商法总论第四章：商事登记概论

商法总论结构第一章商法概述第一节商法的概念和特征一、商法的概念1、商法，是指调整有关商事关系的法律规范的总称。

“规定商事之法律”内容：商主体商行为2、商事关系是指商主体基于营利性目的而与他人形成的社会关系。

（1）平等商主体之间的经济关系。

（2）商事主体基于营利目的而建立的。

3、形式意义上的商法和实质意义上的商法✧形式意义上的商法：民商分立的国家所制定的并冠以“商法典”之名的法律而言。

✧实质意义上的商法：一切以商事关系为规范对象的法律法规，形式上并不采用商法典，有的编入民法典，有的分别编入各种商事单行法。

✧实质意义上的商法分为：广义的商事法和狭义的商事法。

✧广义的商事法包括国际和国内商事法✧狭义的商事法，则专指商法中的商事私法二、商法的特征一、作为私法，兼有公法的性质准入规则、处罚手段、商事登记二、作为实体法，兼有程序法设立规则、交易规则、运行规则三、技术性区别于伦理性票据法证券法四、进步与变动性更改频繁五、国际性三、商法的基本原则反映一国商事法律的基本宗旨对于同类商事关系具有普遍性适用意义或司法指导意义对于统一的商法规则体系具有统领作用的根本规则。

（一）维护企业自由原则1、创业自由降低门槛2、企业自治（1）自主治理允许另行约定（2）自主经营废除越权无效原则（3）自主交易有限制3、行业自律行业自律是指市场参与者自己组织起来进行自我监管。

如证交所（二）提高交易效率1、交易定型化交易形态、客体定型化2、行权时限化异议股东回购请求权90日3、时效短期化票据请求权6个月“票据权利在下列期限内不行使而消灭：(二)持票人对支票出票人的权利，自出票日起6个月;(四)持票人对前手的再追索权，自清偿日或者被提起诉讼之日起3个月。

（三）维护交易安全原则1、强制主义通过公法手段对商主体施以强行法规则设立条件、记载事项2、公示主义涉及利害关系人利益的营业事实必须公告分立公告、信息披露制度3、外观主义以交易当事人行为的外观为准，认定其行为所产生的法律后果股东资格、记载事项4、严格主义商事交易的当事人承担比一般民事责任更为严格的责任连带责任全国企业信用信息公示系统/举例：查询中国石油化工股份有限公司广州王老吉药业股份有限公司（四）维护交易公平原则1、交易主体地位平等任何形态的商主体的法律地位一律平等，其合法权益均受到法律保护保险合同的解释2、诚实信用原则商主体在从事商业活动时须以善意的方式行事，不得有欺诈行为或滥用权利。

第四章商事登记本章主要探讨以下问题：找谁登记？如何登记？不予登记的后果是什么？不登记的后果是什么？本章主要探讨：第一节商事登记制度概述第二节商事登记的程序第三节商事登记的种类第一节商事登记制度概述本节主要探讨以下问题：一、商事登记行为的概念与特征二、商事登记的立法体例三、商事登记的原则四、商事登记的意义一、商事登记行为的概念与特征（一）商事登记行为的概念商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止其主体资格，依照商事登记法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记机关审查核准，并将登记事项记载于登记簿的法律行为。

（二）商事登记行为的特征1、商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为2、商事登记行为是要式法律行为其行为内容、程序、形式等都由法律明确规定。

3、商事登记行为是公法性行为——直接体现国家干预经济（1）登记机关是公权力机关（2）登记主体的地位不平等义务不对等，登记申请人不履行登记义务所承担的责任是行政责任，如罚款（德国商法典）。

（3）登记规范的强制性必要记载事项。

二、商事登记的立法体例商法典+商事专门法商事专门法现代社会，用一部商法典或单行均不可能对各类商事主体的登记问题进行统一规定。

特别法优于普通法我国：《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》等均有相关规定。

思考：是否需要统一的“商事登记法”？头痛医头脚痛医脚。

对商事登记制度缺乏统一认识。

在程序、内容、类别、效力等问题上，共性大于个性可以制定统一的《商事登记法》三、商事登记的原则思考：我国采取何种商事登记原则？1、放任设立原则2、特许原则3、核准原则4、准则原则5、严格准则原则我国《公司法》第6条规定：设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。

符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。

法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。

第四章商事登记【导语】商事登记法律制度是规范商事登记行为、确定登记主管机关、内容、程序等事项，调整商事登记关系的一项法律制度。

古罗马时期已产生了商事登记制度的雏形，地中海商业繁荣时期形成了早期的商事登记制度，进入资本主义社会后，源自商人习惯法的商事登记规则相继为各国成文法所采纳，并逐渐发展成为现代商事登记制度。

1861年《德国商法典》对商事登记制度做了详细规定，从此创制了商事登记制度的典范。

现代各国的商事立法中，无一例外地把商事登记法律制度作为一项基本制度。

我国也制定了一些商事登记法律、法规，对商事登记的基本内容做了规范。

学习本章应重点理解和掌握商事登记的立法规制原则、商事登记的程序和商事登记的法律效力。

第一节商事登记概述一、商事登记的概念和特征（一）商事登记的概念商事登记，也称商业登记，是指商事主体或商事主体的筹办人，为了设立、变更或终止商事主体资格，依照法律法规的规定，将登记事项向登记机关提出，并经登记机关核准登记的法律行为。

商业登记是申请人的申请登记行为和主管机关的审核登记注册行为相结合的一种综合性行为，是国家对商事活动实施法律调整和进行宏观控制的必要手段和必要环节。

商事登记是对商事经营中重要事项或与之有直接关系的事项的记载。

登记内容和范围在法律上受到某种程度的限定。

根据我国法律的规定，商事登记的必要事项主要有：商号、商事主体的住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期限、分支机构等。

（二）商事登记的特征商事登记具有以下特征：1.创设性。

商事登记是一种创设、变更或终止商事主体资格的法律行为，其基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者终止商事主体谋求法律确认，其效力在于使商事主体取得、变更或终止其商事权利能力和商事行为能力。

因此，商事主体资格或其特定商事能力的起始取决于商事登记行为生效的时间。

2.要式性。

商事登记是要式法律行为，主要体现在以下几个方面：一是商事登记必须依照法定的程序；二是商事登记行为必须向法定主管机关履行；三是商事登记的内容和事项由商事登记法律以强行性条款规定，申请登记的内容必须符合法律要求；四是商事登记必须采取法定的格式；五是登记行为的生效必须符合法定的条件。

商法总论习题（第一部分）第一章商法概述一、名词解释1中世纪商人法二、单项选择题１在外国商法中，采用商人和商行为折中主义原则的国家有：（）。

A美国、英国 B德国、法国 C日本 D瑞士三、简答题1简述商事交易便捷原则在我国商事立法中的体现。

第二章商主体一、名词解释1法人2合伙3隐名合伙二、选择题（一）单项选择题1某合伙组织起字号为“兴达商行”，其中甲出资60％，乙、丙各出资20％，甲被推举为负责人。

在与兴达商行的债务人丁的一场诉讼中，甲未与乙、丙商量而放弃兴达商行对丁的债权5万元，乙、丙知道后表示反对。

甲放弃债权的行为的效力应如何认定？（）A是有效行为B是无效行为C是可撤销行为D是效力未定行为2甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。

因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。

甲以多数人同意为由安排丁参与经营。

后合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。

四人为该5万元损失分担问题诉至法院。

本案应如何处理？（）A由甲、乙、丁分担5万元B由甲、乙、丙、丁分担5万元C由甲、乙、丙分担5万元D由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分32007年1月，甲、乙、丙设立一普通合伙企业。

2008年2月，甲与戊结婚。

2008年7月，甲因车祸去世。

甲除戊外没有其他亲人，合伙协议对合伙人资格的取得或丧失未作约定。

下列哪一选项是正确的？（）A合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产B戊依法自动取得合伙人地位C经乙、丙一致同意，戊取得合伙人资格D只能由合伙企业向戊退还甲在合伙企业中的财产份额（二）多项选择题1汪、钱、潘、刘共同投资设立了一个有限合伙企业，其中汪、钱为普通合伙人，潘、刘为有限合伙人。

后因该合伙企业长期拖欠供货商货款，企业资产不足以清偿到期债务。

依照我国相关法律的规定，下列哪些选项是正确的？（）A债权人可以根据企业破产法申请该合伙企业破产B债权人可以要求任一合伙人清偿全部债务C债权人只能要求汪、钱清偿全部债务D如果该合伙企业被宣告破产，则汪、钱仍需承担无限连带责任2甲、乙、丙、丁欲设立一有限合伙企业，合伙协议中约定了如下内容，其中哪些符合法律规定？（）A甲仅以出资额为限对企业债务承担责任，同时被推举为合伙事务执行人B丙以其劳务出资，为普通合伙人，其出资份额经各合伙人商定为5万元C合伙企业的利润由甲、乙、丁三人分配，丙仅按营业额提取一定比例的劳务报酬D经全体合伙人同意，有限合伙人可以全部转为普通合伙人，普通合伙人也可以全部转为有限合伙人3贾某是一有限合伙企业的有限合伙人。