产性】
合同是以设立、变更或终止民事权利义务关系 为目的和宗旨的，是用来调整财产流转过程中的 各种法律关系，包括：
• 曹操应承担什么责任？
蜀国制鞋有限公司——曹操
买卖300双草鞋的行为
双方的权利与义务： 蜀国制鞋有限公司 权利：获得三百文 义务：交付三百双草鞋 曹操 权利：获得三百双草鞋 义务：交付三百文
合同关系 三要素
合同 主体
合同 内容
合同 客体
C
• 在下列哪种情形中，在当事人之间产生合同 法律关系( )
• 8.董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定？ 简要说明理由。
• 9.董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定？简要 说明理由。
【以案说法1】
分手费，能拿到吗？
（曲某）
“ 今欠陈某青春损失费人民币捌万
元，八年付清，从2003年起付 ”

7
1.4要约的撤回
1.4.1要约撤回的概念 • 要约可以撤回。 • 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约
同时到达受要约人。 1.4.2要约撤回的时间和效力 • 要约生效之后不得撤回。 • 除时间外，撤回要约无需其他条件。 • 撤回的要约不生效。
8
1.5要约的撤销
1.5.1要约撤销的概念 • 要约撤销是指要约人取消已经生效的要约。 • 与要约的撤回不同。 1.5.2可撤销的要约与不可撤销的要约 • 要约的两种分类：可撤销的要约与不可撤销的要约 • 两类要约不可撤销： • 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； • 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合
• 实质性变更与合同的一般条款相对应，在范围上大于必备 条款。
13
2.2承诺的生效与效力
2.2.1承诺的有效期间 • 承诺期限的概念：有效承诺达到要约人的期限。 • 承诺期限的确定方式： • 要约确定期限 • 要约没有确定期限的： • 对话，即时承诺，或约定期限 • 非对话，合理期限 2.2.2承诺期限的开始 • 信件：信件载明的日期，邮戳日期 • 电报：电报交发之日 • 电话、传真等快速通讯方式：要约到达受要约人时 ❖ 注意：承诺期限的始点并不一定是要约生效之时！
人时生效。 • 何为达到？数据电文的特定系统 任何系统 • 达到时间不是知悉时间而是应当知道时间。 1.3.1.2何时失效？ • 承诺期限届满。 • 承诺期限待会再说。
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1.3要约的生效与效力
1.3.2要约的效力 1.3.2.1要约对要约人的效力 • 要约生效前，要约人可以撤回要约。 • 要约生效后，要约人不得撤回要约；除非法定情形，也不
在的关联——交易条件或合同条款。 • 在特定条件下，要约邀请可转化为合同内容，即要约邀请

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第二节 合同订立的特殊形式

一、招标、投标程序 1、招标 —— 要约 2、投标 3、开标、验标 ——承诺 4、定标 5、签订合同
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二 、拍卖程序 1、委托拍卖合同 2、拍卖公告 ——要约 3、竟买 4、拍定 ——承诺
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第三节 合同的内容和形式
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3要约对受要约人的效力 又称为要约的实质拘束力，指受要约人 在要约发生效力时取得承诺的资格 没有承诺的义务
没有通知的义务
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12
4 要约的存续期间 是指要约受承诺拘束的期间，又称承诺期间 定有存续期间
口头要约 未定有存续期间
书面要约
间
合理期
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第二章 习题 1、比较要约与要约邀请的区别 2、试述要约与承诺的效力 3、缔约过失责任的概念及构成要件 4、什么是格式合同？如何对其进行解释？
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请回答有关要约与承诺的几个问题： 1、甲向乙发出一份信函：我处现有存粮若干， 欲卖与你方，速派人前来。——是不是要约？ 2、甲向乙发出一份信函：我处有上等棉花 1000公斤，单价每公斤50元，欲售与你方， 限10日内答复，若不答复则视为同意。结果， 乙方没有在10 日内答复。——乙方是否违约？
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格式合同的特征
同的要约具有广泛性、持久性和细节性
、合同条款单方事先拟订性
3、合同条款具有不变 性 同双方经济地位的不平等性
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二、格式合同的无效（40条）

10天”。根据《公约》规定，这个期限应从电报
交发时刻和信上载明发信日期起算。如信上未载
明发信日期，则从信封所载日期起算。
可编辑
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发盘的有效期（续）
❖ 采用电话、电传发盘时，则从发盘送达受盘
人时起算。如果由于时限的最后一天在发盘
人营业地是正式假日或非营业日，则应顺延
至下一个营业日。
❖ （3）不明确规定有效期限，在合理时间内
买方询盘
❖ —例如：请报中国东北大豆FOB大连的最低
价。
❖ 卖方询盘
❖ —例如：可供9
3、询盘时应注意的问题
❖ 可以向一个或数个交易对象同时询盘。
❖ 询盘的内容可以涉及价格、规格、品质、数
量、包装、交货期以及索取样品、商品目录
等，而多数是询问价格，但询盘内容要简单
有效。
❖ 在实际业务中，为了防止发生争议，我方一
般明确规定有效期，并规定以某时间复到我
方有效。
❖
可编辑
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5、发盘的生效
❖ 根据《联合国国际货物销售合同公约》的规
定：“发盘于送达受盘人时生效”。
❖ 明确发盘生效时间的意义：
❖ ①关系到受盘人能否表示接受；
❖ ②关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其
在下列情况下失效：
—发盘被受盘人拒绝；
—受盘人作出还盘；
—发盘中规定的有效期届满；
—发盘人依法撤销发盘；
—由于不可抗力事故造成发盘失效；
—发盘被接受以前，当事人丧失行为能力或
死亡或法人破产等。
可编辑
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9、发盘时应注意的问题
❖ 要符合发盘的基本要求，主要交易条件完备，
内容清楚确切。
❖ 明确规定接受的有效期限，并明确以收到时