2016二建法规汪兴毅精讲08-第八章
- 格式:doc
- 大小:512.08 KB
- 文档页数:16
视频讲义我国法律体系按横向可以划分为7 个法律部门《立法法》规定,下列事项只能制定法律:(1)国家主权的事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院、人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族自治区域制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;《立法法》规定,下列事项只能制定法律:(6)税种、税率、税收征管;(7)对非国有财产的征收;(8)民事基本制度;(9)基本经济制度以及财政、海关、金融、外贸基本制度;(10)诉讼和仲裁制度;(11)其他。
《立法法》规定,设区的市的人大及常委会,根据本市的具体情况和实际需要,可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面事项制定地方性法规。
《立法法》规定,没有法律、行政法规根据时,部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或增加其义务的规范,不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责。
简记为:不得减少民的权利增加民的义务,不得增加官的权力减少官的职责。
法的效力层级本质上是法的冲突适用问题。
我国法律体系按纵向可以划分为若干层级:→地方性法规→地方政府规章宪法→法律→ 行政法规→→部门规章当两个规范性文件规定不一致,且存在上下位关系,称为“法的纵向冲突”:直接适用上位规定,下位的规定无效;当两个规范性文件规定不一致,且不存在上下位关系,称为“法的横向冲突”:适用何者规定,一般需要经过有权机关裁决。
《立法法》规定,行政法规、地方法规、民族自治条例和单行条例、规章应当在公布后30 日内报备:(1)行政法规报全国人大常委会备案;(2)省级地方法规报全国人大常委会+国务院备案;设区的市级地方法规报省人大常会批准,通过省人大常委会报全国人大常委会+国务院备案;(3)自治州、自治县的自治条例和单行条例,由省人大常委会报全国人大常委会+国务院备案(报备时,应当说明其对法律、行政法规、地方法规作出变通的说明)(4)部门规章报国务院备案;(5)地方政府规章报国务院+本级人大常委会备案;(6)根据授权制定的法规报授权机关备案。
《二建建设工程法规及相关知识》必考点第一章建设工程基本法律知识考点1、法的形式情形法的形式裁决(1)新的一般规定与旧的特别规定不一致1)法律之间由全国人大常务委员会裁决2)行政法规之间国务院裁决3)地方性法规、规章同一机关制定的,由制定机关裁决(2)同一事项之间地方性法规与部门规章之间国务院提出意见:①认为适应地方性法规,应当决定在该地方适用地方性法规②认为适用部门规章,应当提请全国人大常务委员会裁决部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间国务院裁决(3)不能确定如何适用时根据授权制定的法规与法律规定不一致由全国人大常务委员会裁决考点2、委托代理(1)委托代理行为的终止条件①代理期限届满或者代理事务完成;②被代理人取消委托或代理人辞去委托;③代理人丧失民事行为能力;④代理人或者被代理人死亡;⑤作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止。
建设工程代理行为的终止,主要是第①、②、⑤三种情况。
(2)被代理人取消委托或代理人辞去委托被代理人有权根据自己的意愿单方取消委托,代理人也可以单方辞去委托,均不必以对方同意为前提,通知到达对方时代理权消灭;单方取消或辞去委托给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由以外,应当赔偿损失。
作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止在建设工程活动中,不管是被代理人还是代理人,任何一方的法人终止,代理关系均随之终止。
因为,对方的主体资格已消灭,代理行为将无法继续,其法律后果亦将无从承担。
考点3、知识产权的保护期类型时间起算点专利权(1)发明-20年。
(2)实用新型-10年。
(3)外观设计-15年。
自申请日起算商标权(1)有效期为10年。
(2)可无数次续展,每次续展10年。
自核准注册之日起算著作权(1)署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。
-(2)自然人作品-其发表权、使用权和获得报酬权的保护期,为作者终生及其死后50年,合作作品按最后死亡的作者死后第50年的12月31日。
2016 年二级建造师《建设工程法规及相关知识》真题一、单项选择题1.关于定金的说法,正确的是()。
A.债务人履行债务后,定金不可抵作价款B.订金与定金的法律效果相同C.定金超过合同金额的20%,则定金无效D.定金的法律性质是担保2.根据《建筑法》,施工企业在施工中使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备,情节尚不严重的,应当给予的处罚是()。
A.吊销资质证书B.责令改正,处以罚款C.责令停业整顿D.降低资质等级3.关于工伤保险,下列说法正确的是()。
A.事业单位、社会团体可以参加工伤保险B.工伤保险是面向用人单位全体员工的强制性保险C.工伤保险费用由用人单位和职工共同缴纳D.工伤保险基金由用人单位缴纳的工伤保险费及其利息构成4.根据《生产安全事故报告和调查处理条例》,事故发生后,下列说法正确的是()。
A.单位负责人接到报告后,应当于2 小时内向有关部门报告B.单位负责人应当向单位所在地的有关部门报告C.事故现场有关人员应当立即向本单位负责人报告D.情况紧急时,事故现场有关人员应当立即向事故发生地的有关部门报告5.下列招标人的行为中合法的是()。
A.招标人可以根据需要组织部分潜在投标人踏勘项目现场B.招标人可以限定或者指定特定的专利、品牌、原产地或供应商C.依法必须进行招标的项目以非特定行业的奖项作为加分条件D.依法必须进行招标的项目招标人限定投标人必须为国有企业6.根据《国务院安委会关于进一步加强安全培训工作的决定》,高危企业新职工)后方可独立安全培训合格后,要在经验丰富的工人师傅带领下,实习至少(上岗。
A.6 个月B.3 个月C.2 个月D.1 个月7.超过一定规模的危险性较大的分部分项工程专项方案应当召开专家论证,实行施工总承包的,由()组织召开。
A.监理单位B.施工总承包单位C.建设单位D.相关专业承包单位8.根据《电子招标投标办法》,关于投标行为的说法,正确的是()。
A.投标截止时间后送达的投标文件,电子招标投标交易平台可以拒收B.投标人可以在投标截止时间后完成投标文件的传输递交C.投标人不可补充、修改投标文件,但是可以撤回D.投标截止时间前未完成投标文件传输的,视为撤回)为主要依据。
二级建造师建设工程法规及相关知识精讲班233网校:汪兴毅章节2014年二级2015年二级单选题多选题分数单选题多选题分数7 1 9 7 1 9 2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径2Z208020 民事诉讼制度 3 1 5 3 1 5 2Z208030 仲裁制度 2 2 2 2 2Z208040 调解与和解制度 1 1 1 11 1 1 1 2Z208050 行政强制、行政复议和行政诉讼制度2Z208020 民事诉讼制度2Z208030 仲裁制度2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径2Z208011 建设工程纠纷的主要种类一、建设工程民事纠纷二、建设工程行政纠纷在建设工程领域,行政机关易引发行政纠纷的具体行政行为主要有如下几种:1.行政许可。
即行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行政管理行为,如施工许可、专业人员执业资格注册、企业资质等级核准、安全生产许可等。
2.行政处罚。
常见的行政处罚为警告、罚款、没收违法所得、取消投标资格、责令停止施工、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书等。
3.行政强制。
包括行政强制措施和行政强制执行。
4.行政裁决。
2Z208012 民事纠纷的法律解决途径民事纠纷的法律解决途径主要有四种:和解、调解、仲裁、诉讼。
一、和解和解可以在民事纠纷的任何阶段进行,无论是否已经进入诉讼或仲裁程序,只要终审裁判未生效或者仲裁裁决未作出,当事人均可自行和解。
和解达成的协议不具有强制执行力,在性质上仍属于当事人之间的约定。
如果一方当事人不按照和解协议执行,另一方当事人不可以请求法院强制执行,但可要求对方就不执行该和解协议承担违约责任。
二、调解在我国,调解的主要方式是人民调解、行政调解、仲裁调解、司法调解、行业调解以及专业机构调解。
三、仲裁仲裁是当事人根据在纠纷发生前或纠纷发生后达成的协议,自愿将纠纷提交第三方(仲裁机构)作出裁决,纠纷各方都有义务执行该裁决的一种解决纠纷的方式。
二建工程法规及相关知识精讲归纳替代教材版第8章(三)目录第三节仲裁制度 (1)第四节调解与和解制度 (11)1. 调解的内涵及种类 (11)2.人民调解 (11)3.人民调解员的条件 (11)4. 人民调解的效力与司法确认 (12)第三节仲裁制度【仲裁协议】1. 仲裁的三项基本制度2.仲裁协议3.仲裁协议的内容-三项必须同时具备【2018年真题】关于仲裁的说法,正确的是()。
A.没有仲裁协议或者仲裁协议无效的,法院对当事人的纠纷应当予以受理B.对于仲裁协议有效的仲裁案件,法院仍具有管辖权C.只要一方当事人申请仲裁,仲裁委员会都应当予以受理D.仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷向法院起诉的,法院应当予以受理【答案】A【解析】本题考查仲裁制度。
选项A,有效的仲裁协议可以排除法院对案件的司法管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效的情况下,法院才可以对当事人的纠纷予以受理。
B错误,有效的仲裁协议排除了人民法院对仲裁协议约定的争议事项的司法管辖权。
选项C 错误,没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。
选项D错误,仲裁实行一裁终局的制度。
裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。
6. 当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,如何处理另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉。
(即认为仲裁协议有效)●另一方在开庭后再提出有仲裁协议的,仲裁协议失效,继续进行诉讼审理7.仲裁协议的独立性●仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,以及合同成立后未生效、被撤销等,均不影响仲裁协议的效力●当事人在订立合同时就争议解决达成仲裁协议的,合同未成立也不影响仲裁协议的效力8.仲裁协议效力的确认A.当事人对仲裁协议效力有异议的,可以在仲裁过程中随时提出B.如果合同终止,则合同中仲裁条款的效力也终止C.当事人对仲裁协议效力有异议的,只能请求仲裁机构作出决定D.未约定仲裁机构的,则仲裁协议无效【答案】D【解析】A当事人对仲裁协议效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前提出。
二建工程法规及相关知识精讲归纳替代教材版第8章(四)目录5.行政调解 (1)6.仲裁调解 (1)7.法院调解 (2)8.专业机构调解 (2)1. 和解 (3)第五节行政强制、行政复议和行政诉讼制度 (4)5.行政调解●法院调解也是自愿的●效力与判决书相同,调解协议经双方当事人签收后,即具有法律效力(二审的或是一审超过上诉期的具有强制执行力)●调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,法院应当及时判决8.专业机构调解●性质●由具有独立调解规则的机构调解●其它仲裁机构适用于一般的民商事仲裁规则《仲裁法》●主要机构●中国国际商会(中国贸促会〉调解中心、北京仲裁委员会调解中心●专业调解机构达成的调解协议对当事人双方均有合同的约束力【归纳总结】调解是否具有强制执行力1. 和解A.和解只能发生在诉讼前B.当事人申请仲裁后,不可以自行和解C.和解达成协议,必须以书面形式作出D.和解达成的协议具有合同效力【答案】D【解析】本题考查了和解的相关规定。
A错误,B错误,和解可以在民事纠纷的任何阶段进行。
C错误,和解达成协议,在形式上既可以是口头的,也可以是书面的。
D正确,和解达成的协议不具有强制执行力,在性质上仍属于当事人之间的约定。
【归纳总结】第五节行政强制、行政复议和行政诉讼制度【行政强制】1. 行政强制的类型及内涵(两类)作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。
4. 行政强制措施的执行●行政强制措施权不得委托;●行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施,其他人员不得实施。
5. 代履行行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定,当事人逾期不履行,经催告仍不履行,其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的,行政机关可以代履行,或者委托没有利害关系的第三人代履行。
【2017年真题】代履行是行政机关强制执行方式之一,关于代履行的说法,正确的是()。
A.行政机关只能委托第三人代履行B.代履行不适用与人身有关的义务C.代履行的适用与不履行义务的后果无关D.代履行程序启动后,当事人履行不导致代履行停止【答案】B【解析】本题考查代履行的相关规定。
08年二级建造师考试法规复习指导二
各位读友大家好,此文档由网络收集而来,欢迎您下载,谢谢考点4:价格构成中生产成本包括的内容1.原材料和燃料费;2.折旧费;3.工资及工资附加;4.其他,如利息支出、电信、交通差旅费等考点5:价格构成中企业财务成本包括的内容1.原材料、辅助材料、备品配件、外购半成品、燃料、动力、包装物、低值易耗元件和运输、装卸、清理费;2.固定资产折旧费,计提的更新改造资金租赁费和维修费;3.科学研究、技术开发和新产品试制、购置样品样机和一般测试仪器的费用;提供4.职工工资、福利费和原材料节约、改进技术奖;5.工会经费和职工教育经费;6.产品包修、包换、包退费用,废品修复或报废损失,停工工资、福利费、设备维护费和管理费,削价损失和坏帐损失;7.财产和运
输保险费,契约、合同公证费和签证费,咨询费,专利技术使用费及应列入成本的排污费;8.流动资金贷款利息提供;9.商品运输费、包装费、广告费和销售机构管理费;10.办公费、差旅费、会议费、劳动保护用品费、取暖费、消防费、检验费、仓库经费、商品注册费、展览费等管理费;11.其他费用。
考点6:影响成本变动的因素影响成本变动的因素很多,主要有以下方面:1.技术发展水平及各类物质资源利用状况;2.原材料等物质资料的价格水平及劳动生产率水平;3.工资水平及产品质量和企业的管理水平等。
各位读友大家好,此文档由网络收集而来,欢迎您下载,谢谢。
2016年二级建造师考试法律法规真题答案及解析一、单项选择题(共60题,每题1分,每题的备选项中,只有1个最符合题意)1.建设单位欠付工程款,施工企业制定本单位职工申请仲裁,该职工的行为属于()。
A.法定代理B.表见代理C.委托代理D.指定代理【答案】C 本题考查建设工程代理行为及其法律关系。
施工单位指定本单位职工从事某项工作,属于委托代理。
参见教材P11。
2.下列权利中,属于用益物的是()。
A.船舶抵押权B.房屋租赁权C.土地所有权D.建设用地使用权【答案】D 本题考查用意物权。
用意物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。
参见教材P16。
3.使用他人知识产权必须经权利人同意,这体现了知识产权的()。
A.期限性B.地域性C.专有性D.财产权和人身权的双重性【答案】C 本题考查知识产权的法律特征。
权利人对智力成果享有专有权,他人使用需要经过权利人同意。
参见教材P22。
4.关于抵押的说法,正确的是()。
A.当事人可以再抵押合同中约定抵押担保的范围B.抵押人没有义务妥善保管抵押物并保证其价值不变C.转让抵押物的价款只需高于担保债权即可D.抵押权可以与其担保的债权分离而单独转让【答案】A 本题考查抵押权。
选项B:抵押人需要妥善保管抵押物,保证其价值;选项C:抵押物与债务之间的价值没有必然的关系;选项D:抵押权与其担保的债权同时存在。
抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。
参见教材P33。
5.两家施工企业协商后同时参加一个项目的投标,给建设单位造成重大损失,则该两家施工企业直接责任人应承担的刑事责任是()。
A.徇私舞弊罪B.玩忽职守罪C.串通投标罪D.重大责任事故罪【答案】C 本题考查建设工程刑事责任的种类及承担方式。
因为投标人相互协商投标。
参见教材P43。
6.在城市规划区内以划拨方式提供国有土地使用权的建设工程,建设单位在办理用地批准手续前,必须先取得该工程的()。
A.施工许可证B.建设工程规划许可证C.质量安全建报手续D.建设用地规划许可证【答案】D 本题考查申领施工许可证的法定条件。
二级建造师建设工程法规及相关知识精讲班233网校:汪兴毅2Z204000 建设工程合同和劳动合同法律制度2Z204010 建设工程合同制度建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。
建设工程合同可分为建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同。
2Z204011 建设工程施工合同的法定形式和内容建设工程施工合同是指施工人(承包人)根据发包人的委托,完成建设工程项目的施工工作,发包类别内容一、建设工程施工合同的法定形式(1)《合同法》规定,当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。
其他形式合同,可以根据当事人的行为或者特定情形推定合同的成立,也可以称之为默示合同。
(2)建设工程合同应当采用书面形式。
二、合同的内容(1)当事人的名称或者姓名和住所(2)标的,如有形财产、无形财产、劳务、工作成果等(3)数量(4)质量(5)价款或者报酬(6)履行期限、地点和方式(7)违约责任(8)解决争议的方法A.合同必须用书面形式B.口头形式属于合同其他形式C.未依法采取书面形式订立的合同无效D.合同可以采用数据电文形式233网校答案:D233网校解析:《合同法》)规定,当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。
法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。
其他形式合同,也可以称之为默示合同。
应当采用合同书形式订立合同,未依法采取书面形式订立,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。
2Z204012 建设工程工期和价款的规定一、建设工程工期(四)竣工日期施工中发包人如需提前竣工,双方协商一致后应签订提前竣工协议,作为合同文件组成部分。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:(1)建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;(2)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;(3)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。
2016年二级建造师《工程法规》知识点讲解82Z201075 掌握开标程序根据《招标投标法》及相关规定,开标应当遵守如下程序:开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行;开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。
开标由招标人主持,邀请所有投标人参加。
开标时,由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况,也可以由招标人委托的公证机构检查并公证;经确认无误后,由工作人员当众拆封,宣读投标人名称、投标价格和投标的其他主要内容。
开标过程应当记录,并存档备查。
投标文件有下列情形之一的,招标人不予受理:1.逾期送达的或者未送达指定地点的;2.未按招标文件要求密封的。
2Z201076 掌握评标委员会的规定和评标方法一、评标委员会(一)评标委员会的组成评标由招标人依法组建的评标委员会负责。
依法必须进行招标的项目,其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成,成员为五人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。
评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。
(二)评标专家的选取技术、经济等方面的评标专家由招标人从国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府有关部门提供的专家名册或者招标代理机构的专家库的相关专业的专家名单中确定。
一般招标项目可以采取随机抽取方式,技术特别复杂、专业性要求特别高或者国家有特殊要求的招标项目,采取随机抽取方式确定的专家难以胜任的,可以由招标人直接确定。
评标委员会成员应当客观、公正地履行职责,遵守职业道德,对所提出的评审意见承担个人责任。
评标委员会成员不得与任何投标人或者与招标结果有利害关系的人进行私下接触,不得收受投标人、中介人、其他利害关系人的财物或者其他好处。
评标委员会成员和与评标活动有关的工作人员不得透露对投标文件的评审和比较、中标候选人的推荐情况以及与评标有关的其他情况。
在这里,“与评标活动有关的工作人员”,是指评标委员会成员以外的因参与评标监督工作或者事务性工作而知悉有关评标情况的所有人员。
二级建造师建设工程法规及相关知识2020年真题解析233网校:汪兴毅一、单项选择题(共60小题,每题1分,每题的备选项中只有1个最符合题意)一、单项选择题1.关于法人成立的说法,正确的是( )。
A.特别法人的产生可以不经过法定的程序B.法人的名称不得与其他法人的名称相同或者相近C.法人能够独立承担民事责任D.法人可以不设法定代表人考点:2Z201021 法人的法定条件及其在建设工程中的地位和作用233网校答案:C233网校解析:法人应具备的条件:1、依法成立;2、应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或经费;3、能够独立承担民事责任;4、有法定代表人。
教材P6。
2.关于承担代理责任的做法,正确的是( )。
A.代理行为的法律后果由被代理人和代理人员共同承担B.被代理人应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的,由被代理人承担责任C.代理人不完全履行职责,造成被代理人违约的,应当承担民事责任D.代理人和相对人愿意串通,损害被代理人合法权益的,代理人和相对人应当承担按份责任考点:2Z201031 代理的法律特征和主要种类233网校答案:C233网校解析:代理行为的法律后果归属于被代理人,A错误。
代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为,或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的,被代理人和代理人应当承担连带责任,B错误。
代理人和相对人恶意串通,损害被代理人合法权益的,代理人和相对人应当承担连带责任,D错误。
教材P9-10。
3.关于土地所有权的说法,正确的是( )。
A.中华人民共和国境内的全部土地属于国家所有B.城市郊区的土地,除由法律规定属于农民集体所有的以外,属于国家所有C.宅基地属于农民家庭所有D.自留山属于农民集体所有考点:2Z201041 物权的主要种类和与土地相关的物权233网校答案:D233网校解析:城市市区的土地属于国家所有。
农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于农民集体所有;宅基地和自留地、自留山,属于农民集体所有。
二级建造师建设工程法规及相关知识精讲班233网校:汪兴毅2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度2Z208020 民事诉讼制度2Z208030 仲裁制度2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径2Z208011 建设工程纠纷的主要种类一、建设工程民事纠纷二、建设工程行政纠纷在建设工程领域,行政机关易引发行政纠纷的具体行政行为主要有如下几种:1.行政许可。
即行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行政管理行为,如施工许可、专业人员执业资格注册、企业资质等级核准、安全生产许可等。
2.行政处罚。
常见的行政处罚为警告、罚款、没收违法所得、取消投标资格、责令停止施工、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书等。
3.行政强制。
包括行政强制措施和行政强制执行。
4.行政裁决。
2Z208012 民事纠纷的法律解决途径民事纠纷的法律解决途径主要有四种:和解、调解、仲裁、诉讼。
一、和解和解可以在民事纠纷的任何阶段进行,无论是否已经进入诉讼或仲裁程序,只要终审裁判未生效或者仲裁裁决未作出,当事人均可自行和解。
和解达成的协议不具有强制执行力,在性质上仍属于当事人之间的约定。
如果一方当事人不按照和解协议执行,另一方当事人不可以请求法院强制执行,但可要求对方就不执行该和解协议承担违约责任。
二、调解在我国,调解的主要方式是人民调解、行政调解、仲裁调解、司法调解、行业调解以及专业机构调解。
三、仲裁仲裁是当事人根据在纠纷发生前或纠纷发生后达成的协议,自愿将纠纷提交第三方(仲裁机构)作出裁决,纠纷各方都有义务执行该裁决的一种解决纠纷的方式。
仲裁机构和法院不同。
仲裁机构通常是民间团体的性质,其受理案件的管辖权来自双方协议,没有协议就无权受理仲裁。
但是,有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权;纠纷发生后,一方当事人提起仲裁的,另一方必须仲裁。
根据《仲裁法》的规定。
该法的调整范围仅限于民商事仲裁,即“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”;劳动争议仲裁等不受《仲裁法》的调整;依法应当由行政机关处理的行政争议等不能仲裁。
【典型考题】下列案件纠纷中,受《仲裁法》调整的是()。
A.婚姻、继承纠纷B.建设工程施工合同纠纷C.农业承包合同纠纷D.加工承揽合同纠纷E.劳动争议纠纷233网校答案:BD仲裁的基本特点如下:(一)自愿性当事人的自愿性是仲裁最突出的特点。
仲裁是最能充分体现当事人意思自治原则的争议解决方式。
(二)专业性专家裁案是民商事仲裁的重要特点之一。
(三)独立性《仲裁法》规定,仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。
仲裁委员会之间也没有隶属关系。
(四)保密性仲裁以不公开审理为原则。
可以有效地保护当事人的商业秘密和商业信誉。
(五)快捷性仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决一经作出即发生法律效力。
(六)裁决在国际上得到承认和执行《承认和执行外国仲裁裁决公约》(也简称《纽约公约》)。
根据该公约,仲裁裁决可以在这些缔约国得到承认和执行。
该公约于1987年4月22日对中国生效。
四、诉讼民事诉讼的基本特征是:(一)公权性民事诉讼是由人民法院代表国家意志行使司法审判权,通过司法手段解决平等民事主体之间的纠纷。
(二)程序性民事诉讼分为一审程序、二审程序和执行程序三大诉讼阶段。
并非每个案件都要经过这三个阶段,有的案件一审就终结,有的经过二审终结,有的不需要启动执行程序。
按照法定程序进行。
(三)强制性强制性是公权力的重要属性。
起诉、执行。
(不需要双方达成一致)2Z208013 行政纠纷的法律解决途径行政纠纷的法律解决途径主要有两种,即行政复议和行政诉讼。
行政复议的基本特点是:(1)提出行政复议的,必须是认为行政机关行使职权的行为侵犯其合法权益的公民、法人和其他组织;行政复议的结论作出后,即具有法律效力。
只要法律未规定复议决定为终局裁决的,当事人对复议决定不服的,可以按《行政诉讼法》的规定,向人民法院提请诉讼。
行政诉讼的主要特征是:(3)行政诉讼的被告与原告是恒定的,即被告只能是行政机关,原告则是作为行政行为相对人的公民、法人或其他组织,而不可能互易诉讼身份。
2Z208020 民事诉讼制度2Z208021 民事诉讼的法院管辖(一)级别管辖级别管辖,是按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系,划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。
我国法院有四级分别是:基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院。
每一级均受理一审民事案件。
(二)地域管辖地域管辖是同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。
地域管辖主要包括如下几种情况:1.一般地域管辖通常实行“原告就被告”原则,即以被告住所地作为确定管辖的标准。
即以被告住所地作为确定管辖的标准。
(1)公民的住所地是指该公民的户籍所在地;经常居住地是指公民离开住所至起诉时已经连续居住满1年的地方,但公民住院就医的地方除外。
(2)对法人或者其他组织提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖。
被告住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地或者主要营业地。
(3)同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的,原告可以向任何一个被告住所地或经常居住地人民法院起诉。
2.特殊地域管辖《民事诉讼法》规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
”合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。
合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。
即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。
合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。
3.专属管辖因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。
建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖。
不动产已登记的,以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的,以不动产实际所在地为不动产所在地。
4.协议管辖合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
“与争议有实际联系的地点”还包括侵犯物权或者知识产权等财产权益的行为发生地等。
2Z308022 民事诉讼当事人和代理人的规定一、当事人狭义的民事诉讼当事人包括原告和被告。
广义的民事诉讼当事人包括原告、被告、共同诉讼人和第三人。
【2014年二级真题】75.根据《民事诉讼法》,属于广义民事诉讼当事人的有()。
A.第三人B.刑事附带民事案件自诉人C.辩护人D.原告与被告E.共同诉讼人233网校答案:ADE二、诉讼代理人当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。
律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民,都可以被委托为诉讼代理人。
在建设工程领域,最常见的是委托诉讼代理人。
委托他人代为诉讼的,须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书,授权委托书必须记明委托事项和权限。
诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解、提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权”。
针对授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形,不能认定为诉讼代理人已获得特别授权,即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解、提起反诉或者上诉。
【典型考题】下面关于诉讼代理人的表述中,不正确的是()。
A.当事人可以委托1~2人作为诉讼代理人B.委托他人代为诉讼,必须向法院提交授权委托书C.诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,不需要委托人的特别授权D.诉讼代理人代为进行和解,提起反诉和上诉,必须有委托人的特别授权233网校答案:C2Z208023 民事诉讼证据的证据和诉讼时效一、民事诉讼证据(一)证据的种类当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。
1、当事人陈述当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。
但对方当事人认可的除外。
2、书证书证,如合同、书信、文件、票据等。
3、物证在工程实践中,建筑材料、设备以及工程质量等,往往表现为物证这种形式。
在民事诉讼和仲裁过程中,应当遵循“优先提供原件或者原物”原则。
当事人“如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品”。
但是,无法与原件、原物核对的复印件、复制品,不能单独作为认定案件事实的依据。
4、视听资料视听资料,是指利用录音、录像等方法记录下来的有关案件事实的材料,如用录音机录制的当事人的谈话、用摄像机拍摄的人物形象及其活动等。
存有疑点的视听资料,不能单独作为认定案件事实的依据。
5、电子数据电子数据,是指与案件事实有关的电子邮件、网上聊天记录、电子签名、网络访问记录等以电子形式存在的证据,如储存在计算机等电子设备的软盘、硬盘或光盘中的电子数据信息。
6、证人证言凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。
证人确有困难不能出庭的,经人民法院许可,可以提交书面证言。
不能正确表达意志的人,不能作证。
与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言,以及无正当理由未出庭作证的证人证言,不能单独作为认定案件事实的依据。
7、鉴定意见鉴定意见,是指具备相应资格的鉴定人对民事案件中出现的专门性问题,通过鉴别和判断后作出的书面意见。
在建设工程领域,较常见的如工程质量鉴定、技术鉴定、工程造价鉴定、伤残鉴定、笔迹鉴定等。
8、勘验笔录勘验笔录,是指人民法院为了查明案件的事实,指派勘验人员对与案件争议有关的现场、物品或物体进行查验、拍照、测量,并将查验的情况与结果制成的笔录。
【2015年二级真题】47.根据《民事诉讼法》,下列证据中,属于书证的是()。
A.录音录像材料B.建筑材料样品C.工程质量鉴定报告D.施工合同233网校答案:D(二)证据的保全1.证据保全的概念和作用证据保全,是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,法院根据申请人的申请或依职权,对证据加以固定和保护的制度。
2.证据保全的程序《仲裁法》也规定,当事人申请证据保全的,仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。
人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。
人民法院进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。
【典型考题】根据我国《民事诉讼法》,需要保全证据的情况有()。
A.当事人申请B.法院依职权C.证据可能灭失D.证据以后难以取得E.证据非常重要233网校答案:ABCD(三)证据的应用1、举证时限是指法律规定或法院、仲裁机构指定的当事人能够有效举证的期限。