从一起走私象牙制品案看走私珍贵动物制品罪如何对鉴定意见进行质证

买卖象牙制品立案标准
根据《中华人民共和国野生动物保护法》和《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES），买卖象牙制品是受到严格限制的。

在中国，非法买卖象牙制品属于违法行为，将受到相应的法律制裁。

关于立案标准，一般来说，以下几个条件需要同时满足：
1. 涉案物品为象牙制品：象牙制品是指以象牙为主要原料制成的各种工艺品、饰品等。

如果涉案物品并非象牙制品，那么可能不构成非法买卖象牙制品的行为。

2. 涉案物品来源不明或无法提供合法证明：根据法律规定，购买、出售、运输、携带或者加工象牙制品，必须提供合法的来源证明。

如果涉案物品来源不明或无法提供合法证明，那么可能构成非法买卖象牙制品的行为。

3. 涉案物品数量达到法定标准：根据《中华人民共和国野生动物保护法》和《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES），非法买卖象牙制品的数量达到一定标准时，才构成犯罪行为。

具体标准如下：
对于个人，非法买卖象牙制品的数量达到5千克以上；
对于单位，非法买卖象牙制品的数量达到10千克以上。

4. 涉案人员具有故意犯罪的主观故意：非法买卖象牙制品的行为必须具有故意犯罪的主观故意，即明知涉案物品为象牙制品且来源不明或无法提供合法证明，仍然购买、出售、运输、携带或者加工。

综上所述，如果想要立案处理非法买卖象牙制品的行为，需要确保涉案物品为象牙制品、来源不明或无法提供合法证明、数量达到法定标准以及涉案人员具有故意犯罪的主观故意。

国家林业局关于发布破坏野生动物资源刑事案中涉及走私的象牙其制品价值标准的通知(林濒发〔2001〕234号2001年6月13日发布)各省、自治区、直辖市林业（农林）厅（局）：亚洲象是国家一级保护野生动物，非洲象被依法核准为国家一级保护野生动物，国家禁止亚洲象和非洲象象牙及其制品的收购、运输、出售和进出口活动。

近几年来，各地、各部门严格按照《濒危野生动植物种国际贸易公约》和我国野生动物保护法规的规定，严厉打击非法收购、运输、出售走私象牙及其制品违法犯罪活动，查获了大量非法收购、运输、出售和走私象牙及其制品案件。

为确保各部门依法查处上述刑事案件，依据《林业部、财政部、国家物价局关于发布<陆生野生动物资源保护管理费收费办法>的通知》（林护字〔1992〕72号）、《林业部关于在野生动物案件中如何确定国家重点保护野生动物及其产品价值标准的通知》（林策通字〔1996〕8号）、《国家林业局、公安部关于印发森林和陆生野生动物刑事案件管辖及立案标准的通知》（林安发〔2001〕156号）和《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2000〕37号）的有关规定，现将破坏野生动物资源刑事案件中涉及走私的象牙及其制品的价值标准规定如下：一根未加工象牙的价值为25万元；由整根象雕刻而成的一件象牙制品，应视为一根象牙，其价值为25万元；由一根象牙切割成数段象牙块或者雕刻成数件象牙制品的，这些象牙块或者象牙制品总合，也应视为一根象牙，其价值为25万元；对于无法确定是否属一根象牙切割或者雕刻成的象牙块或象牙制品，应根据其重量来核定，单价为41667元/千克。

按上述价值标准核定的象牙及其制品价格低于实际销售价的按实际销售价格执行。

凡过去的有关规定与本通知不一致的，按本通知执行。

二○○一年六月十三日。

关于非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪（现代象牙）的若干思考作者：黄晓东来源：《法制与社会》2016年第20期摘要广州象牙雕刻工艺作为世界非物质文遗产远近驰名，也正是那句“没有买卖就没有杀戮”，促使不少人铤而走险，披着文玩的外衣非法交易现代象牙，从而也使广州成为非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品（象牙）案件的高发区，笔者曾在公安工作逾十年，经办了大量的此类案件，现从一名律师的角度，谈谈涉及此罪的一些思考。

关键词现代象牙收购运输出售价格标准作者简介：黄晓东，广东纵横天正律师事务所。

中图分类号：D924.3 文献标识码：A DOI：10.19387/ki.1009-0592.2016.07.178近年来，作为象牙雕的集散地广州每年都能查获较大数量的非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品（现代象牙）案件，查获的数量也从最初的几十克到如今的几十公斤，这些案件主要呈现的特点是：案值大、作案手法单一、以不知情作辩、以猛犸牙作为幌子、牟利作为目的等等，也正由于对涉象牙的犯罪行为对应的刑罚十分严厉，与社会普遍较低的心理预期自然形成了强烈反差，加之国内牙雕制品的市场价相对不高，大部分犯罪嫌疑人仅知违法，殊不知此罪只要涉案价值在二十万元以上便可处十年以上的重刑。

因此，律师对该罪选取的切入点和辩护思路总能体现实践与立法上的差距，笔者也试图通过本文，提出一些新的思路和反思。

一、实践中存在的问题“辩点就在那里，关键你能否发现它”是律师行业里经常听到的一句话，是的，律师的辩点是一起案件的生命线，也最能体现出实践中的存在的不足。

下面就笔者结合森林公安工作期间经办非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品（象牙）案件从律师角度谈一谈：（一）犯罪嫌疑人主观认识是否明确构成《刑法》第341条非法收购、运输、出售濒危野生动物制品罪，其中一个明显的构成要件是要求主观上明知涉案物品为现代象牙。

但人的主观认识是抽象的，必须通过客观行为才能反映和确定，也就要求侦查机关在证据上更为确定、充分。

象牙及其制品鉴定方法适用性解析象牙是一种由长颈哺乳动物的牙齿演变而来的贵重材料，其在古代曾被广泛用于制作艺术品、乐器、工艺品等，现在也被广泛应用于高档家具、珠宝等领域。

然而，由于象牙具有高度相似性，加之各种仿制品的存在，对象牙及其制品的鉴定成为了一项密集而复杂的工作。

本文将从象牙的基本概述、常见鉴定方法、鉴定方法的适用性等方面进行分析。

1. 象牙的基本概述象牙主要由石灰质组成，其硬度在2.5-3.5之间，密度在1.5-1.8 g/cm3之间，同时还具有一定的热变形性、可切性和可雕刻性。

由于象牙的这些特性，使其成为了一种在制作工艺品、艺术品、乐器等领域中得以广泛应用的材料。

值得一提的是，由于狩猎象种群的禁止，现在的象牙多来自于非法贸易，因此将非法采集的象牙运入国内甚至过境，都可能涉嫌违法行为。

2. 常见鉴定方法2.1 形态学方法形态学方法是通过对象牙的外部形态进行观察和比对的方法。

象牙通常具有以下的形态特征：圆锥形状、齿冠及根部的连贯性、齿列状及齿间隔状、对称性等。

通过对象牙的以上几个方面进行比较，可以初步判断象牙是否为真品。

组织学方法是通过显微镜的技术观察象牙的组织、纹理、色泽等特征来判断其真伪的方法。

象牙的主要成分是牙本质和牙髓组织，其中，牙本质是构成象牙的主要组成部分，具有纵横交错的管道结构和独特的色泽特征；而牙髓组织则位于象牙的中心，一般呈淡黄色，其在长期存放和处理的过程中，可能会与树脂等物质结合，产生异质性，从而影响象牙的品质和真伪。

物理化学方法是通过对象牙的化学、物理特征进行检测的方法。

例如，对象牙的密度、硬度、反射率、折射率、燃点等指标进行检测，可以初步判断象牙是否为真品。

由于不同来源的象牙在物理化学方面存在差异，因此该方法适用性有限，常结合其他方法使用。

3. 鉴定方法的适用性在实际鉴定工作中，常采用多种方法相结合的方式进行鉴定，这样可以降低单一鉴定方法的局限性。

例如，对于近代工艺品中存在的大量仿制象牙制品，形态学方法已经难以进行有效鉴定，此时可以采用高级的组织学或物理化学鉴定方法，如CT扫描、红外光谱分析等。

象牙及其制品鉴定方法适用性解析象牙是一种珍贵的自然材料，因其稀缺性、美观性和特殊的物理特性而被广泛用于雕刻、工艺品制作和艺术品制作。

由于象牙产品的流通受到国际公约的限制，以及因为非法狩猎和交易导致的大象种群数量急剧下降，对象牙制品鉴定的需求也越来越迫切。

本文将就象牙及其制品的鉴定方法的适用性进行解析，以帮助读者更好地了解如何鉴定象牙制品的真伪。

一、象牙的特性象牙是一种由大象的牙齿或獠牙制成的坚硬、亮泽的材料。

它具有密度高、耐磨、易雕刻等特点，因此在制作工艺品和艺术品时非常受欢迎。

象牙的质地细腻，具有独特的纹理和色泽，也为其赋予了很高的观赏价值。

由于象牙在外观上很容易与其他类似的物质混淆，例如犀牛角、牛角等，因此需要通过特殊的方法来进行鉴定，以确保其真伪。

二、象牙制品的鉴定方法1. 目视鉴定法目视鉴定法是最直观、最直接的一种鉴定方法。

通过观察象牙制品的外观特征，包括色泽、纹理、密度等来判断其真伪。

正规的象牙制品通常具有均匀细腻的纹理和自然的色泽，而假冒的象牙制品往往纹理不清晰、色泽不自然。

目视鉴定法也有其局限性，因为有些制作精良的仿制品在外观上几乎与真品难以区分，因此需要配合其他鉴定方法来进行判断。

2. 物理性质鉴定法物理性质鉴定法是通过一些物理性质特征来判定象牙制品真伪的方法，包括密度、硬度、导热性等。

象牙具有较高的密度和硬度，通常比木头和塑料要高，而且导热性也较好，这些特性都可以通过简单的测试来鉴定。

可以通过测量象牙制品的密度来判断其真伪，真品的密度一般在1.6至1.8克/厘米立方之间，而假冒品的密度则一般较低。

还可以通过硬度测试和导热性测试来进一步确认象牙制品的真伪。

3. 化学品鉴定法化学品鉴定法是通过一些化学试剂与象牙制品产生特定反应来判断其真伪。

可以使用专门的试剂来测试象牙制品是否含有骨胶质，骨胶质是象牙中的一种重要成分，正品象牙制品中一定含有骨胶质，而仿制品则不含或含量较低。

也可以使用紫外线灯来检测象牙制品的荧光情况，因为象牙在紫外线下会产生特定的荧光反应，而仿制品通常不具备这样的特性。

以案说法：以“305”皮革走私案为例浅析在走私普通货物、物品案件中辩护律师应如何对鉴定意见进行质证广东广强律师事务所刑事律师梁栩境【案件背景介绍】2014年上半年，黄埔海关缉私局在海关总署部署的“绿风”专项行动中，联合浙江嘉兴、广东汕头、深圳、茂名等地的海关部门，查获一起特大皮革走私案（即“305”专案）。

广东、浙江、河北、内蒙古等地多家涉案企业，涉嫌走私牛、羊皮革，涉案走私金额高达60.9亿元，涉嫌偷逃税额高达9.96亿元。

目前，该案正处于审判阶段，已开过庭，但尚未作出判决。

东莞海关作出的《中华人民共和国黄埔海关涉嫌走私的货物、物品涉及税款海关核定证明书》（下称《核定证明书》），是该案据以定罪量刑的核心证据，也是控方据以证明本案被告人偷逃税款具体数额的核心证据。

最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于印发《办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知（2002年7月8日法【2002】139号）（下称《意见》）第三条规定：“在办理走私普通货物、物品刑事案件中，对走私行为人涉嫌偷逃应缴税额的核定，应当由走私犯罪案件管辖地的海关出具《涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》。

”在走私案件中，《核定证明书》系法律规定的必不可少的证据之一。

同时，《核定证明书》作为刑事案件证据分类中的鉴定意见，应符合《刑事诉讼法》等法律法规关于鉴定意见的形式、内容上的相关要求。

考虑到《核定证明书》系在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对走私物品、数额等专门性问题进行鉴别和判断的综合性意见，系走私案件据以定罪量刑的重要证据，故对其必须进行详细而严格的质证，以维护被告人的合法权益。

笔者在参与“305”走私案庭审时，对侦查机关计核部门作出的以及公诉部门随后出具的《核定证明书》做了详细的质证，并提出了多个该证据不能作为定罪量刑依据的理由，其中引用了《刑事诉讼法》、《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>的司法解释》（下称《解释》）、《中华人民共和国海关计核涉嫌走私的货物、物品偷逃税款暂行办法》（下称《暂行办法》）、《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册》、《司法鉴定程序通则》、《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》、《公安机关鉴定机构登记管理办法》、《涉案物品价格鉴定分级管理实施办法》等相关法律法规。

从典型案例看“珍贵动物”与“珍贵动物制品”的区别及认定标准作者：梁栩境律师广强律师事务所高级合伙人律师金牙大状律师网走私犯罪辩护研究中心主任前言走私珍贵动物、珍贵动物制品罪，是指违反海关法规，逃避海关监管，非法携带、运输、邮寄珍贵动物、珍贵动物制品进出国（边）境的行为。

珍贵动物”是指我国特产的珍贵稀有动物以及虽然不属于我国特产，但在世界上已被列为珍贵濒危种类的野生动物。

属于我国珍贵稀有野生动物的主要有大熊猫、金丝猴、白唇鹿、扬子鳄等一百多种动物；属于珍贵濒危种类的野生动物主要有丹顶鹤、白鹤、天鹅、野骆驼等，珍贵动物的“制品”，是指珍贵野生动物的皮、毛、骨等制成品。

根据《中华人民共和国刑法》第一百五十一条规定，走私国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处没收财产;情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。

根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，走私国家一、二级保护动物未达到本解释附表中（一）规定的数量标准，或者走私珍贵动物制品数额不满二十万元的，可以认定为刑法第一百五十一条第二款规定的“情节较轻”。

具有下列情形之一的，依照刑法第一百五十一条第二款的规定处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：（一）走私国家一、二级保护动物达到本解释附表中（一）规定的数量标准的；（二）走私珍贵动物制品数额在二十万元以上不满一百万元的；（三）走私国家一、二级保护动物未达到本解释附表中（一）规定的数量标准，但具有造成该珍贵动物死亡或者无法追回等情节的。

具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百五十一条第二款规定的“情节特别严重”：（一）走私国家一、二级保护动物达到本解释附表中（二）规定的数量标准的；（二）走私珍贵动物制品数额在一百万元以上的；（三）走私国家一、二级保护动物达到本解释附表中（一）规定的数量标准，且属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动，或者造成该珍贵动物死亡、无法追回等情形的。

象牙贸易的DNA分析技术及其在打击走私中的应用在国际社会中，对于保护野生动植物的意识越来越强烈，而象牙作为一种重要的野生物品，其保护也成为了全球的一项共同任务。

近年来，全球范围内大量的象牙走私事件引起了国际社会的高度关注，各国政府采取了一系列措施，加强象牙走私的监管和打击。

而在这些措施中，DNA分析技术作为一项高精度、高效率的科学技术，正在受到越来越多国家和监管机构的青睐，并逐渐成为打击象牙走私的一项重要手段。

一、象牙贸易现状据统计，非洲象的数量从20世纪初一直下降，目前已经不到20万头。

而且在2007年到2014年的七年时间里，每年约有3.407吨象牙被非法交易。

而这样的走私活动，给野生动物的生存和生态系统的平衡带来了严重的危害。

因此，各国政府采取了多种措施，努力打击象牙走私的活动。

二、DNA分析技术的应用DNA分析技术是一种非常高精度的科学手段，能够通过对象牙样本中DNA的检测分析，确定象牙来自哪个种群、哪个地理区域、哪个国家、哪个个体等，从而为打击象牙走私提供重要的技术支持。

具体来说， DNA分析技术可以通过三种方式来帮助打击象牙走私：第一种是通过比较象牙样本中的核基因组或线粒体DNA 序列，确定象牙的种群来源；第二种是通过分析胶原蛋白的氨基酸序列，确定象牙来自哪个地理区域；第三种是通过比对DNA数据库，确定象牙来自哪个个体。

三、DNA分析技术的优势DNA分析技术具有高精度、可靠性强、检测速度快等优点，在打击象牙走私行动中得到了广泛的应用。

具体而言，DNA分析技术可以帮助检测器具有更高的检测准确性，提高象牙走私案件的侦破率，加强走私犯罪的打击力度，从而达到维护野生动物的生存和保护生态平衡的效果。

四、DNA分析技术的局限性虽然DNA分析技术具有很多优势，但是其也有一定的局限性。

首先，DNA分析技术的成本较高，需要一定的技术条件和设备投入。

其次，物证提取、分离和纯化过程中，人为操作的不专业或污染等原因也可能影响结果可靠性。

关于一起走私象牙制品案件的定罪问题的研究天津津联律师事务所宿胜利杨洁（发表于《天津律师》2015年第2期总第200期）随着我国加入WTO，国际贸易的范围和规模有着日新月异的变化，我国和各国之间的贸易交流日渐频繁，同时各国之间法律制度的冲突俞显突出。

象牙作为工艺品的原材料已经有着悠久的历史，早在1973年为了保护濒临灭绝的野生动物，一百多个国家签署了《濒危野生动植物种国际贸易公约》，并纷纷制定了相应的国内法对于如何保护濒临灭绝的大象及如何限制象牙制品的流通进行具体规定。

近几年很多人在国外购回的象牙制品，在进入中国海关时被扣押，购买者以走私珍贵野生动物制品罪获刑。

笔者在代理此类案件时，对于涉外证据的审查、走私象牙制品的行为是否构成刑事犯罪及相关问题进行了深入的研究，本文将针对笔者代理案件中涉及到的相关法律问题进行阐述。

【案情简介】英国人M（当事人姓名为化名），在中国北京有一家古董店，2012年他在英国购买了一些古董，通过海运运到中国。

2012年8月，这批货物进入中国后，天津海关缉私局的工作人员在检查货物时发现其中包括疑似象牙制品一千余件、疑似象足制品九件、枪型物八支。

2012年9月4日，M从英国乘飞机来到中国，配合天津海关缉私局工作人员了解情况。

同年10月11日，M 因涉嫌走私珍贵动植物制品罪由天津市人民检察院第二分院批准逮捕。

2013年3月25日，天津市人民检察院第二分院以走私珍贵动植物制品罪、走私武器罪对M向天津市第二中级人民法院提起公诉，指控其走私象牙制品178.968千克，象足制品9件，上述动物制品价值共计人民币7738310元；走私能够发射以火药为动力的弹丸的枪6支。

【本案焦点】本案焦点有两个，一是对于被告人家属收集的来自英国的证明被告人无罪的证据是否能够作为证据使用；二是象牙制品未经报关进入中国境内是否构成走私罪。

公诉机关认为，来自英国的三份证人证言经过英国公证机关的公证、英国中央政府外交主管部门及我国驻英国大使馆的认证，形式上满足我国刑事诉讼对证据的形式要求，可以作为证据使用，但对证据内容及证明目的不予认可，被告人未经报关将枪支运输到境内的行为构成走私武器罪；本案涉及的象牙制品及象足制品属于我国刑法规定的珍贵动物，对于被告人未经报关运输象牙制品及象足制品进境的行为，应当按照走私珍贵动植物制品罪进行定罪处罚。

鉴定意见的质证2017-08-29刑事事务作者：张成（北京大成刑事部主任、大成刑委会副主任）鉴定是“法官背后的法官”。

在存在鉴定意见的案件当中，鉴定意见几乎无一不左右着判决结果：罪重或罪轻，甚至有罪或无罪。

高高在上的法官对鉴定意见的审查能力往往受专业知识的限制不得其法，沦为鉴定意见的被动执行者，“鉴定审判”往往代替了法官的审判工作。

例如：故意伤害害中伤残程度的鉴定、故意杀人案件中死亡原因的鉴定、交通肇事案件中的事故责任认定，痕迹、车辆性能、车速鉴定，危险驾驶案中血液酒精含量鉴定，毒品案件中毒品成份、含量、数量的鉴定、涉财类犯罪中财物、房产等价值的评估鉴定、集资诈骗、非法吸收公众存款、假冒伪劣产品案中销售数额的审计报告、会计鉴定，等等。

但是，应当承认，目前我国的鉴定机构、鉴定人员的整体鉴定能力还是参差不齐的。

在某些鉴定领域或者说某些地方的鉴定市场中，鉴定机构设置、鉴定人员管理、鉴定意见的出具都相当混乱。

比如常见的房地产价格鉴定、审计鉴定、名贵饰品、奢侈品、古玩字画的鉴定等等。

正是大量简陋、粗糙、令人发指的不负责任的鉴定，蒙蔽了司法人员的法眼，树立了司法机关将冤错案件进行到底的决心。

“想赢的律师要比检察官强在哪？（语出北京大成刑事部徐平律师）”，强在我们知识体系的更深入，对案件的把握更透彻，捍卫人权的决心更强大。

有发现、揭露、推翻控方鉴定意见的能力，就是我们刑辩律师必须要认真学习、深入研究、有时需要借助外力（专家辅助人）的一项基本技能。

一、司法鉴定概述司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科技术或专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动（见《司法鉴定程序通则》）。

大体来说，鉴定意见可分为法医类鉴定、物证类鉴定、声像资料类鉴定、知识产权鉴定、司法会计鉴定、计算机司法鉴定等种类。

我们在财产犯罪类案件中常见的价格鉴定认证中心出具的价格鉴定意见，不属于严格意义的鉴定意见。

还有常见的审计报告，也不属于鉴定意见，但由于在案件中比较多见，在本文中也有所提及，后文中不再专门注明。