合同法通则比较研究

《合同法学》教学大纲课程名称：《合同法学》学分：3总课时：54开课时间：大学三年级上学期教材：王利明崔建远《合同法新论—总则》中国政法大学出版社郭明瑞王轶《合同法新论—分则》中国政法大学出版社或王利明房绍坤王轶《合同法》中国人民大学出版社必读材料：《中华人民共和国合同法》最高人民法院有关合同法的司法解释（目前主要是《解释》（一））教学内容与学时分配：第一章合同法概述-----------------------------3学时第二章合同的订立-----------------------------6学时第三章合同的效力-----------------------------6学时第四章合同的内容---------------------------- 2学时第五章合同的解释-----------------------------2学时第六章合同的履行-----------------------------4学时第七章违约责任-------------------------------6学时第八章合同的变更与转让-----------------------2学时第九章合同权利与合同义务的终止---------------3学时第十章合同的法律适用-------------------------2学时第十一章合同法分则----------------------------18学时教学基本要求：本课程以讲授我国合同法为主，适当介绍普通法系合同法、大陆法系合同法和国际统一的合同法规则，并对中外合同法作适当比较分析。

通过本课程学习，学生应全面掌握我国合同法规则，初步了解我国合同法与国外合同法的主要差别，能运用我国合同法规则正确地分析、解决具体的实际问题，并具备初步的合同法理论研究能力。

第一章合同法概述一、合同的概念、本质和特点合同定义上的允诺说、协议说、合意说、法律行为说。

合同是交易的法律形式，是必须实践的允诺，是特定民事主体间自愿设立变更、终止的民事权利和民事义务关系。

《联合国国际货物销售合同公约》与《国际商事合同通则》之比较王永新摘要：《公约》与《通则》的目的都是为了协调不同法系、不同法域间的立法冲突，旨在为国际商事合同的当事人提供一个明确具体且具有广泛适应性的规则。

因此，《公约》与《通则》在理念、基本原则上是一致的。

但是,《公约》与《通则》还是有不同之处。

关键词：公约；通则;合同；《联合国国际货物销售合同公约》（United NationsConvention on Contracts of International Sales ofGoods，以下简称“公约”）是由联合国国际贸易法委员会主持制定的,1980年在维也纳举行的外交会议上获得通过。

公约于1988年1月1日正式生效.目前已经有包括中国在内的70个国家加入了该公约。

《公约》是20世纪以来最重要的国际公约之一。

《国际商事合同通则》（Principles of InternationalCommercial Contracts,以下简称“通则”）是国际统一私法协会1994年编撰的,2004年做了大的修订。

它是一部具有现代性、广泛代表性、实用性的商事合同统一规则。

《通则》“是迄今为止最为系统的对国际性契约的实体内容进行统一整理的一个法律文件”［1]。

这两个文件是国际商事合同领域最为重要的规则。

《公约》与《通则》的目的都是为了协调不同法系、不同法域间的立法冲突,旨在为国际商事合同的当事人提供一个明确具体且具有广泛适应性的规则。

因此，《公约》与《通则》在理念、基本原则上是一致的。

但是，《公约》与《通则》还是有不同之处。

这些不同之处主要有：一、适用范围不同《通则》的适用范围比《公约》广泛。

《公约》仅适用于国际货物买卖合同［2］-[3].而《通则》对“商事”合同并没有给予任何明确的定义,只是在尽可能宽泛的意义上来理解这一概念，以使它不仅包括提供或交换商品或服务的一般贸易交易,还可包括其他各种类型的经济交易，如投资或特许协议、专业服务合同等，即适用于国际商事合同的全部。

合同法全文第一章通则第一条【立法目的】合同法的立法目的，是为了保护当事人的自主意思自治的原则，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，保障合同当事人的合法权益，维护社会公共利益。

第二条【合同的定义】合同是自然人、法人和其他组织之间设立、修改、终止民事权利义务关系的协议。

第三条【合同自由原则】当事人依法自愿订立合同，应当自主确定合同的内容、形式和其他条款。

第四条【平等自愿原则】合同当事人在平等自愿的基础上订立合同。

第五条【诚实信用原则】当事人应当按照诚实信用原则履行合同义务，维护社会公平和诚信。

第六条【保护国家利益原则】法律法规对合同内容的设定，不得违反国家法律法规对保护国家经济利益、社会公共利益的规定。

第七条【善意信赖原则】善意第三人取得合同标的物的权利，不受限于当事人之间的变更、撤销。

第八条【期限】依照法律规定，民事活动的期限从合同订立、诺告、履行、承认、确认、消失、索赔办理等行为的发生时起算。

第九条【排除违法条款】合同的条款不得违反法律、行政法规的强制性规定，不得违反公序良俗。

第十条【合同格式】法定格式的合同的形式和内容应当按照法定范本。

第二章合同的订立第十一条【订立方式】合同的订立可以采用书面、口头、电报、电传、电子数据交换或者其他方式。

第十二条【民事活动的成立时间】民事活动的成立时间，应当按照约定或者当事人意思表示确定；对于未约定成立时间，应当自意思表示到达对方时生效。

第十三条【要素】当事人订立合同，应当包括订立合同的内容和方式。

第十四条【成立要件】合同的成立，应当符合下列要件： 1. 有相互的意思表示； 2. 有明确的标的； 3. 合同内容合法。

第十五条【预交货物】买卖合同订立后，卖方以买方尚不拥有的物物担保的方式提供给买方预交货物，卖方应当按照约定提供预交货物；预交货物应当具体生产、准备或者划分。

第十六条【约定期限】当事人订立合同，可以约定合同的履行期限。

第十七条【未约定履行期限】当事人没有约定合同的履行期限的，按照约定的事物履行期限确定，没有约定的按照合同的性质和交易习惯确定。

合同法重点法条李建伟第二章合同的订立合同条款、合同形式、要约与承诺、格式条款、缔约过失1、合同形式10条要式（书面－一般要式）/不要式（可以口头）特殊要式：书面＋有权机关登记/批准（生效）5类明确要求书面形式的合同：建设工程、商业借款、技术开发、技术转让、融资租赁合同不采用则合同不成立非绝对36、37条一方已经履行主要义务而对方接受的（事实合同），合同成立2、合同条款12条非必备条款，一般具备标的物和数量就可以成立合同61、62、63条3、要约与承诺15条要约邀请4类：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书商业广告可能为要约邀请或要约（符合14条）14条内容具体确定－有标的和数量表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束16条要约的生效：到达主义→可撤回（到达前）、可撤销（到达后）19条要约不得撤销的情形：①要约明确规定不可撤销；②要约人确定了承诺期限；③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经作了准备工作21条承诺人必须是受要约人（特定或不特定）28、29条承诺须遵守时间迟到是受要约人自己造成则无效30、31条承诺须遵守内容实质性变更/非实质性变更26条承诺的生效：到达主义25条承诺生效时合同成立限制解释：只限于不要式的诺成合同<要式合同按32、33条双方当事人签字或盖章践成合同须有标的物的交付>4、格式条款39、40条提请对方注意，按要求予以说明不尽到该两项义务格式条款不成立，即使成立也无效41条解释规则：非格式条款优先于格式条款，按普通人理解解释，按不利于格式条款提供方解释5、缔约过失42、43条两种：在订立合同中由于一方原因导致合同不能成立在订立合同中利用商业秘密损害对方利益的58条两种：合同虽成立但由于一方过失导致合同无效或被撤销第三章合同的效力1、合同的成立与生效44-46条3个模式：⑴合同成立即生效⑵成立在前，生效在后①法律规定合同生效须以批准或登记为前提（中外合资、中外合作、向外国人转让商标、专利的合同）②附条件的合同③附期限的合同⑶成立而不能生效无效合同、被撤销或效力待定而归于无效2、效力有瑕疵的合同⑴效力待定的合同 47条限制行为能力人订立的合同48条无权代理人订立的合同51条无处分权人订立的合同△49条表见代理－有效合同⑵无效的合同 52、53条①一方以欺诈、胁迫手段订立合同损害国家利益；②恶意串通损害国家、集体或第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定；⑥免责条款造成对方人身伤害；⑦免责条款因故意或重大过失造成对方财产损失△超出经营范围不构成无效，只有违反第5项才无效⑶可撤销的合同 54条欺诈、胁迫、乘人之危只有受害方才享有撤销权重大误解、显失公平任何一方都享有撤销权当事人请求变更的，法院或仲裁机构不得撤销55条撤销权的行使期限只有一年，从一方知道或应当知道受侵害之日起第四章合同的履行1、抗辩权66-69条都是迟延抗辩权，都只存在于双务合同当中66条同时履行抗辩权67条先履行抗辩权（后履行一方）68、69条不安抗辩权（先履行一方）发现后履行义务人：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形先中止履行并通知对方无以上情形或提供适当担保应恢复履行有该情形或未提供适当担保可解除合同2、部分履行和提前履行73、71条3、保全⑴73条代位权之诉适用的前提－债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害①必须通过诉讼方式，仲裁机构无权受理②债权人是原告，次债务人是被告，债务人是第三人③数额以债权人的债权额为以足④如胜诉，次债务人要直接交付给债权人，而不交付债务人诉讼费用由债务人承担，解释：可先行由次债务人代付（最终仍由债务人承担）⑤如债务人也起诉次债务人，先审理债权人对次债务人的代位之诉，后审理债务人对次债务人的普通之诉⑥债权人可分别请求执行债务人的财产和次债务人支付不足部分，此时先审理债权人对债务人的普通之诉，再审理债权人对次债务人的代位之诉⑵74、75条撤销权不是单纯的形成权，既有请求权给付之诉的性质，也有形成权变更之诉的性质适用的3种情形：①无偿转让自己财产；②免除次债务人债务；③以明显不合理低价转让财产（以第三人恶意为前提，但不构成恶意串通）原告是债权人，被告是债务人2个期间限制：1年－自债权人知道或应当知道撤销事由起5年－自债务人行为发生之日起谁先到期谁生效第五章合同的变更和转让1、债权的转让3种情形：⑴单纯的债权协议移转：82条不须债务人同意但要通知（对抗要件而非生效要件）83条债权移转不得影响债务人权利（抗辩权、抵销权对新债权人仍有效）84条债务转让须债权人同意生效⑵债权债务的概括转让 88、89条须经对方同意⑶一并移转且通过法定方式 90条债权人可主张分立后的债务人承担连带责任①原则上连带；②债权人分别与其达成协议，可为按份责任；③债务人内部协议按份，不能对抗债权人第六章合同的终止1、因解除而终止合同成立并生效后清偿之前抵销、提存、混同、免除93、94条协议解除单方解除约定解除（约定可单方解除的条件，条件成就解除权人可解除合同）﹡法定解除①因不可抗力致使不能实现合同目的；②履行期限届满前一方明确表示或以行为表示不履行主要债务；因根本违约而解除合同（限制解除权）③一方迟延履行经催告后合理期限内仍未履行；④一方迟延履行或有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形ⅰ232条不定期租赁合同ⅱ410条委托合同ⅲ268条承揽合同中定作人ⅳ308条货物运输合同中托运人ⅴ担保法27条未定保证期间的最高保证人①双方都有解除权②-④非违约方才享有解除权95、96条解除权是形成权，无须对方同意2、解除的效力97条尚未履行的，不再履行已经履行的，未必有追溯力<与合同撤销区别，撤销要绝对返还财产>，根据履行情况和合同性质可要求赔偿损失（过错为前提）3、抵销99条单方抵销形成权，因一方的意思表示就可抵销①必须互负债务；②必须性质、种类相同（一般是货币与货币之债）；③债务都到期限：都到期可以抵销，都未到期不可抵销，一方到期一方未到则未到期的债务人可以抵销④诉讼时效一方未过一方已过，未过诉讼时效的债权人（已过诉讼时效的债务人）可以抵销⑤是否有担保不决定能否抵销100条协议抵销只要双方互负债务就可抵销4、提存103、104条①提存物所有权归债权人；②孳息归债权人；③提存费用债权人承担；④提存风险由债权人承担第七章违约责任1、构成要件⑴必须有违约行为107条实际违约行为基本归责原则为无过错责任个别为过错责任：ⅰ.189、191条赠与合同中的赠与人故意或重大过失ⅱ.374、394条保管合同、仓储合同中的保管人ⅲ.406条委托合同中的受托人ⅳ.303条Ⅰ款客运合同中承运人对旅客自带物品损害108条预期违约行为⑵只有请求损害赔偿金时才须举证自己有损失；如果请求继续履行、采取补救措施、违约金或定金不须举证损失2、“三金”的适用 113条损害赔偿金：有损失才赔偿，没有损失就不赔原则上有多少损失就赔多少经营者对消费者提供商品或服务有欺诈行为增加1倍114条违约金：违约金自由约定，但ⅰ.违约金低于损失，受害人可以要求增加ⅱ.损失过分低于违约金，违约方可适当要求减少ⅲ.违约金高于损失但不过份，可不再调整有损失而又约定了违约金，违约金与损害赔偿金不能并用，只能适用违约金116条违约金和定金都约定，只能选择一个适用损害赔偿金和定金可以并用3、违约责任的相对性 121条因第三方造成一方违约，受害人不能直接要求第三人承担违约责任或侵权责任（债权不是我国法律规定的侵权对象）受害人只能要求违约方承担责任违约方可以要求第三方承担侵权责任64、65条第三人代为履行或第三人代为接受履行的合同，如果发生违约，第三人无须向债权人承担责任，债务人也无须向代为接受履行的第三人承担责任4、违约与侵权竞合 122条只能选择一个当事人自由选择，一审开庭前可变更违约与侵权：①请求的范围不同，侵权可请求精神损害赔偿，违约可请求违约金或定金②被告不同，违约只能是违约的对方当事人，侵权可起诉销售者（对方当事人）也可以起诉生产者③诉讼时效不同，侵权适用《产品质量法》的特别规定2年，违约适用《民法通则》136条第2项的规定1年④管辖不同，违约适用被告所在地或合同履行地，侵权适用侵权行为发生地或被告所在地第八章其他规定1、合同的解释 125条2、特殊时效 129条3、涉外合同的法律适用 126条第九章买卖合同1、所有权转移 133-141条动产交付转移，可约定所有权保留（只适用动产）不动产登记转移2、孳息的归属 163条交付主义3、风险的负担 142条普通情况下交付主义不是所有权人也可能承担风险，如房屋买卖或保留所有权合同中可能交付在前而转移所有权在后144条路货买卖合同成立主义143、148条如果一方违约在先，违约行为构成之日起即承担风险，不问是否交付4、验货期间的特殊规定 158条5、多交货和提前交货的情况 161、162条6、特种买卖 166-172条第十一章赠与合同1、性质 185、186条诺成、实践性2、赠与人的撤销权 186条任意撤销权192条法定撤销权 3种情形：受赠人严重侵害赠与人或其近亲属；对赠与人有抚养义务而不履行；不履行赠与合同约定的义务区别：①适用范围不同，任意撤销权不适用社会公益、道德义务性质合同或经公证的赠与合同，法定撤销权适用于所有类型的合同；②行使人不同，任意撤销权只能由本人行使，法定撤销权在赠与人丧失行为能力或死亡时可由其代理人或继承人行使（193条）；③时间不同，任意撤销权只能发生在合同成立之后履行之前，法定撤销权发生在履行之后；④原因不同，任意撤销权无须有原因，法定撤销权一定举证受赠人有忘恩负义的行为；⑤后果不同，行使任意撤销权后无须再履行，行使法定撤销权后须追回已经交付给受赠人的财产。

合同法通则司法解释根据《中华人民共和国合同法》第100条规定，本解释适用于合同法的适用和解释。

一、合同成立1. 双方当事人商定按照合同法第9条第1款的限制将约定的劳动报酬交由第三方支付的，视为双方当事人对劳动报酬的金额和支付期限达成的共识。

二、合同的效力1. 合同法第11条规定的社会公共利益为公序良俗的具体情形参照如下：（1）违反公共秩序、违背公共安全或可能侵害他人人身权益；（2）违法法律、法规或行政规章；（3）违背公序良俗的行为；（4）违背社会道德和风俗习惯；（5）有明显的不合理性和不公平性。

三、合同的履行1. 合同法第26条规定的约定合同款的具体情形参照如下：（1）欠缺书面形式；（2）缺乏坚持履行的意愿；（3）拖延履行到期限；（4）迟延履行但未达到不能实现合同目的的程度；（5）拒绝履行或者表明明确不履行的情况。

四、合同的变更和转让1. 合同法第26条规定的约定合同款的具体情形参照如下：（1）欠缺书面形式；（2）变更内容与原合同没有实质性差异；（3）变更一方恶意变更或影响其他方利益；（4）转让未经书面同意或者未经法定程序。

五、合同的效力终止1. 合同法第78条规定的合同有效期满的具体情形参照如下：（1）期限合同到期；（2）完成目标任务的一次性合同；（3）完成周期性任务的连续合同；（4）根据法定程序宣布的解散或注销的合同主体。

六、合同的违约和补偿1. 合同法第94条规定的违约责任的具体情形参照如下：（1）过失违约；（2）故意违约；（3）特殊程序违约。

七、其他1. 合同法第112条规定的未尽事项的补充参照合同法相关条款和相关司法解释。

《关于适用民法典合同编通则若干问题的解释》的理解与适用文章属性•【公布机关】最高人民法院,最高人民法院•【公布日期】2023.12.26•【分类】司法解释解读正文《关于适用民法典合同编通则若干问题的解释》的理解与适用文/《民法典合同编通则解释》起草工作组起草小组组长：杨万明、刘贵祥；起草小组成员：林文学、段农根、杨永清、吴光荣、陈龙业、蒋家棣。

民法典施行后，最高人民法院废止了根据合同法制定的最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（以下简称《合同法解释一》）和《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（以下简称《合同法解释二》），司法实践急需出台关于民法典合同编通则的司法解释。

为此，最高人民法院在清理相关司法解释的基础上，结合审判实践中遇到的疑难问题，制定了《关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》（以下简称《解释》），并已于2023年12月5日起实施。

一、《解释》的制定背景和起草思路2020年5月29日，中共中央政治局举行第二十次集体学习，习近平总书记就切实实施民法典发表重要讲话，强调要充分认识颁布实施民法典的重大意义，推动民法典实施，以更好推进全面依法治国、建设社会主义法治国家，更好保障人民权益。

为贯彻落实习近平总书记的重要讲话精神，最高人民法院对当时有效的591件司法解释进行了全面清理，废止116件，修改111件，继续有效适用364件。

在废止的116件司法解释中，就包括根据合同法制定的《合同法解释一》和《合同法解释二》。

考虑到这两件废止的司法解释中的一些内容对统一裁判尺度仍有指导意义，一些内容需要根据民法典的新的规定作出调整，特别是民法典合同编通则规定的有些内容在审判实践中仍需细化标准，最高人民法院决定制定《解释》。

在《解释》的起草过程中，最高人民法院始终以习近平新时代中国特色社会主义思想为指导，深入学习贯彻习近平法治思想及习近平总书记关于切实实施民法典的重要讲话精神，紧密结合人民法院审判工作实际，广泛征求各方面意见特别是全国人大常委会法工委意见，反复研究论证，力争形成最大共识，确保《解释》的条文既符合立法原意，又能解决审判实践中的问题，还要与学界通说相吻合。

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民法典合同编通则中的重大疑难问题研究引言：民法典合同编通则是我国民法典的重要组成部分，为我国合同法的立法提供了基本依据和原则。

然而，在实践中，随着合同法的适用和实施，一些疑难问题逐渐浮现出来。

本文将围绕民法典合同编通则中的重大疑难问题展开研究，旨在对这些问题进行深入分析和讨论。

一、合同成立合同成立问题一直是合同法领域的焦点和难点。

在民法典合同编通则中，要求合同成立必须有要约和承诺的一致意思表示，但如何判断一致意思成为争议的焦点之一。

即使双方达成了一致意思，也存在一些特殊情况，如虚假意思表示、错误意思表示等，对于这些问题，如何界定其影响力和效力也是需要进一步研究的问题。

二、合同效力合同效力问题是指合同中的条款是否具有约束力和可执行性。

在民法典合同编通则中，规定了一些合同效力的原则和具体规定，如公平原则、诚实信用原则等。

然而，实践中，一些问题依然存在，如政府合同、网络合同等，其效力和约束力如何确立和落实仍然需要进一步研究和解决。

三、合同解除合同解除是指合同当事人主动或被动终止合同关系的一种行为。

在民法典合同编通则中，明确规定了合同解除的条件和程序。

然而，在实践中，一些特殊情况的合同解除问题依然存在争议。

例如，当事人协商解除、不可抗力导致的解除等情况，如何确定合同解除的效力和影响也需要进一步研究和解决。

四、合同履行合同履行是指合同当事人按照合同约定的义务进行相应的行为。

在民法典合同编通则中，对于合同履行有明确的规定和要求，如按期履行、按方式履行等。

然而，在实践中，合同履行的具体操作问题和解释依然存在争议，如履行方式的选择、履行责任的界定等，这些问题依然需要进一步研究和解决。

结论：民法典合同编通则中的重大疑难问题涉及合同成立、合同效力、合同解除和合同履行等方面。

这些问题在实践中引发了一系列争议和困惑。

针对这些问题，需要进一步研究，深入分析其根本原因和不同权益之间的平衡。

同时，从案例实践中总结经验，加强法律规范的执行和解释，不断完善和完善我国合同法制度，为合同当事人提供更加稳定和可靠的法律保障。