先决问题的构成要件与法律适用

先决问题的概念和构成要件
先决问题（prerequisite problem）是指在解决一个问题或者达成一个目标之前，必须先解决的关键问题或具备的条件。

先决问题的构成要件主要包括：
1. 相互依赖性：先决问题之间存在一种相互依赖关系，即解决一个问题或者满足一个条件，需要先解决其他相关的问题或者满足其他相关条件。

2. 优先级：先决问题应该有一定的优先级次序，即哪个问题或条件是首先需要解决或满足的，哪个是次要的等等。

3. 必要性：先决问题必须是解决或满足的关键问题或条件，没有解决或满足这些问题或条件，就无法进行下一步的工作或达成目标。

4. 独立性：先决问题应该是独立的，即解决或满足一个问题或条件不依赖于其他问题或条件的解决或满足。

通过确定先决问题，可以在解决复杂问题或达成复杂目标时，合理规划和分解任务，确保按照正确的顺序依次解决问题或满足条件，从而达到预期的结果。

先决问题先决问题（preliminary question）又称附带问题，是指在国际私法中有的争诉问题的解决，以首先解决另一个问题为条件。

该争诉的问题称为“本问题”或“主要问题”，需要先行予以解决的问题称为“先决问题”。

先决问题最早由德国学者梅希奥和汪格尔在1932年至1934年提出。

先决问题的构成要件：1、主要问题依法院地法的冲突规范，应适用外国法作为准据法。

2、该问题本身具有相对的独立性，可以作为一个单独的问题向法院提出。

3、依主要问题准据法所属国适用于该问题的冲突规则和依法院地法适用于该问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律做准据法，得出完全相反的结论，并使主要问题的判决结果不同。

以上三个条件缺一不可。

先决问题的准据法依据国际私法中的相关理论，先决问题准据法的确定方法目前在各国的实践中并没有一致的做法，而在理论上也存在较大的分歧，主要有两种主张：第一，主张依法院地国的冲突规范来确定先决问题准据法。

第二，主张依主要问题准据法所属国的冲突规范来确定先决问题的准据法。

依据通说，所谓“先决问题（preliminary question）又称附带问题（incidental problem），是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可以把该争讼问题称为'本问题'或'主要问题'（principal question），而把需要首先解决的另一问题称为'先决问题'或'附带问题'.”[1]（P130）而需要在国际私法中加以研究的先决问题应满足以下构成要件：“首先，主要问题依法院国的冲突规则，适用外国法作为准据法；其次，该问题对主要问题来说，本身就具有相对的独立性，可以作为一个单独的问题向法院提出，并且它有自己的冲突规则可以援用；最后，依主要问题准据法所属国适用于先决问题的冲突规则和依法院国适用于先决问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律作准据法，并且会得出完全相反的结论，从而使主要问题的判决结果也会不同。

先决问题的认识及处理方法【摘要】本文介绍了“先决问题”的概念、构成要件及准据法的确定原则，阐述了先决问题的法律地位及重要性，分析了“先决问题”的处理依据和方法。

指出在先决问题的解决过程中，首先要考虑自身是否具有合理的管辖权，在确定是否具有管辖权的基础上，再来考虑有关准据法的使用，这样才能对先决问题进行有效的合法的解决。

【关键词】先决问题；构成要件；准据法；处理方法一、“先决问题”——是什么依据通说，所谓“先决问题”（preliminary question）又称“附带问题”（incidental problem），是指在国际私法中，一国法院在处理某一项争讼问题时，必须以先解决另一个问题为条件，这样就可以把该争讼问题称为“本问题”或“主要问题”（principal question），而把需要首先解决的另一问题称为“先决问题”或“附带问题”。

二、“先决问题”——构成要件首先，用法院所在国解决冲突的相关办法或者准则来解决问题，也要使用于外国法。

其次，此问题就自身而言，相对于本问题具有相对独立性，可以当做一个单独的问题向法院提出。

第三，依主要问题准据法所属国适用于该问题的冲突规则和依法院地法适用于该问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律做准据法，得出完全相反的结论，并使主要问题的判决结果不同。

三、“先决问题”——准据法的确定准据法是国际私法的特有概念，它是指经冲突规范援引而用来具体确定国际民商事法律关系当事人的权利和义务的特定实体法律。

先决问题在国际私法中具有相对独立性，所以需要单独考虑准据法的确定，并且准据法的选择会直接影响主要问题的解决。

1、准据法地说此学说认为，先决问题应该受到所要解决主要问题的准据法所属国的冲突规范指定的法律支配。

其理由是，先决问题和主要问题是两个互相联系的问题，在确定先决问题的准据法时，我们不能将这两个问题拆开来看。

从各个普通法系国家的司法实践来看，大部分情况下，先决问题的准据法选择，都离不开主要问题的准据法所属国的冲突规范指定的准据法。

第1篇一、引言在法律实践中，先决问题（preliminary issue）的解决对于案件的整体判决具有重要意义。

先决问题是指解决实体问题所必须先解决的问题，其存在与否、解决方式直接影响到案件的最终判决。

本文将从先决问题的概念、类型、法律适用原则以及具体案例分析等方面进行探讨。

二、先决问题的概念与类型1. 概念先决问题是指在解决实体问题之前，必须先解决的问题。

先决问题的解决对于实体问题的解决具有决定性作用。

在法律实践中，先决问题主要包括以下几个方面：（1）法律适用问题：在解决实体问题时，必须明确适用的法律、法规和司法解释。

（2）事实认定问题：在解决实体问题时，必须明确案件的基本事实。

（3）法律关系问题：在解决实体问题时，必须明确当事人之间的法律关系。

2. 类型根据先决问题的性质，可以分为以下几种类型：（1）法律适用先决问题：指在解决实体问题时，必须明确适用的法律、法规和司法解释。

（2）事实认定先决问题：指在解决实体问题时，必须明确案件的基本事实。

（3）法律关系先决问题：指在解决实体问题时，必须明确当事人之间的法律关系。

三、先决问题的法律适用原则1. 法无明文规定不适用原则在解决先决问题时，如果法律、法规或司法解释没有明确规定，应当遵循法无明文规定不适用原则。

即在没有明确规定的情况下，不得随意适用法律、法规或司法解释。

2. 合理解释原则在解决先决问题时，应当遵循合理解释原则。

即对法律、法规或司法解释进行解释时，应当符合立法目的和社会主义核心价值观，确保解释的合理性和公正性。

3. 优先适用原则在解决先决问题时，应当优先适用最高效、最公正、最有利于当事人的法律、法规或司法解释。

四、具体案例分析1. 案例背景甲公司诉乙公司合同纠纷一案，甲公司主张乙公司未按约定履行合同义务，要求乙公司支付违约金。

乙公司辩称，双方合同中约定了解除合同的条件，而甲公司未履行解除合同的条件，因此不应支付违约金。

2. 先决问题本案的先决问题是：双方合同中约定的解除合同条件是否成立？3. 法律适用根据《中华人民共和国合同法》第93条规定：“当事人可以约定合同解除的条件。

论先决问题的构成及其解决作者：谢宗颖来源：《法制与社会》2011年第05期摘要先决问题的产生是相关事实和法律制度双重作用的结果，其意义并不在于如何解决法律之间的冲突，而是对于这样一个不会产生法律上的冲突，但是会间接影响到当事人实体权利义务的问题的法律选择我们应当如何取舍。

关键词先决问题管辖权反致作者简介：谢宗颖，华东政法大学国际法学院。

中图分类号：D920.4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)02-269-01先决问题又称附带问题，指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为“本问题”或“主要问题”，而把须首先解决的另一问题称为“先决问题”或“附带问题”。

①以英国法院受理的阿诉布伦特伍德婚姻登记人案为例。

一意大利丈夫娶了一瑞士妻子，并在瑞士获准与她离婚，他们俩都在瑞士有住所。

离婚后妻子再婚。

丈夫想在英格兰娶一位在瑞士有住所的西班牙公民。

但是婚姻登记官不予准许，因为依他的观点有一个障碍。

依瑞士法，结婚能力受国籍国法支配，而意大利法不承认意大利公民离婚。

故主要问题是丈夫的结婚能力，先决问题是离婚能力。

一、先决问题的构成要件根据传统理论和一般观点，先决问题的构成要件为以下三点：（1）主要问题依据法院地国冲突规范，必须由某外国法支配；（2）具有涉外因素的、凭其自身条件或者在其他情况下能够产生的先决问题必须产生，且有它本身的对它确定有效的法律选择规则；（3）法院地法确定的先决问题的法律选择规则，必须导致一个与支配主要问题的法律所属国所接受的相关法律选择规则不同的结果。

②二、先决问题的性质笔者认为，先决问题的产生是相关事实和法律制度双重作用的结果。

以阿诉布伦特伍德案为例。

假使我们将事实稍作变化，丈夫在瑞士离婚后回到意大利试图娶一位在瑞士有住所的西班牙女子为妻，那么显然其离婚效力的判定应当适用瑞士法而非意大利法，依照笔者前述的觀点，这就不构成一个先决问题，也就是说，先决问题的产生和受理的法院有关，进一步说，即和法院地法的设计有关。

第1篇先决问题，又称附带问题、预备问题，是指在解决一个主要问题时，必须先解决的一个或几个问题。

在法律实践中，先决问题的存在是普遍的，它关系到案件的正确处理。

本文将从先决问题的概念、法律适用以及我国相关法律法规等方面进行探讨。

二、先决问题的概念1. 概念先决问题，是指在解决一个主要问题时，必须先解决的一个或几个问题。

它具有以下特征：（1）独立性：先决问题与主要问题在法律关系上是独立的，但又是相互关联的。

（2）必要性：解决先决问题是解决主要问题的前提条件。

（3）可分性：先决问题可以从主要问题中分离出来，单独进行审理。

2. 类型根据先决问题的性质，可分为以下几种类型：（1）法律先决问题：指在法律关系中，解决主要问题必须先解决的法律问题。

（2）事实先决问题：指在法律关系中，解决主要问题必须先解决的事实问题。

（3）程序先决问题：指在诉讼程序中，解决主要问题必须先解决的程序问题。

三、先决问题的法律适用1. 法律依据我国《中华人民共和国民事诉讼法》第52条规定：“当事人提出的主张，应当有充分的证据支持。

当事人主张的事实，人民法院应当审查认定。

”此条款明确了先决问题在法律适用中的地位。

2. 适用原则（1）法定原则：先决问题的解决应当依据法律规定进行。

（2）公平原则：在解决先决问题时，应当公平对待当事人，确保其合法权益。

（3）证据原则：解决先决问题应当以充分、确凿的证据为依据。

3. 具体适用（1）法律先决问题：在解决法律先决问题时，应当依据相关法律法规进行。

如合同纠纷中，关于合同效力的认定，应参照《中华人民共和国合同法》的相关规定。

（2）事实先决问题：在解决事实先决问题时，应当以当事人提供的证据为依据，结合案件事实进行认定。

如侵权纠纷中，关于侵权行为是否存在，应依据当事人提供的证据和案件事实进行判断。

（3）程序先决问题：在解决程序先决问题时，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规进行。

如管辖权异议，应参照《中华人民共和国民事诉讼法》第37条的规定。

教学大纲课程负责人：黄进课程中文名称:国际私法第一编总论第一章国际私法的概念重点内容：第一节、第二节、第三节第一节国际私法的调整对象一、涉外民商事关系是国际私法的调整对象二、国际私法的调整方法三、国际私法的规范第三节国际私法的性质一、学说二、国际私法的国际性第四节国际私法的名称一、国际私法的名称二、国际私法与国际私法学第五节国际私法的定义第六节国际私法的体系一、立法体系二、理论体系第二章国际私法的渊源重点内容：第一节、第三节第一节国内立法一、国内立法是国际私法的主要渊源二、各国立法的主要模式三、当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势第二节司法判例一、司法判例是国际私法的重要渊源二、我国对司法判例的立场和态度三、学说或法理作为国际私法渊源的问题第三节国际条约一、国际条约是国际私法的主要渊源二、从事国际私法统一化工作的国际组织三、作为国际私法渊源的国际条约四、我国缔结或加入的有关的国际公约p45第四节国际惯例一、国际惯例的概念二、国际惯例作为我国国际私法的渊源问题第三章国际私法的历史重点内容：第二、三、四节第一节国际私法的萌芽第二节法则区别说时代一、意大利的法则区别说二、法国的法则区别说三、荷兰的法则区别说第三节近代国际私法一、德国学派——萨维尼的法律关系本座说二、意大利学派三、英国学派四、美国学派第四节当代国际私法一、英美国家二、欧洲大陆国家三、苏东国家四、亚非拉发展中国家第五节中国国际私法的的历史发展一、立法史二、中国国际私法学说的发展第四章国际私法关系的主体重点内容：第二、二、三节第一节自然人一、自然人的国籍二、自然人的住所第二节法人一、法人的国籍二、法人的住所三、外国法人的认可第三节国家一、国家作为国际私法关系主体的特殊性二、国家豁免问题第四节国际组织一、国际组织作为国际私法关系主体的特殊性二、政府间国际组织的特权与豁免三、国际组织权利能力和行为能力的法律冲突及其解决—行为地法第五节外国人民事法律地位的几种制度一、国民待遇二、最惠国待遇与国民待遇的区别适用的例外三、优惠待遇四、普遍优惠待遇五、不歧视待遇第二编冲突法第五章法律冲突重点内容：第二、三、四节第一节法律冲突的含义和产生一、法律冲突的含义二、法律冲突产生的原因第二节法律冲突的种类一、公法冲突和私法冲突二、积极冲突和消极冲突三、空间上的法律冲突、时际法律冲突和人际法律冲突四、立法冲突、司法冲突和守法冲突五、平面法律冲突和垂直的法律冲突第三节法律冲突的解决办法一、公法冲突和私法冲突的解决公法冲突二、空间上、时际和人际法律冲突的解决三、立法冲突、司法冲突和守法冲突四、平面法律冲突和垂直的法律冲突第四节国际民事法律冲突的产生原因一、国际民事法律冲突产生的原因二、国际民事法律冲突的解决办法第六章冲突规范重点内容：第一、二、三节第一节冲突规范的概念、结构和类型一、冲突规范的概念二、冲突规范的结构三、冲突规范的类型第二节连结点一、连结点的法律意义二、连结点的分类三、连结点的选择四、连结点的发展方向第三节系属公式一、含义二、几种常见的系属公式第七章准据法的确定重点内容：第一、二、四节第一节准据法的概念和特点一、概念二、特点第二节准据法的选择方法第三节实质与程序问题一、实质与程序问题的划分二、时效问题——大陆法为实体法；英美法原来为程序法，现在也为程序法。

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湖北警官学院教案21湖北警官学院教案22湖北警官学院教案23注：此表填写时以两节课为一教学单元。

湖北警官学院教案24湖北警官学院教案25。

第1篇一、引言在法律实践中，先决问题是法律适用过程中经常遇到的一个问题。

先决问题是指解决主要法律问题之前必须先行解决的一个问题。

在司法实践中，先决问题的存在使得法律适用变得复杂，因此，明确先决问题的法律适用规则对于确保司法公正、提高司法效率具有重要意义。

本文旨在探讨先决问题的法律适用，分析先决问题的类型、法律适用规则及其在我国司法实践中的应用。

二、先决问题的类型1. 实体法先决问题实体法先决问题是指在解决主要法律问题时，必须先解决一个实体法问题。

例如，在合同纠纷案件中，是否构成欺诈是一个实体法问题，只有解决了这个问题，才能确定合同是否无效。

2. 程序法先决问题程序法先决问题是指在解决主要法律问题时，必须先解决一个程序法问题。

例如，在行政诉讼中，原告是否具有起诉资格是一个程序法问题，只有解决了这个问题，才能决定是否受理案件。

3. 先行性问题先行性问题是指在解决主要法律问题时，必须先解决一个与主要法律问题相关的问题。

例如，在知识产权侵权案件中，是否构成侵权是一个先行性问题，只有解决了这个问题，才能进一步确定侵权赔偿金额。

三、先决问题的法律适用规则1. 相关性原则相关性原则是指先决问题与主要法律问题之间存在直接或间接的联系。

只有当先决问题与主要法律问题相关时，才能适用先决问题的法律适用规则。

2. 先决性问题优先原则先决性问题优先原则是指先决问题应优先于主要法律问题得到解决。

在司法实践中，法院应当先解决先决问题，然后再解决主要法律问题。

3. 独立性原则独立性原则是指先决问题应当独立于主要法律问题，即先决问题的解决不依赖于主要法律问题的解决。

在司法实践中，法院应当独立解决先决问题，不应当将其与主要法律问题混为一谈。

四、先决问题在我国司法实践中的应用1. 实体法先决问题在我国司法实践中的应用在实体法先决问题中，我国司法实践主要涉及合同法、侵权责任法等领域。

例如，在合同纠纷案件中，法院需要先解决合同是否有效、是否构成欺诈等问题，才能进一步确定合同解除、违约责任等实体问题。