建设工程法律实务问题江苏圣典律师事务所 孙宁连
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第1篇一、案情简介甲公司是一家从事建筑工程施工的企业,乙公司是一家房地产开发企业。
2010年,甲公司通过投标获得了乙公司开发的某住宅小区的建筑工程施工项目。
双方签订了一份施工合同,约定甲公司负责该住宅小区的土建、安装、装饰装修等工程的施工,工期为2年。
合同中还约定,甲公司需在工程竣工验收合格后支付乙公司一定的工程款,并在工程竣工后一年内办理产权证。
在施工过程中,甲公司按照合同约定完成了施工任务,并于2012年完成了竣工验收。
然而,在办理产权证的过程中,甲公司发现乙公司提供的土地使用权证存在瑕疵,导致无法办理产权证。
甲公司多次与乙公司协商,要求乙公司承担相应的责任,但乙公司以各种理由推脱。
无奈之下,甲公司向法院提起诉讼,要求乙公司承担违约责任。
二、争议焦点1. 乙公司是否应当承担违约责任?2. 乙公司应当承担何种违约责任?三、案例分析1. 乙公司是否应当承担违约责任?根据《中华人民共和国合同法》第107条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担违约责任。
”在本案中,乙公司提供的土地使用权证存在瑕疵,导致甲公司无法办理产权证,属于乙公司未能履行合同义务的行为。
因此,乙公司应当承担违约责任。
2. 乙公司应当承担何种违约责任?根据《中华人民共和国合同法》第114条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担以下违约责任:(一)继续履行;(二)采取补救措施;(三)赔偿损失。
”在本案中,乙公司提供的土地使用权证存在瑕疵,导致甲公司无法办理产权证,给甲公司造成了经济损失。
因此,乙公司应当承担以下违约责任:(1)继续履行:乙公司应当尽快解决土地使用权证的问题,协助甲公司办理产权证。
(2)赔偿损失:乙公司应当赔偿甲公司因无法办理产权证而遭受的经济损失。
四、判决结果法院经审理认为,乙公司提供的土地使用权证存在瑕疵,导致甲公司无法办理产权证,属于乙公司未能履行合同义务的行为。
建设工程法律法规一、填空1.建设活动是人类的基本活动生活之一, 是指建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装工程的新建、扩建和改建活动及建筑装饰、装修活动。
2、建设法规调整的对象是建设活动中所发生的各种社会关系, 包括建设活动中发生的建设管理关系、建设协调关系及相关的建设民事关系。
3.法律关系是指有法律规范确认的人与人之间的权利和义务的关系。
4.任何法律关系都是由主体、客体和内容三个要素构成的。
5.工程建设法律责任是指由于工程建设主体违反了建设法律法规的规定而应承担的不利的法律后果, 具体可以分为违法行为、违约行为、法律规定三种情况。
6.建设行政诉讼的程序一般包括起诉、受理、审理、判决和执行。
7、工程项目建设是指工程项目从策划、评估、决策、设计、施工到竣工验收, 投入生产或交付使用的整个建设过程中, 各项工作必须遵循的先后工作次序。
8、在规划区建设工程必须符合城市规划, 依法先后领取城乡规划行政主管部门核发的工程项目选址意见书、建设用地规划许可证和建设工程规划许可证的“一书三证”制度。
9、建设项目取得国有土地使用权的途径一般有三种其中行政划拨、国家出让和合法转让。
10、《城市规划法》的规定城乡规划包括城镇体系规划、城市规划、镇规划、乡规划和村庄规划。
11.发布招标信息, 就是投标人将招标的有关内容通过一定的方式发布出去, 以达到吸引建筑企业参加投标的目的。
二、判断题1.工程建设招投标实质上是由建设单位的招标和建筑企业的投标两个活动组成的, 而且两部分是可以分离的整体。
(×)2.公开招标是指招标人以招标公告的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。
(×)3、投标人应当在规定的投标时间后, 按照招标文件规定的方式接管投标人送来的投标文件。
(×)4.工程建设投标是建设企业承包工程的次要手段。
(×)5.当建筑企业获得招标信息时, 应该进行市场调查分析, 研究投标的可行性。
律师的建筑工程法律咨询技巧一、引言建筑工程领域存在着许多法律问题,因此,律师在提供建筑工程法律咨询服务时需要掌握一定的专业技巧。
本文将介绍律师在建筑工程法律咨询中应具备的技巧,以及如何为客户提供准确、全面的法律建议。
二、了解建筑工程法律知识作为律师,首先需要深入了解建筑工程领域的法律知识。
这包括相关的法律法规、合同范本、纠纷解决机制等。
只有具备扎实的法律背景,才能在建筑工程案件中给予客户准确的法律指导和建议。
三、与客户建立良好的沟通渠道在接受建筑工程法律咨询时,律师需要与客户建立良好的沟通渠道。
这包括主动聆听客户的需求和问题,理解客户的诉求,并向客户解释相关法律知识和程序。
通过与客户有效地沟通,律师能更好地了解案件的具体情况,从而提供更有针对性的法律建议。
四、分析案件背景并制定解决方案在了解客户需求后,律师需要仔细分析案件的背景,包括合同条款、项目进展情况、合同履行过程中的问题等。
在分析的基础上,律师可以制定解决方案,提供有针对性的法律咨询。
五、风险评估和预防作为律师,我们需要对建筑工程案件可能面临的风险进行评估,并提供相应的风险预防策略。
这包括帮助客户合理制定合同条款、进行项目管理规划、确保施工过程符合法律要求等。
通过及时预防和规避潜在风险,可以减少纠纷的发生。
六、处理纠纷并提供解决方案在建筑工程法律咨询中,律师可能需要处理各类纠纷。
在处理纠纷时,律师需要运用法律知识,为客户提供合适的解决方案。
这可以包括调解、诉讼等多种方法。
律师应根据具体情况评估每种解决方案的可行性和效果,最大程度地保护客户的权益。
七、更新法律知识,保持专业素养建筑工程领域的法律法规不断变化和更新,因此,律师需要时刻关注相关法律动态。
通过参加培训、研讨会和专业知识交流等方式,不断学习和更新法律知识,提高自身的专业水平和素养。
八、总结在建筑工程法律咨询中,律师需要具备专业的法律知识和技巧。
通过与客户建立良好的沟通渠道、分析案件背景、制定解决方案以及处理纠纷等方法,律师可以为客户提供有效的法律咨询和服务。
最高人民法院民一庭编《民事审判实务问答》第58-59页问:未经诉讼直接向执行机构主张建设工程优先权的,执行机构应当如何处理?答:最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第三十五条规定:“与发包人订立建设工程施工合同的承包人,依据民法典第八百零七条的规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。
”该司法解释第三十六条进一步规定:“承包人根据民法典第八百零七条规定享有的建设工程价款优先受偿权优于抵押权和其他债权。
”因此,法院在执行程序中收到承包人要求行使未经生效法律文书确认的建设工程优先权申请的,可分两种情况予以处理:一是如果被执行人对其申请的工程款金额无异议,且经法院审查承包人提供的建设工程合同及相关材料合法有效,亦未发现承包人和被执行人恶意串通损害国家、集体和第三人利益的,应准许其优先受偿;二是如果被执行人对其申请的工程款金额有异议,法院应当告知承包人另行诉讼,但法院对工程变价款的分配程序须待诉讼有结果后方可继续进行。
建设工程优先权覆盖的工程款具体金额应由审判机构或仲裁机构确定。
这是因为,根据审执分立的原则,除非法律或司法解释特别授权,执行机构一般不得对实体问题进行裁判。
从法律性质来看,承包人是否享有建设工程优先权以及优先权部分的具体金额属于实体问题,本质上应由审判机构通过诉讼程序或者由仲裁机构通过仲裁程序予以确认。
值得一提的是,在司法实践中,更常见的情况并非当事人之间就建设工程价款未经诉讼即申请执行,而是当事人经过了纠纷解决程序并获得了有关工程款的执行名义(法院的判决、仲裁机构的裁决等),但这些执行名义或者根本不确认承包人是否享有建设工程优先权,或者不对工程款中优先受偿权部分的具体金额加以明确。
面对此种执行名义,执行机构往往陷入窘境。
一方面,由执行机构在执行程序中确认承包人享有建设工程优先权及其具体金额,有“以执待审”“自审自执”之嫌,不符合审执分立的基本原则,也不能给当事人的权利提供充分的救济。
上诉人顾奇山与被上诉人江苏省建设集团有限公司劳动争议一案的民事判决书【案由】民事劳动争议、人事争议其他劳动争议、人事争议【审理法院】江苏省南京市中级人民法院【审理法院】江苏省南京市中级人民法院【审结日期】2021.03.18【案件字号】(2020)苏01民终11405号【审理程序】二审【审理法官】吴晓静王晓燕陆红霞【审理法官】吴晓静王晓燕陆红霞【文书类型】判决书【当事人】顾奇山;江苏省建设集团有限公司【当事人】顾奇山江苏省建设集团有限公司【当事人-个人】顾奇山【当事人-公司】江苏省建设集团有限公司【代理律师/律所】孙阿龙江苏宁联律师事务所;朱朝华江苏宁联律师事务所;蔡钧上海市锦天城(南京)律师事务所【代理律师/律所】孙阿龙江苏宁联律师事务所朱朝华江苏宁联律师事务所蔡钧上海市锦天城(南京)律师事务所【代理律师】孙阿龙朱朝华蔡钧【代理律所】江苏宁联律师事务所上海市锦天城(南京)律师事务所【法院级别】中级人民法院【原告】顾奇山【被告】江苏省建设集团有限公司【本院观点】本案二审的争议焦点为:1.顾奇山要求省建设集团补发2013年9月至2019年5月的工资差额,有无事实和法律依据;2.顾奇山要求省建设集团支付垫付工程款2601249.52元及利息,应否支持。
【权责关键词】欺诈胁迫乘人之危撤销代理合同合同约定反证证据不足质证证明责任(举证责任)诉讼请求撤诉不予受理维持原判执行【指导案例标记】0【指导案例排序】0【本院查明】本院审理期间,上诉人顾奇山与被上诉人省建设集团对一审判决查明的事实均无异议,本院予以确认。
【本院认为】本院认为,本案二审的争议焦点为:1.顾奇山要求省建设集团补发2013年9月至2019年5月的工资差额,有无事实和法律依据;2.顾奇山要求省建设集团支付垫付工程款2601249.52元及利息,应否支持。
关于第一项争议焦点。
《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定,民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。
法律意见书尊敬的客户:您好!感谢您选择我们的法律服务。
根据您提供的信息,我为您提供关于建设工程合同的法律意见如下:一、合同主体资格及合同效力1. 根据《中华人民共和国合同法》规定,合同主体应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。
在建设工程合同中,发包人应当是具有民事权利能力的法人或其他组织,承包人应当是具有建筑施工资质的法人或其他组织。
2. 合同效力方面,根据《中华人民共和国合同法》规定,合同成立即具有法律效力。
但建设工程合同涉及到的工程质量、安全、环保等方面,还需符合相关法律法规的规定。
如不符合,可能导致合同无效。
二、合同内容的合法性及合规性1. 合同内容应当符合《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》等相关法律法规的规定。
如涉及工程招投标,应当遵循公开、公平、公正的原则进行。
2. 合同内容中涉及的工程设计、施工、监理等环节,应当遵守相关行业规范和标准。
如不符合,可能导致合同无效。
三、合同的履行及验收1. 合同履行过程中,双方应当按照合同约定履行各自的义务。
如发包人未按约定支付工程价款,承包人可以依法主张权益。
如承包人未按约定完成工程,发包人可以要求承包人承担违约责任。
2. 工程验收方面,根据《中华人民共和国建筑法》规定,工程竣工后,发包人应当组织验收。
验收合格的,方可投入使用。
如验收不合格,承包人应当承担修复及赔偿责任。
四、合同纠纷的解决1. 合同纠纷解决方式主要包括协商、调解、仲裁和诉讼等。
在合同中可以约定纠纷解决方式,也可以在纠纷发生后协商确定。
2. 如合同纠纷诉诸法院,根据《中华人民共和国民事诉讼法》规定,当事人应当向有管辖权的人民法院提起诉讼。
建设工程合同纠纷的管辖权一般由工程所在地的人民法院管辖。
综上所述,在签订建设工程合同时,请您务必注意合同主体资格、合同内容合法性及合规性、合同履行及验收等方面的问题。
如有需要,我们愿意为您提供进一步的法律服务。
敬请审阅,如有疑问,请随时与我们联系。
职称评审-建筑工程专业法律法规及技术标准真题及答案一[单选题]1.建筑施工企业发生下列行为中,不属于将受到主管部门责令(江南博哥)其在建项目停止施工处罚的是()。
A.冒用他人安全生产许可证的B.转让安全生产许可证施工的C.未取得安全生产许可证从事建筑施工的D.使用伪造安全生产许可证施工的正确答案:B参考解析:建筑施工企业未取得安全生产许可证擅自从事建筑施工活动的,责令其在建项目停止施工,没收违法所得,并处10万元以上50万元以下的罚款。
建筑施工企业转让安全生产许可证的,没收违法所得,处10万元以上50万元以下的罚款,并吊销安全生产许可证。
[单选题]2.下列承揽工程的情形中,符合工程承包管理相关规定的是()。
A.超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程B.分公司使用总公司的营业执照及资质证书承揽工程C.以联营方式使用其他施工企业的营业执照及资质证书承揽工程D.子公司使用母公司的营业执照及资质证书承揽工程正确答案:B参考解析:独立法人企业只能在自己的资质登记许可的范围内承揽工程。
分公司属于总公司派出的分支机构,本身不具备法人资格,只能使用总公司的资质证书承揽工程。
[单选题]3.我国对建设项目总承包不设立专门的资质,但承接施工总承包业务的企业必须取得()总承包资质。
A.勘察B.设计C.施工D.项目管理正确答案:C参考解析:根据《建筑业企业资质管理规定》:建筑业企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列。
[单选题]4.以下不得承担该项建设工程的监理业务的情形是()。
A.工程监理单位是被监理工程的建设单位的子公司B.工程监理单位是被监理工程的设计单位的子公司C.工程监理单位是被监理工程的设备供应单位的子公司D.工程监理单位与被监理工程的施工承包单位无隶属关系正确答案:C参考解析:《建设工程质量管理条例》第三十五条规定:工程监理单位与被监理工程的施工承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位有隶属关系或者其他利害关系的,不得承担该项建设工程的监理业务。
中华全国律师协会律师办理建设工程法律业务操作指引第一章:总则第一条:为规范律师办理建设工程法律业务,提高服务质量,保护当事人合法权益,制定本指引。
第二条:律师办理建设工程法律业务应遵守宪法、法律、法规、规章和这些法律、法规、规章授权的规范性文件。
第三条:律师办理建设工程法律业务应坚持依法、独立、公正、诚信的原则,维护社会公共利益和建设工程参与主体的合法权益。
第四条:律师办理建设工程法律业务应当保持良好的职业道德和业务素养,依法履行法律代理职责,不得泄露客户的商业秘密。
第二章:委托与受托第五条:当事人可以通过书面委托或口头委托的方式选择律师办理建设工程法律业务。
第六条:律师应当在接受委托前与当事人明确约定服务内容、服务费用、权责等事项,并签订委托代理合同。
第七条:当事人可以随时解除委托代理关系,律师应当按照约定或者有关规定的程序进行处理,并通知当事人。
第三章:诉讼与非诉讼第十条:律师在代理建设工程法律业务中,应当注重多种解决方式的综合运用,提倡和调解、仲裁等非诉讼方式,以解决纠纷。
第四章:律师责任第十一条:律师在办理建设工程法律业务中应当始终坚持法律原则,努力维护客户的权益。
第十二条:律师在办理建设工程法律业务中应当严格遵守工作纪律,不得违法操作,不得接受对方当事人的贿赂。
第十三条:律师在办理建设工程法律业务中应当保密客户的隐私信息,不得泄露客户的商业秘密,不得利用客户的信息谋取私利。
第十四条:律师在办理建设工程法律业务中应当不断提高专业能力,学习新的法律法规和政策,为客户提供更高水平的法律服务。
第十五条:律师在办理建设工程法律业务中应当勇于承担责任,及时与客户沟通,明确工作进展和风险预警等情况,妥善处理各类事务。
第五章:附则第十六条:本指引自公布之日起施行,中华全国律师协会有权对本指引进行解释。
第十七条:本指引未尽事宜,可参照相关法律、法规、规章和规范性文件的规定进行处理。
总结:通过本指引,中华全国律师协会为律师办理建设工程法律业务提供了详细的操作指引,包括委托与受托、诉讼与非诉讼、律师责任等方面的要求和规定,旨在规范律师行业的行为准则,提高服务质量和保护当事人的合法权益。
中华全国律师协会律师办理建设工程法律业务操作指引第一章总则1.1 制订目的制定本操作指引的目的系为规范全国律师办理有关建设工程的诉讼和非诉讼法律业务,提高律师办理专业业务的服务质量和水平,特别是为使更多的律师能参与建设工程法律业务,更好地维护委托人的合法权益。
中华全国律师协会民事业务委员会在总结律师在办理建设工程诉讼和非诉讼业务的经验的基础上制定本指引,供律师在办理建设工程法律业务时作参考。
1.2 概念界定本操作指引所称建设工程,是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装饰、装修工程。
发包人:具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人;承包人:被发包人接受的具有工程承包主体资格及相应资质的当事人;建设工程合同:承包人进行工程建设,发包人支付工程价款的承发人双方就此建设工程的主要内容达成一致意见的协议;分包工程:以承包人所承包工程中的非地基和主体结构工程为对象,由总包人和分包人就分包工程项目的权利义务达成一致意见的协议。
分包工程的发包人:可以将其所承包工程中的非主体、非关键性工程、专业施工工程及劳务作业进行分包的承包人。
分包工程的承包人:接受分包工程或劳务作业的具有相应资质的当事人。
建设工程分包合同:分包工程的承包人进行分包工程建设,分包工程的发包人支付工程价款的合同。
1.3 律师办理建设工程法律业务的基本原则针对建设工程法律事务疑难复杂对律师业务能力要求较高的特点,律师办理建设工程业务应遵循如下原则:第一,专业负责原则。
律师办理建设工程法律业务,应刻苦钻研专业法律问题,以熟悉专业的法律规定和熟悉行业特点的相应能力和水平,为当事人提供准确的、负责的专业服务。
第二,忠诚守信原则。
律师办理建设工程法律业务,应当坚持对委托人忠诚不贰,在承发包、总分包或劳务总分包双方之间,信守只接受其中一方当事人委托,并且在代理过程中不受任何单位及其他组织和个人的非法干涉,依法维护委托人的合法权益和国家有关法律法规的正确实施。
第1篇一、案例背景某市某房地产开发项目(以下简称“本项目”)由某房地产开发有限公司(以下简称“开发商”)投资建设,项目总建筑面积约30万平方米,包括住宅、商业、办公等多种业态。
在项目建设过程中,由于开发商与施工方、监理方、材料供应商等多方存在合同纠纷,导致项目进度严重滞后,合同履行受阻。
为此,开发商寻求法律途径解决纠纷,维护自身合法权益。
二、纠纷情况1. 施工合同纠纷:开发商与某建筑施工有限公司(以下简称“施工方”)签订了施工合同,约定由施工方负责本项目的土建施工。
在施工过程中,由于施工方未严格按照设计图纸施工,导致部分工程存在质量问题。
同时,施工方在施工过程中出现延误,影响了项目整体进度。
开发商要求施工方承担违约责任,但双方对赔偿金额及责任划分存在争议。
2. 监理合同纠纷:开发商与某工程监理有限公司(以下简称“监理方”)签订了监理合同,约定监理方负责本项目的施工监理工作。
在项目施工过程中,监理方未能及时发现并纠正施工方的问题,导致工程质量问题进一步扩大。
开发商认为监理方存在失职行为,要求其承担相应的责任。
3. 材料供应合同纠纷:开发商与某建筑材料有限公司(以下简称“材料供应商”)签订了建筑材料供应合同,约定材料供应商负责为本项目提供所需的建筑材料。
在材料供应过程中,材料供应商提供的部分材料存在质量问题,且未能按时供货,影响了施工进度。
开发商要求材料供应商承担违约责任。
三、法律分析1. 施工合同纠纷:根据我国《合同法》规定,当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。
在本案中,施工方未严格按照设计图纸施工,存在违约行为。
根据《合同法》第一百零七条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
2. 监理合同纠纷:根据《建筑法》和《监理条例》等相关法律法规,监理方在监理过程中应当对施工质量、进度、安全等方面进行监督检查,确保工程质量符合要求。
江苏高院建设工程施工合同案件审理指南(二)一、引言建设工程施工合同纠纷案件在江苏地区非常常见,给予审理人员带来了一定的困扰。
为了进一步规范和统一审理工程施工合同纠纷案件,江苏高级人民法院特编写本指南,以便能够更加高效地审理相关案件,维护当事人的合法权益。
二、案件受理1. 受理条件建设工程施工合同纠纷案件的受理,需满足以下条件:(1)原告主张的合同标的额超过本院一审管辖标准的限额。
(2)原告所主张的标的额没有超过本院一审管辖标准的限额,但属于质量纠纷等特殊情形,或者当事人一致要求本院受理。
2. 受理材料在受理建设工程施工合同纠纷案件时,法院应当要求原告提供完整的申请书、合同与附件、相关证据材料等,以便审理。
3. 受理后的程序经过合法的检测手续和流程,法院应当根据相关规定及时立案,并通知被告提供答辩意见书。
在案件受理后,法院应当根据事实和法律适用,采取适当的方式进行调解或调查取证。
三、证据的采信1. 书面证据建设工程施工合同纠纷案件中,书面证据作为主要证据载体,具有重要的法律意义。
法院在审理中应当对书面证据进行细致地审查,并予以采信。
2. 证人证据若案件争议事实有证人能够证明的,法院应当及时传唤证人,并进行讯问和质证。
法院需要将其口供转换为书面证据并和其他证据进行比对核查。
3. 鉴定意见就涉及技术问题或专业性较强的问题,法院应当及时委托专家鉴定。
鉴定人员应当具备相关专业知识和丰富的实践经验,提供专业且准确的鉴定意见。
4. 电子数据在现代建设工程中,电子数据作为重要的证据形式之一,因此法院对电子数据的采信应当符合相关的技术规范和法律要求。
四、典型案例1. 工期争议案件在建设工程施工合同纠纷中,工期问题是常见的争议点之一。
法院应当依据施工合同和相关法律法规的规定,结合实际情况,对工期争议进行细致的调查和裁判。
2. 施工质量纠纷案件当建设工程施工质量存在问题时,法院应当及时委托相关专家进行现场勘验,并依据专家意见和相关法律规定,对纠纷进行审理和裁决。
转包、违法分包牟利的管理费实务处理探讨来源|法律讲坛经授权发布作者|江苏圣典律师事务所孙宁连徐燕君【本文导读】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《建设工程施工合同司法解释》第二十六条中规定了实际施工人制度,在实际施工人制度实行了十多年的时间里产生了诸多问题,饱受法律界人士诟病,譬如突破合同相对性原则、因违法而获利等等。
其中还有一个普遍争议的问题,就是管理费问题。
因转包、违法分包而牟利的管理费,是否属于非法所得、是应该由转包、违法分包者取得还是由实际施工人取得、法院是否可以调整管理费等等,均是大家在司法实务中关注的问题。
本文结合最高人民法院、江苏省高级人民法院的部分判例分析司法实务中管理费的认定问题,并结合相关判例提出司法实务处理的建议。
【案例检索及分析】以无讼案例为搜索引擎,以“建设工程施工合同纠纷”、“管理费”为关键词,经过筛选,选取了有代表性的13个案例,其中最高院7个,江苏省高院6个。
最高人民法院观点分为四种情况:一是全部支持管理费;二是部分支持管理费;三是管理费虽为非法所得,但为平衡当事人利益,不予收缴;四是管理费为非法所得,交由行政部门依法处理。
第一种观点,全部支持管理费。
主要理由有①管理费属于结算条款,合同无效仍可以参照约定执行;②转包、违法分包人实施了管理行为。
代表案例为(2014)民申字第1078号、(2014)民申字第1635号、(2013)民申字第1623号、(2014)民申字第1047号。
第二种观点,部分支持管理费。
主要理由是合同无效,合同中约定收取管理费的条款也无效,但因转包、违法分包人实施了管理行为,酌情支持部分管理费。
代表案例为(2014)民申字第1277号。
第三种观点,管理费虽为非法所得,但为平衡当事人利益,不予收缴。
主要理由是《建设工程施工合同司法解释》第四条对“非法转包”等无效行为取得的“非法所得”规定“可以”进行收缴,目的在于平衡当事人之间的利益关系,及时制裁违法行为,进一步规范建筑市场,保证建筑工程质量,进而保证人民生命、财产安全。
建设工程民法典考真题答案建设工程民法典是规范建筑市场秩序、保护当事人合法权益的法律工具。
在这份考真题答案范本中,我们选取了一道典型的题目,并通过分析题干、梳理思路、给出标准答案三个步骤,来展示如何准确回答相关问题。
【题目】甲公司与乙建筑公司签订了一份建设工程施工合同,合同约定由乙公司负责甲公司新厂房的建设工作。
在施工过程中,由于乙公司的施工质量问题导致部分工程需要重新施工,双方因此发生争议。
请问:1. 甲公司能否要求乙公司赔偿因工程质量问题导致的直接损失?2. 如果甲公司与乙公司在合同中约定了违约金条款,甲公司是否有权同时要求赔偿损失和支付违约金?【答案解析】1. 根据《中华人民共和国民法典》相关规定,当一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。
在本案例中,乙公司提供的施工服务存在质量问题,未达到合同约定的标准,因此应当对甲公司因此遭受的直接损失承担赔偿责任。
2. 关于违约金的问题,根据民法典的规定,违约金是双方当事人为保证合同履行而约定的一种经济制裁措施。
如果合同中约定了违约金,并且乙公司未能按合同约定的质量完成工程建设,甲公司有权要求乙公司支付违约金。
同时,甲公司也可以要求乙公司赔偿因违约行为所造成的损失。
但是,需要注意的是,根据《中华人民共和国民法典》的规定,违约金的数额如果过分高于因违约造成的损失,法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求适当减少。
甲公司完全有权要求乙公司赔偿因工程质量问题导致的直接损失,并且如果合同中有违约金的约定,甲公司还可以要求乙公司支付违约金。
在实际处理此类问题时,建议双方尽量通过协商解决争议,若协商不成,可通过法律途径维护自身权益。
通过上述分析,我们可以看到,在处理建设工程民法典相关问题时,重点在于理解民法典的基本原则和规定,以及如何将这些法律规定应用到具体案例中去。
考生在备考时,应注重对建设工程民法典条文的学习,并通过大量练习案例题来提高自己的应用能力和解题技巧。
如何应对建筑工程纠纷律师的建议和解决方案在建筑工程中,纠纷是不可避免的一部分。
无论是在工程过程中还是在竣工验收后,纠纷可能会发生,这给各方带来了许多麻烦和困扰。
因此,寻求建筑工程纠纷律师的建议和解决方案是非常重要的。
本文将提供一些建筑工程纠纷的常见问题,并给出相应的建议和解决方案。
一、施工质量问题的解决当发生建筑工程中的施工质量问题时,包括施工工艺问题、使用材料问题、工程结构问题等,建筑工程纠纷律师的建议和解决方案是帮助各方解决纠纷的有效途径。
在这种情况下,建筑工程纠纷律师会评估工程存在的问题,并提供相应的解决方案。
他们会根据相关法律法规和标准要求,协助解决施工质量问题,确保工程质量达到预期要求。
二、工期延误问题的应对在建筑工程中,工期延误是一种常见的纠纷形式。
工期延误可能由各种原因引起,包括天气原因、合同约定不明确、供应商问题等。
在这种情况下,建筑工程纠纷律师的建议和解决方案是运用法律手段来解决纠纷。
律师可以通过合同法、施工合同约定等法律条款,帮助各方找到合理的解决方案,维护各方的合法权益。
三、支付款项纠纷的解决在建筑工程过程中,支付款项的纠纷也是常见的问题。
例如,发包方未按时支付工程款、未按工程进度支付款项等。
对于这种情况,建筑工程纠纷律师会建议和解决方案是通过法律途径解决纠纷。
律师可以依法运用建筑工程合同法规定的支付款项办法,要求发包方按照规定支付款项,确保承包方的正当权益。
四、合同违约纠纷的应对在建筑工程中,合同违约是一种常见的纠纷形式。
例如,发包方未按照合同约定提供必要的场地、未及时提供合同约定的材料等。
对于这种情况,建筑工程纠纷律师的建议和解决方案是帮助各方解决合同违约问题。
律师可以根据相关法律法规,对违约方的违约行为进行评估,并提供相应的法律支持和建议,保护各方的利益。
五、索赔与鉴定问题的处理在建筑工程中,索赔与鉴定问题也是常见的纠纷形式。
例如,承包方要求索赔由于工期延误带来的损失、发包方要求鉴定工程质量问题等。
江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见正文:---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见(2008年12月17日审判委员会第44次会议讨论通过)为统一全省法院审理建设工程施工合同纠纷案件的执法尺度,依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》等法律、行政法规及司法解释,结合我省实际情况,制定本意见。
第一条因承包人进行工程施工建设,发包人支付工程价款的建设工程施工合同纠纷案件适用本意见的规定。
劳务承包合同纠纷案件和家庭住宅装饰装修合同纠纷案件不适用本意见的规定。
第二条发包人与承包人协议约定以房屋直接充抵工程价款且发包人对房屋不再享有权利,因不履行该协议而引起的纠纷属于房屋买卖合同纠纷,不适用本意见的规定。
第三条具有下列情形之一,当事人要求确认建设工程施工合同无效的,人民法院应予支持:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;(四)承包单位将工程进行转包或者违法分包的;(五)中标合同约定的工程价款低于成本价的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。
第四条有以下情形之一的,应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程(即通常所称的“挂靠”):(一)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程;(二)资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程;(三)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程;(四)有资质的建筑企业通过其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的情形。
【实务研究】风险包干合同,材料价格异常上涨,承包人主张材料调差的风险分析建纬孙宁连律师团队服务优势:·我们只做建设工程法律服务·是专业的建设工程法律服务商服务内容:·工程案件诉讼/仲裁代理·建设工程项目全过程法律管控服务引言近期,钢材、铜、铝材、玻璃等材料价格大幅上涨,涨幅远超预期。
2021年5月13日,江苏省建设工程造价管理总站发布了《关于建筑材料价格异常波动的风险警示》,建议工程建设各方在招投标、施工合同签订和施工合同履行过程中,增强风险防范意识,充分考虑材料价格异常波动可能性,合理分担风险。
工程实务中,发包人往往利用优势地位与承包人签订全风险包干合同。
近期的建筑材料价格异常上涨,承包人在与发包人协商材料调差时,一般将情事变更作为首要理由。
问题风险包干合同,遇建筑材料价格大幅上涨时,承包人可否依情事变更原则主张材料调差?法律依据情事变更原则,规定于《民法典》第533条,“合同成立后,合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于当事人一方明显不公平的,受不利影响的当事人可以与对方重新协商;在合理期限内协商不成的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。
”实务案例一、最高院典型案例案例1:(2018)最高法民终380号关于十三冶金公司提出材料及运费调差4154868元的诉讼请求是否应该支持的问题。
对于鉴定意见中关于材料及运费调差损失金额为4154868元的部分,十三冶金公司主张其施工期间材料及运费价格上涨,属于法律规定的情势变更情形,应当进行调整。
本案中,相对于双方当事人在合同中约定的工程款总额,尚无充分证据证明施工期间自购钢材、燃油、自购材料运费价格变化的幅度,已经达到了当事人订立合同时无法预见的程度,不构成《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条规定的情势变更情形。
常设中国建设工程法律论坛建设工程施工合同纠纷鉴定指引序言:建设工程纠纷案件事实认定通常较为复杂,不管是诉讼仍是仲裁往往需要借助工程鉴定查明与工程造价、质量和工期等有关的问题。
工程鉴定的踊跃和重要作用毋庸置疑,但实践中其暴露的各类问题也引发了普遍关注。
如何提高鉴定工作效率和质量,成为法官、仲裁员、鉴定人、律师及当事人面临的一起课题。
中国建设工程法律沙龙和《中国建设工程法律评论》编委会组织了第二工作组对建设工程施工合同纠纷中的鉴定问题做了前期研究,并于2021年11月29日形成了《当前建设工程案件中鉴定程序存在问题的解决方案初探》(《初探》)。
本《建设工程施工合同纠纷鉴定指引》由常设中国建设工程法律论坛第五工作组成员在《初探》研究功效的基础上形成,对建设工程鉴定进行了系统性地梳理,期望引导标准鉴定程序、提高鉴定与案件审理质量和效率。
第五、第二工作组成员慷慨无私地为这项成心义的工作奉献了时刻和精力,咱们对两工作组成员的调研工作表示最衷心的感激。
第五工作组成员如下(依照姓氏拼音顺序):曹文衔北京市天同(南京)律师事务所高级顾问常宏磊石家庄仲裁委员会副秘书长陈建中国仲裁法学研究会副秘书长陈旻北京市金杜律师事务所顾问丁建勇北京仲裁委员会、北京国际仲裁中心秘书一处处长董连和深圳仲裁委员会副主任樊奇娟深圳仲裁委员会科长高印立北京采安律师事务所顾问李明友淮南仲裁委员会秘书长陆春玮上海仲裁委员会副秘书长罗有才江苏省高级人民法院审监三庭审判员亓培冰上海市方达(北京)律师事务所顾问孙巍北京市中伦律师事务所合股人汤雷北京市天同(南京)律师事务所高级顾问王峰北京市天同(南京)律师事务所主任王先伟上海市建纬律师事务所合股人许海峰上海建工集团股分企业治理部总领导、法务部主任姚瑶深圳仲裁委员会秘书岳建明河北建设集团股分法律事务部部长周利明宁波市北仑区人民法院审判员正文:目的:引导标准鉴定程序、提高鉴定与案件审理质量和效率要紧内容:一、鉴定程序的启动二、委托鉴定前的相关事项三、鉴定机构及鉴定人员的选定四、鉴定费用五、鉴定阶段当事人及其代理人、鉴定人员与裁判者的协作六、鉴定意见及其质证与采纳七、当事人单方委托鉴定第一部分:鉴定程序的启动1.(鉴定申请的提出)在确信哪一方当事人应当申请鉴按时,裁判者应要紧考虑举证责任的分派。