限制出境措施适用于诉讼保全的可行性初探
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《中华人民共和国外国人入境出境管理法》第二十三条和《中华人民共和国出境入境法》第八条规定,对外国人和中国公民在大陆境内有未了结的民商事案件,人民法院可以决定其限制出境措施。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部《关于依法限制外国人和中国公民出境问题的若干规定》和最高人民法院《关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题的解答》,对限制出境措施的适用作出了规定。
我国民事诉讼法对限制出境措施未作具体的规定,其性质属财产保全还是对妨害民事诉讼的强制措施,实践中有不同的认识。
笔者认为,限制出境措施属行为保全性质,也即大陆法系中的假处分制度,英美法系称为禁令,其目的是为了保障判决的顺利执行。
国外立法未对限制出境措施作出特别规定,但作为一种禁令制度规定在其民事诉讼法中。
英国著名的玛瑞瓦禁令,是英国司法制度中的一项很有特色的诉前保全措施,其内涵是法院根据原告人的申请,在被告可能将其财产转移出法院管辖范围以外的情况下,发出禁令,禁止被告移动或处理资金/财物,直至有效的判决。
美国的民事诉讼程序设有临时限制令和初步禁令。
它们都适用于判决结果产生以前的诉讼阶段,目的都是为避免申请人遭受不可弥补的损失。
法国新民事诉讼法典第十五编第三章规定了假执行制度,该法第514条、第515条规定:紧急审理裁定、对正在进行的诉讼规定假执行措施的裁定、命令采取保全措施的裁定,以及审前准备法官给予债权人预付款项的裁定,只要法官认为有假执行之必要,并且假执行与案件的性质相符合,在法律不禁止的情况下,应当事人的请求或者依职权,得命令假执行。
德国民事诉讼法于其第八编第五章规定了假扣押和假处分制度,并对其执行程序作了规定,其中假处分制度类似于禁令制度。
如现状变更,当事人的权利即不能实现,或难于实现时,准许对于争执的标的物实施假处分。
实施假处分,可以交付保管人保管,或命令对方当事人为一定的行为或禁止对方当事人的一定行为,特别是禁止对土地、已登记的船舶或建造中船舶进行让与、设置负担或抵押。
关于开展诉讼保全担保业务的分析诉讼保全是人民法院在案件受理前或者诉讼中所采取的证据保全和财产保全强制措施。
这一制度的意义不仅在于有利于促成争议快速解决,同时也保障判决、调解的及时执行,解决执行难问题。
目前我国的民事诉讼制度已从原先的职权主义向当事人主义转变,从当事人地位平等的角度出发,也为了平等地保护双方当事人的利益,现在所有的法院均诉讼保全应当提供担保。
企业、其他组织或自然人(即原告)为申请诉前财产保全或者诉讼财产保全向法院提供担保时,可以采用所属财产,如现金、房产或法院认可的其他资产质押或抵押的方式提供担保,也可以采用法院认可的第三方进行担保。
在以上担保方式对您有一定困难的情况下,例如没有足够的资产进行抵押、质押,或找不到合适的第三方进行担保等情况的时候,由一家有信誉、有实力的专业担保公司提供“财产保全担保”服务是一条可选之路。
一、诉讼保全的法律依据和措施《中华人民共和国民事诉讼法》第七十四条规定了证据保全制度,第九十二条第一款规定了财产保全制度。
人民法院可以依照当事人申请或依职权提起诉讼保全。
但在实践中,法院采取诉讼保全的措施基本上都是依照当事人的申请而采取的。
依照法院职权主动提起的诉讼保全是少之又少,甚至没有。
《民诉法》第九十二条第二款规定了申请人申请财产保全的担保制度。
该法条就责令提供担保仅作了任意性的规定,而未明确一定的标准,在司法实践中很难把握在什么情况下可以责令申请人提供担保,在什么情况下可不责令申请人提供担保。
因此,在实践中,法院为避免诉讼保全错误导致对方当事人损失无法得到赔偿的风险,都要求当事人提供担保。
法院采取的保全措施主要有:(一)、查封。
人民法院对需要保全的财产进行清点后贴上封条,就地或异地封存。
采取查封措施可以防止当事人或利害关系人转移、隐匿、变卖、挥霍财产。
对于被查封的财产,任何单位和个人以及人民法院均不得使用。
(二)、扣押。
扣押是人民法院对需要保全的财产集中就地或异地予以扣留,不准任何单位和个人使用及处分。
民诉法第255条执行措施辨析[摘要]《民事诉讼法》自1991年颁布以来,已经经过两次修订,而在2007年第一次修订中新增限制出境、记录征信系统、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施等执行措施,即第231条。
而在《民事诉讼法》第二次修订中,该条款在内容上没有变动,只是在法条排序上有所调整,即变为第255条。
对于该条款如何定义,不同学者间却是“仁者见仁智者见智”,没有形成统一的认识。
[关键词]民诉法;执行措施;强制执行;自动履行1991年《民事诉讼法》中,尽管规定了一定的执行措施,但是由于可操作性较差,处罚措施少,对被执行人发挥不了多大的震慑作用。
有些被执行人善于钻法律的空子,在债务人不履行的情况下,照旧进行高消费、投资、贷款而没受到多大的惩罚,给执行工作带来了相当大的负面影响。
因此,2007年《民事诉讼法修改决定》第18条中,通过增加规定对被执行人的执行措施,促使其自动履行法律文书确定的义务。
民事诉讼法中增加的执行措施如下:1.限制出境;2.在征信系统记录;3.通过媒体公布不履行义务信息;4.法律规定的其他措施。
最高院于2008年《关于适用执行程序若干问题的解释》和2010年《关于限制被执行人高消费的若干规定》以及2013年《公布失信被执行人名单信息规定》又作出了进一步细化规定。
当事人如果不履行生效法律文书所确定的义务,就不能信贷、不能置产、不能出境等等,甚至对其市场经营活动和日常的生活消费也能带来众多不便,从而促使其自动履行法律义务。
如今这些执行措施已经运用于实践,从近年的报道中可以发现,这些措施的优势已经显现出来了。
“老赖”的生存空间不断被压缩,案件自动履行率也大为提升。
然而,对于该条款应该如何定义,该条措施的具体称谓应该是什么,在理论界说法不一,学者间对此也未能达成统一认识。
一、主要观点1.对被执行人的限制性措施。
赞成该观点的有张卫平[1]和童兆洪[2]。
张卫平认为这一条款是执行威慑机制的一部分,通过增加该规定对被执行人实施限制措施,促使其自动履行法律文书所确定的义务。
限制出境的法律规定我国对公民的出境自由权利是有限制的,这些限制主要体现在法律规定之中。
以下是我国限制出境的法律规定:一、出境边防检查。
根据《中华人民共和国出境入境管理法》规定,公民出境时必须接受边防机关的检查。
边防机关有权对出境人员进行身份审核、检查行李和物品,以确保出境人员不携带违禁品或违法物品。
边防机关有权根据具体情况,对某些人员加强审查,甚至可能禁止其出境。
二、案件处理限制。
如果公民涉嫌犯罪,正在接受刑事调查或审判阶段,法院或公安机关可以限制其出境。
这是为了保证犯罪嫌疑人能够接受法律的审判和处罚,避免其逃避法律追究。
三、执行法律限制。
如果公民未按照法院判决或仲裁机构的裁决履行义务,被判处罚款或赔偿金额,法院可以限制其出境,直至履行了相关义务。
四、边境地区限制。
中国与一些周边国家存在一些敏感地区,对于公民前往这些地区,我们国家存在一定限制。
公民前往这些地区可能需要特殊的许可或手续,必须经过相关部门的审查和批准。
五、涉国家安全限制。
对于可能危害国家安全的个人,包括情报人员、恐怖分子、分裂分子等,政府有权限制其出境,以防止他们向境外传递国家机密、从事恐怖活动或策划破坏国家统一的行动。
六、特殊境遇限制。
在特殊情况下,如爆发重大疫情、战争、自然灾害等,政府可以采取临时限制措施,以保护公民的生命安全和身体健康。
这些限制可能包括暂停出境、撤销出境签证等。
需要说明的是,出境限制措施必须符合法律程序和法律规定,并且必须合理和合法。
政府和相关部门在实施出境限制时,应当充分考虑公民的合法权益,并确保限制措施的正当性和合理性。
总而言之,我国对公民的出境自由权进行了一定的限制,这些限制主要体现在边境检查、案件处理、法律执行、边境地区、国家安全和特殊境遇等方面。
这些限制是为了维护国家安全、社会稳定和公民的合法权益。
第1篇一、引言法律诉讼案件的执行措施,是指人民法院依法对生效法律文书确定的义务,采取强制措施,保证义务人履行义务的行为。
在我国,法律诉讼案件的执行措施是司法公正的重要保障,是维护当事人合法权益的重要手段。
本文将从以下几个方面对法律诉讼案件执行措施进行探讨。
二、法律诉讼案件执行措施的种类1.财产保全财产保全是指人民法院在诉讼过程中,为了保证诉讼的正常进行,防止被执行人转移、隐匿、变卖财产,而依法采取的一种强制措施。
财产保全分为诉中财产保全和诉前财产保全。
(1)诉中财产保全:在诉讼过程中,因情况紧急,可能因被执行人转移、隐匿、变卖财产而难以执行,人民法院可以裁定采取财产保全措施。
(2)诉前财产保全:在起诉前,当事人认为自己的合法权益可能受到侵害,可以向人民法院申请采取财产保全措施。
2.行为保全行为保全是指人民法院在诉讼过程中,为了保证诉讼的正常进行,防止被执行人实施或继续实施某种行为,而依法采取的一种强制措施。
3.执行通知执行通知是人民法院依法向被执行人发出的,要求其在规定期限内履行生效法律文书确定的义务的文书。
4.强制执行强制执行是指人民法院依法对被执行人采取强制措施,迫使其履行生效法律文书确定的义务的行为。
(1)查封、扣押、冻结财产:人民法院可以对被执行人的财产进行查封、扣押、冻结,以防止被执行人转移、隐匿、变卖财产。
(2)划拨存款、汇款:人民法院可以划拨被执行人的存款、汇款,以履行生效法律文书确定的义务。
(3)拍卖、变卖财产:人民法院可以拍卖、变卖被执行人的财产,以履行生效法律文书确定的义务。
(4)强制迁出房屋或者强制退出土地:人民法院可以强制被执行人迁出房屋或者退出土地,以履行生效法律文书确定的义务。
(5)强制交付财物:人民法院可以强制被执行人交付财物,以履行生效法律文书确定的义务。
5.罚款、拘留罚款、拘留是人民法院对被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务,依法采取的一种强制措施。
三、法律诉讼案件执行措施的实施程序1.申请执行当事人可以向人民法院申请执行,也可以由人民法院依职权启动执行程序。
民事执行中限制出境措施探讨作者:李冰来源:《现代商贸工业》2017年第22期摘要:限制出境措施,是民事诉讼程序中运用较普遍、广泛的一项措施,其适用的主体分为两种,一种是诉讼参加人,一种是被执行人。
即法院依据一方当事人的申请,作出限制另一方当事人出境的决定。
所以,此制度易出现对公民出境自由的不当限制。
为此,从限制出境制度入手,分析实际操作中存在的不足和缺陷,提出相应合理化建议,以保证被限制出境人的合法权益。
关键词:限制出境措施;民事执行程序;救济途径中图分类号:D9文献标识码:Adoi:10.19311/ki.16723198.2017.23.064《世界人权宣言》和《公民权利与政治权利国际公约》中均把公民出境自由作为公民一项基本的权利予以规定。
但是自由均是相对的,一旦自由妨害到公共秩序,就会被受到限制或制约。
因此,我国相关法律建设性、前瞻性的赋予了被错误限制出境人的特定的救济途径,但是,此规定要求在复议期间,不停止原判决的执行,不免会因为执行机关过分追求效率价值,而损害被执行人的人身权利。
1限制出境措施的性质限制出境措施的性质,在学术界是一个争议很大的话题,不同的人从不同的角度分析,得出的结论自然也不尽相同。
有人认为,限制出境措施属于保全措施的范围。
该措施的特点是限制出境人的人身权利,不同于财产保全措施,针对的对象是出入境行为,包括限制或禁止其行为,所以,可以认定为是行为保全。
有人认为,限制出境措施属于强制措施的范畴。
简而言之,在限制出境期间,如果被执行人履行完全部义务以后,执行法院应及时、有效的解除限制出境措施;如果被执行人提供充分、有效的担保,亦或者征得申请执行人同意的,就能解除限制出境措施,所以将其归为强制措施的范围具有合理性。
有人认为,限制出境措施属于独立的保全措施。
因为,作为新型执行措施规定,其规定的法律中,可督促裁判文书法律意义的履行,如果采取限制出境措施在诉讼之前或者在诉讼进行中,无论是在经济活动还是在生活方面,采取措施对当事人的行为加以限制,便能及时或尽早的挽回损失,保护当事人的权益。
广东高院:关于限制出境措施的调研报告作者:广东省高级人民法院民四庭一、绪论广东省地处改革开放前沿,尤其是毗邻港澳,外商投资和对外贸易非常活跃。
与这一独特的地理位置和经济环境相适应,广东省法院受理的涉外涉港澳台民商事案件数量众多。
据最高人民法院的统计数据,广东省法院系统以占全国约1/10的审判资源,审理了占全国约80%的涉港澳案件以及占全国约1/3的涉外民商事案件。
对外经济交往的频繁,导致涉外案件数量增多,同时也促使人们进出境更加频繁,而法院审理涉外案件的难度和生效判决执行的难度比率也相应上升。
其主要原因在于一部分案件的当事人或者判决确定的债务人是境外当事人或将要出境的中国公民,在境内没有可供执行的财产,而到境外申请承认和执行判决,需要按照国际公约或者双边条约规定的程序或者按照互惠原则办理,过程复杂,成本较高。
在没有双边条约或者互惠先例的情况下,境内判决到境外执行几乎不可能。
重新到境外有管辖权的法院起诉,又面临较高的诉讼费用和陌生的诉讼程序,其结果难以预期。
所以“执行难”不仅是国内判决与裁决所面临的问题,也是涉外判决与裁决所面临的棘手问题。
无法执行的判决,对当事人来讲只是白纸一张。
而境内的判决和裁决能否最终得到执行,关系到当事人利益能否最终实现,关系到我国法律的权威和对外的法治形象。
限制出境措施可以在一定程度上保障诉讼的顺利进行,促使当事人主动履行判决。
在目前各地法院采取的限制出境措施中,多数案件通过限制被申请人出境,迫使被申请人主动履行债务或者与申请人达成和解,使得限制出境成为所谓追债“利器”。
限制出境措施是指在民事诉讼程序中,为保证民事案件的顺利审理和将来有效裁判的执行,人民法院应当事人的申请,对有未了结民事案件的当事人或者其他利害关系人员,依法裁定限制其在一定的期限内不得出境的一种措施。
由于法律规定的自身因素,在实践中存在着一些比较突出的问题,各地法院在具体实施的过程中做法不一,程序也不尽一致,影响了我国法律的统一性和严肃性。
小议限制出境的司法救济关键词法律属性;多阶段;司法救济摘要在我国,主动型的限制出境是行政处罚,被动型的限制出境是行政强制措施。
在被动型的限制出境中,由于前阶段参与机关的参与行为具备直接对外的法律效力,当事人若有不服,应该针对该参与机关提起诉讼,由该参与机关承担相应的法律责任。
为了他人权利和自由的实现以及民主社会的正当需要,一个国家通过制定法律对出境权予以限制是合理的。
限制出境,是世界上多数国家为保护国家安全、预防和打击犯罪、维护社会管理秩序,通过立法建立的对本国公民或居住在本国的外国人的出境权予以限制的一项制度。
《世界人权宣言》第29条第2款规定人人在行使他的权利和自由时,只受法律所确定的限制,确定此种限制的唯一目的在于保证对旁人的权利和自由给予应有的承认和尊重,并在一个民主的社会中适应道德、公共秩序和普遍福利的正当需要。
当前,在我国,限制出境制度主要是由边防检查机关根据法律、法规规定来行使的。
主要有两种阻止出境和不准出境。
执法实践中,不准出境是由法定机关作出不准出境决定后,通过一定的渠道和程序交由边防检查机关执行,边防检查机关经调查、核查确认无误后,继而做出阻止出境的决定。
其法律后果包括不予签发出境证件和阻止出境。
阻止出境则是边防检查机关的专有职权,系其针对不准出境人员和出入境证件违反法律、法规、规范性文件规定的人员作出的行政决定。
一、限制出境的法律依据和属性我国法律规定,出入境边防检查机关在检查过程中,发现出入境人员有法定的不得出境、入境的情形时,可以行使职权,阻止相关人员出境、入境。
我国《公民出境入境管理法》第8条规定,有下列情形的,不批准出境刑事案件的被告人和公安机关或人民检察院或人民法院认定的犯罪嫌疑人;人民法院通知有未了结民事案件的;被判处刑罚正在服刑的;正在被劳动教养的;国务院有关主管机关认为出境后将对国家安全造成危害或对国家利益造成重大损失的。
第9条规定,有下列情形的,边防检查机关有权阻止出境,并依法处理持用无效出境证件的;持用他人出境证件的;持用伪造或涂改的出境证件的。