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涉外民事代理法律适用的国际立法比较

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论国际私法中“直接适用的法”——兼评《涉外民事关系法律适用法》第4条

论国际私法中“直接适用的法”——兼评《涉外民事关系法律适用法》第4条
条 对 强制 性 规 定 的 直 接 适 用作 出了 明确 规 定 ， 是 我 国第 一 次 在 立 法层 面上 对 此 问题 作 出规 定 ， 我 国 国 际 私 这 对
法 的 完 善 具 有 重 要 的 意 义 。 是 ， 国对 此 问题 在 立 法 上 仍 然 存 在 着 一 些 不 足 ， 就 需 要 我 们 在 借 鉴 他 国 立 法 但 我 这
摘 要 ： 直接 适 用 的 法 ” 国 际私 法上 一 个较 新 的理 论 。 重 视 对 国 家和 社 会 重 大利 益 的 直接 保 护 ， 富 “ 是 其 丰
了传统国际私 法的发展 ， 发展 了当代 国际私法的理论体 系。 我国２ １ 年通过的《 ００ 涉外民事关 系法律适 用法》 第四
界 线 渐趋 模 糊 。 者 的 中 间地 带或 者 更 准确 地 说 是 两 混 合 地 带得 到 了前 所 未 有 的拓 展 ， 间那混 合 地 带 中
了 国家 对 私人 经 济 生活 的规 范 。 变 了传 统 冲 突规 改 范 一统 天 下 的局 面 ， 国际 私法 的当 代化 注 入新 的 给 发展 活力 。 了解该 理论 的形 成与 发展 ， 为 有必 要 》 以下简称 《 律适 用法 》 ， （ 法 ）
该 法 已于２ １ 年４ １ ０ １ 月 日起 开 始施 行 。 这是 新 中国成 立 以来 首部 的 国际 私法 法 典 。 法 的颁 布是 我 国在 该 全 球 化 背景 下 适 应 时代 发 展 的必 然 产 物 ， 中国 的 对 法 制 建 设 与和 谐 发 展起 到 了重要 的推 动作 用 。 为 作 中 国第 一部 国际私 法 法 规 ， 法律 适 用 法 》 总结 我 《 在 国立 法 和 司法 实 践 的基 础 上 。 泛 地 吸 收 了当代 国 广 际私 法先 进 理 论 。 且 成 功地 借 鉴 了 他 国先进 的立 并 法 经验 ， 地位 和作 用是 不言 而喻 的 。 法律 适用 法 》 其 《 第 四条 的规 定 是 关 于强 制 性 规定 的直 接适 用 ， 是 这 我 国第 一次 在 立 法 上肯 定 “ 接 适用 的法 ” 对完 善 直 。 我 国 的 国际私 法 结 构 、 护 我 国在 国 际交 往 中的 国 保

《涉外民事关系法律适用法》立法特色的比较研究

《涉外民事关系法律适用法》立法特色的比较研究
中 图分类 号： Ｄ ９ ２ ３
一
文献 标识码 ： Ａ
文章编 号 ： １ ０ ０ ９ ． ０ ５ ９ ２ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ５ ． ２ ７ ２ ． ０ ３
、
引言
（ 二） 涉外民事关系法律适用法》 对欧美国际私法立法政策
的借鉴 和发展 相 较于 之前有 关涉外 民事 关系 的法律 适用 的各项立 法 ， 《 涉 美 国现 代冲突法 的理论和 实践 ， 在 继续坚 持以传统 的冲突规 则为
日起正 式施 行的 《 中华人 民共和 国涉 外 民事 关 系法 律适 用法》 作 主体 、 制 定更加 灵活的冲 突规则 的同时 ， 亦 引入“ 政 府利益分 析” 、
为新 中 国成 立 以来第 一部 系统 调整 涉外 民事法 律关 系 的单 行法 “ 公 共利益 分析 ” 等 法律 选择方 法确 定法律 适用 。 律， 亦在 诸多方面 吸收 和借鉴 了晚近西方 国际私 法立法 实践和 理 论 学说 中的有益 成分 ， 体现在 立法政策 方面对 “ 方法 ” 和“ 规则 ” 所 所 作 的具 体规定上 。 此外， 在 吸 收和借鉴 的基础 上 ， 《 涉外 民事 关 系法律 适用法》 在立法 过程 中同样十 分注重结合 我 国的社会 背景
｛ Ｉ ； Ｊ 占轧金
◆ 理论 新探
２ ０ １ ３ ・５ （ 上）
《 涉外民 事关系法律适用法》 立法 特色的比 较研究
蒋圣力
摘 要 涉外民事关系法律适用法 是新 中国成立以来第一部系统调整涉外民事法律关系的单行法律， 亦是我国国际私
法领域 的一次 重 大突破 。该 法无论 是在 立法政 策还 是在 条文设 计上 ，均 吸收和 借鉴 了晚近 西方 国际私 法立 法实践和 理论

《涉外民事关系法律适用法》不足之探析

《涉外民事关系法律适用法》不足之探析

问题留待《 民法通则》 《 、海商法》 《 、票据法》 《 及 民用航空 法 》 解决 ， 会 给 司法 实 践 带来 不 便 ， 影 响 到 了涉 外 等 这 也 民事关 系法 律适 用 法作 为 解决 涉外 民商 事 关 系法 律适 用
问题 的单行 法 的统一性 、 系统 性 和完整 性 。 二 、 法与 其他 相关 部 门法的 关 系尚未厘 清 新
第 ｌ届全国人大常委会第 １ 次会议于２ １ 年 １ 月 １ ７ ００ ０ ２ ８日审议通过了《 中华人民共和国涉外 民事关系法律适 用法》 以下简称《 （ 法律适用法》 ， ）并于２ １ 年 ４ １日 ０１ 月 起 施行 ， 为选 择 适 用涉 外 婚 姻家 庭 、 承 、 权 、 权 、 继 物 债 知识
法通则》 第八章“ 涉外 民事关系的法律适用”《 、合同法》 第 １６ 、票据法》 ５ 《 ２条 《 第 章、海商法》 １章 、民用航空法》 第 ４ 《
第 １ 章 、继承法》 ３ 条等等 。法律适用法》 ４ 《 第 ６ 《 虽然对大
多 数 涉外 民事 关 系 的法 律 适 用进 行 了规定 ， 仍 将 某 些 但
２ １ 年 第 １ 期 ０２ ３ （ 总第 ２ ２ ） ５期
世 纪 桥
Ｎｏ １ ２０ｌ ． ３． ２
Ｓ ｉｉ ａ ｈ Ｊ Ｑｉｏ
（ ｅ ｅａ Ｎ ．５ ） Ｇ ｎ ｒｌ ｏ ２ ２
《 涉外 民事关 系法律适南 师范大 学增城学院 法律 系 ， 广东 广州 ５ １６ ） １３ ３
规定 ， 必要的弹性规范与硬性规范相结合 ， 既有一定的前 瞻包 容 性 ， 有现 实 可 操 作性 。二 是 确立 了最 密 切联 系 又
原则 及 当事 人 意思 自治 原则 在 整 部 法律 中 的总 体地 位 ， 具 有 开创 性 。三 是 以经 常居 所作 为选 择 准据 法 的主要 连 结 点 具 有新 意 。 四是体 现 了对 于弱方 当事人 合法 权 益 的 保护 ， 比如对 消 费者 、 劳动者 及父 母 子女 关 系 中处 于 弱势

涉外民事关系之法律适用--司法考试辅导《国际私法》第二部分讲义1

涉外民事关系之法律适用--司法考试辅导《国际私法》第二部分讲义1

正保远程教育旗下品牌网站 美国纽交所上市公司(NYSE:DL)法律教育网 法律精英的成长基地 司法考试辅导《国际私法》第二部分讲义1第二部分 涉外民事关系之法律适用一、一般原则1.法定为主、最密切联系为辅《涉外民事关系法律适用法》第2条：涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。

其他法律对涉外民事关系法律适另有特别规定的，依照其规定。

本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。

2.意思自治原则《涉外民事关系法律适用法》第3条：当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。

【例题·多选题】根据我国有关法律规定，关于涉外民事关系的法律适用，下列哪些领域采用当事人意思自治原则？（ ）（2011-1-77）A.合同B.侵权C.不动产物权D.诉讼离婚[答疑编号2766020101]【答案】AB【解析】本题考核涉外民事关系的法律适用——当事人意思自治原则。

根据《涉外民事关系法律适用法》：第41条：当事人可以协议选择合同适用的法律。

当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。

第44条：侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。

侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。

第36条：不动产物权，适用不动产所在地法律。

（选项C 不选）第27条：诉讼离婚，适用法院地法律。

（选项D 不选）3.婚姻家庭领域注重保护弱者利益的原则《涉外民事关系法律适用法》第25条：父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。

《涉外民事关系法律适用法》第30条：监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。

《涉外民事关系法律适用法》第29条：扶养，适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。

论国际立法趋势下我国涉外民事诉讼管辖权的完善

论国际立法趋势下我国涉外民事诉讼管辖权的完善

互间的关 系已成为发展 的必然趋势。文章针对我 国涉外民事诉讼 管辖权 的特点 ， 析在 这种 趋势下 我 国管辖 浅
制 度 存 在 的 问题 以 及 时 完善 这 项 制 度 提 出 自己 的一 些 建 议 。
［ 关键 词 ］ 外 民 事 诉讼 管 辖 权 ； 地 管辖 ； 议 管辖 ； 属 管 辖 涉 属 协 专
论 国际立法趋势下我国涉 外民事诉讼 管辖权 的完善
吴 海玲 ， 颖 欣 胡
（ 北 工 程 大 学 文 学 院 ，河 北 邯 郸 ０ ６３ ） 河 ５０８ ［ 摘 耍 ］ 全 球 化 发 展 的 推 动 下 ， 国之 间相 互 冲 突 的 法律 规 定 不 仅 妨 碍 各 国之 间 的 交流 ， 且 会使 国与 在 各 而
家 为 了维 护 自身 的 利 益 而 往 往 采 用 立 法 的 方 式 来 扩 大 管 辖 权 。 当 然 会有 国 家 山 下 种 种 原 因 不 愿 涉 足 对 某 类 案 件 的 审 理 而 主张 涉 外 民事 诉 讼 的 管 辖 权 不 仅 意 味 着 这 类 民 事 诉 讼 程 选 择 回避 或 放 弃 管 辖 而 上 述 两 种 表 现 被 我 们 在 理 论 上 称 之 序 的启 动 ， 表 明 了 国 家 对 具 有 涉 外 因 素 的 案 件 是 否 有 权 受 为管 】 权 的 积 极 冲 突 与 消 极 冲 突 。 前 若 是 指 对 同 一 案 件 数 个 义 ｌ 害 理 ， 以说 它 是 一 个 极 其 重 要 的 问 题 一 般 来 讲 ， 重 要 意 义 曰 家 的法 院 竞 相 行 使 管 辖 权 （ 判 权 ） 人 们 称 其 为 积 极 冲 突 ； 所 其 审 ， 主要 体 现 为 以 Ｊ 个 方 面 ： ‘ ｚ Ｌ … Ｐ￣ ３） 后 者琏 指 时 某 一 案 件 任 何 国 家 的 法 院 都 受 理 、 辖 ， 们 称 管 人 （ ） 涉 外 民 商 事 案 件 的 管 辖 权 是 国 家 主 权 的体 现 。 依 其 为 消 极 冲突 这 两 种 冲 突 的 产 生 大致 有 下 列 原 因 ： 一 对 据 一 定 原 则 或 标 准 对 案 件 进 行 管 辖 不 仅 维 护 丁 国 家 作 为 平 等 （ ） 今为止 ， 际问还没有 一套获得 普遍认 可 与遵行 的 一 迄 国 的 周际 法 主 体 的 尊 严 ， 且 有 利 于 国 家 行 使 司 法 权 ， 利 ＝ 通 确 定 国 际 民事 管 辖 权 的规 Ｊ 或 惯 例 存 在 ， 是 各 主 权 国 独 自根 而 有 ｊ 二 ｌ １ １ Ｊ 而 过 审 理 涉 外 民 商 事 案 件 来 维 护 国 家 利 益 法 院 是 否 对 这 类 案 据 本 圉 法 确 定 自 己 的 管 辖 权 范 围 。 这 是 产 生 国 际 民 事 管 辖 权 件 享有 管 辖 权 直 接 反 映 了该 国 家 的 主 权 状 况 冲突的基本前提 。 （ ） 定 对 该 类 案 件 的 管 辖 权 足 一 国 法 院 受 理 涉 外 民 事 二 确 （ ） 二 国际 民 事 纠 纷本 身 是 牵 连 到 数 个 国 家 的 纠 纷 ， 当 那 而 诉 讼 和 审 判 的 前 提 。 众 所 周 知 ， 任 何 一 个 案 件 来 ． 法 院 足 些 与该 种 纠纷 有 荚 联 的 “ 系 因 素 ” 有 关 国 家 列 为 确 定 涉 外 对 兑， 联 被 有 管辖 权 是 其 行 使 审 判 职 能 的 前 提 条 件 ， 法 院 能 否 启 动 整 是 民 事 管 辖 权 的 基 准 时 ， 必 然 出 现 对 于 同 一 纠 纷 ， 个 国 家 的 则 数 个诉讼程序的关键 。 法 院 都 可 主 张管 辖 的 局 面 。 （ ） 三 管辖 权 的 确 定 可 以影 响 整 个 审 理 过 程 ， 最 终 影 响 当 并 （ ） 国有 关 确 定 民 事 管 辖 权 的 规 定 的 不 同 及 对 相 同 规 三 各 事 人 的权 利 义 务 关 系 。这 种 影 响 既 包 括 适 用 的 法 律 问 题 ， 包 定 的理 解 与 适 用 的 差 异 ， 成 了 国 际 间 管 辖 权 冲 突 的 重 要 条 又 构 括 最 终 的 审 判 结 果 。 例 如 ， 样 ・ 法 律 关 系 ， Ａ国 可 能 适 件 。通 常情 况下 ， 际 民 事 诉 讼 管 辖 制 度 可 分 为 专 属 管 辖 、 同 种 在 国 平 用 “ 院地 法 ” 案 件 进 行 审 理 ； 存 Ｂ 国 的 审 理 则 可 能 依 据 行 管 辖 与 被 排 除 的 管 辖 三 种 。 专 属 管 辖 既 然 属 于 无 条 件 的 、 法 对 而 排 “ 事 人 意 思 自治 ” 山 当事 人 选 择 适 用 的法 律 。 当 ， 他 的管 辖 ， 而 ， 因 当有 关 国家 就 同 一 讼 都 规 定 了专 属 管辖 时 ， 诉 正 是 山于 管 辖 具 有 上述 重 要 意 义 ， 此 在 国 际 上 争 夺 管 辖 就 会 产 生 管 辖 权 方 面 的 积 极 冲 突 平 行 或 竞 争 的 管 辖 起 因 于 因 权 的 斗争 一 直 十 分 激 烈 和 复 杂 ， 现 为 ： 方 面 ， 个 国 家 为 了 表 一 各 国在确定管辖 权时并 列使 用 丁多 种 管辖 基 准 ， 连结 因 素， 即 维 护 自 身 以及 本 国 国 民 的 合 法 权 益 而 根 据 具 体 情 况 主 张 或 放 因 而在 该 类 案 件 中既 存 在 内 国 管 辖 权 的 规 定 ， 没 有 排 除 对 外 叉 弃 对 案 件 的管 辖 权 ； 一 方 面 ， 另 当事 人 也 会 根 据 自身 情 况 主弥 、 国 管辖 权 的 承 认 ； 当事 人 电可 以 在 内 、 国 法 院 之 间 选 择 ， 而 外 从 选 择 对 自 己有 利 的 国 家 的 法 院 行 使 管 辖 权 而 法 院 要 行 使 管 亦 可 能 使 管 辖 权 的积 极 冲 突 产 生 。 在 被 排 除 管 辖 的 场 合 ， 有 因 辖 权必须有 法律上的依据 ， 即管辖权的原则 。 关 国 家 问对 同－ ｉ 都 采 取 排 除 或 拒 绝 管 辖 的 态 度 ， 会 产 生 － ＃讼 故

《涉外民事关系法律适用法》颁布前后我国国际私法立法状况浅析

《涉外民事关系法律适用法》颁布前后我国国际私法立法状况浅析
和 国海商 法》 １ 第 ４章 、１９ ９ ５年 的《 中华 人 民共 和 国 民用航 空法 》 １ 。另外 ， 法解 释 有 １８ 第 ４章 司 ９８
外 国法 内容的查 明、 反致 、 先决问题等制度未做规 定； 而分则部分通常着重规定具体 的涉外民商事 关 系 的法律 适 用 ， 随着 国 家 间交 往 及 贸 易往 来 但 的频繁 ， 国 的 国际 私法 立 法 在 该 部 分 内 容上 已 各
扩 展 到知 识 产权 、 正 当竞 争 、 境 污 染 、 品责 不 环 产
年在《 最高人 民法院关于贯彻执行 （ 中华人 民共 和国民法通则 ） 若干 问题的意见 （ 行 ） 中的共 试 》 １ 条意见 、 ０ 年最高人 民法 院《 ８ ２ ７ ０ 关于审理涉外 民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规 定》 则规定 了 １ 条 ， ２ 可以说我 国 目前 的立法 已基
收稿 日期 ：０ － ５－０ ２ １－ ０ －－６ １－
ห้องสมุดไป่ตู้
任等方面 ， 而这诸多涉外 民商事领域我们 尚没有 相关 的规定 。同时， 即使有些领域作出一些规定 往往又太过笼统、 不够全面 ， 如作为基本法 的《 民 法通则》 第八章“ 涉外 民事关 系的法律适用 ” 只有
作者简介 ： 徐丽 （９ ９ ） 女 ， １７ 一 ， 山东潍坊人 ， 潍坊学 院法学 院， 士， 师， 硕 讲 研究方 向： 国际私法 。
定也 有 矛盾 和不 一致 之处 ， 适用 起来 多有 不便 。 ２关 于立 法 内容上 ， 各 国 国 际私 法 的立 法 ． 就
结构而言， 一般包括总则 、 分则和附则三个部分。 由于我 国的国 际私法 立法 是 随着社 会经 济发 展不
断进 行 的 ， 常 被 规定 在 各 国 国际 私法 法 典 中总 通 则 部分 的 国际 私法 的 目的、 本 原 则 和 基本 制 度 基 等存 在缺 失 ， 国际 私法 的基 本 原则 、 用 范 围 、 如 适

中国国际私法的立法反思及其完善以《涉外民事关系法律适用法》为中心

中国国际私法的立法反思及其完善以《涉外民事关系法律适用法》为中心

中国国际私法的立法反思及其完善以《涉外民事关系法律适用法》为中心一、概述随着全球化的深入发展，国际交往日益频繁，涉外民事关系日趋复杂。

作为调整涉外民事关系的重要法律依据，中国国际私法在国际交往中扮演着至关重要的角色。

随着国际法律环境的变化和涉外民事关系的日益复杂化，中国国际私法在立法和实践层面面临着一系列挑战和问题。

本文旨在以《涉外民事关系法律适用法》为中心，对中国国际私法的立法进行反思，并提出相应的完善建议，以期为中国国际私法的进一步发展和完善提供有益参考。

本文将对中国国际私法的立法背景进行简要回顾，梳理中国国际私法的发展历程和现状。

在此基础上，本文将分析当前中国国际私法在立法和实践层面存在的问题和不足，如法律适用的不确定性、法律冲突解决的复杂性等。

本文将以《涉外民事关系法律适用法》为核心，深入探讨该法在实施过程中遇到的挑战和困境。

具体包括该法在涉外民事关系中的适用范围、法律适用原则、法律冲突解决机制等方面的问题。

通过对这些问题的深入剖析，本文将进一步揭示中国国际私法在立法和实践层面的不足。

本文将提出完善中国国际私法的具体建议。

针对当前中国国际私法存在的问题和不足，本文将从立法原则、法律适用规则、法律冲突解决机制等方面提出具体的完善措施。

这些建议旨在提高中国国际私法的适用性和可操作性，为中国在国际交往中更好地维护自身权益提供有力保障。

1. 简要介绍中国国际私法的历史背景和现状。

中国国际私法的历史背景可追溯至上世纪初，那时中国逐渐融入国际社会，涉外民商事交往日益频繁，亟需解决不同法域间的法律冲突。

新中国成立后，特别是改革开放以来，我国国际私法领域取得长足发展，陆续制定了一系列相关法规，如1986年的《涉外经济合同法》、1987年的《关于适用涉外经济合同法若干问题的解答》等。

这些法规为处理涉外民商事纠纷提供了初步的法律框架。

2. 阐述研究《涉外民事关系法律适用法》的重要性和现实意义。

在全球化的大背景下，国际交流与合作日益频繁，涉外民事关系日趋复杂。

国际私法(用于解决涉外因素的民法或商法) 国际私法,国际公法,国际经济法的区别是什么？

国际私法(用于解决涉外因素的民法或商法) 国际私法,国际公法,国际经济法的区别是什么？

国际私法（用于解决涉外因素的民法或商法）国际私法，国际公法，国际经济法的区别是什么？一、国际私法国际私法他就是世界各国民法和商法互相歧异情况，对含有涉外因素的民法和商法的关系解决应用，当适应哪个国家的法律的法规，由于涉外因素又称为国际因素，民法的商法在西方传统上称为司法，国际司法因此而的名为广义的民法，可以包括商法，各国的民法和商法互相歧义情况，法律律术语称为民法抵触，民法冲突又称为法律抵触和法律冲突，所以因此长期以来这个部门被称为法律抵触法和法律冲突法。

二、国际公法国际公法其实简称嫌族让就是国际法，它是适用于主权国家之间以及其他具有国际人格的实体之内的法律规则总体国际法，又称为国际公法，就是用于区别国际私法或者法律冲突，后者是处理不同国家的国内法之间差异，国际法也与国内法截然不同，国内法是一个国家内部法律，它调整在其管辖范围内个人及其他法律实体的行为国际法是指若干国家参与制定或国际公认调整国家之间关系的法律，也就是国际公法。

三、国际经济法国际经济法一般就是用于调整国家之间，国际组织之间，国家与国际组织之间，国家与他国私人之间，国际组织与私人之间以及不同国籍私人之间相互经济关系的法律规范总称，它是随着各国之间贸易和经济往来日益增长，以及国家对贸易和经济活动的干预日益加强而形成和发展的，则在中世纪末期，欧洲主要的商业城市就有一些关于国际商业交易的规则后来经过二次世界大战以后，有关国家国际经济关系的法律规则和制度大量出现，并具有了国家之间条约形式，这是作为一门学科，国际经济法学也是第2次世界大战以后逐渐发展起来。

国际公法是调整国家、国际组织等国际主体之间的法律规范，是最典型的国际法国际私法有国内法和国际法二说，调整涉外民事法律关系（主体、客体或事实涉及外国），最典型的国际私法是冲突厅衡法，还包括国际经济法中的调整平等主体民扮塌做事关系的国际条约、惯例（这些条约和某些惯例同时又是国际公法）根据Jessup的观点，国际经济法已经衫拆从国际公法中独立。

涉外婚姻家庭关系的法律适用国际私法

涉外婚姻家庭关系的法律适用国际私法

（二）夫妻财产关系的法律适用
属人法原则 一些国家在夫妻财产关系上排除适用意思自治
原则，直接规定夫妻财产关系应适用何种法律。 采用的国家有希腊、泰国、约旦和波兰等。 主张夫妻关系由人身关系和财产关系构成，而 正是由于夫妻人身关系的存在，所以才会在人 身关系的基础上形成财产关系。既然夫妻人身 关系适用属人法，财产关系当然也应适用属人 法。
结婚必须必备的实质要件包括：（1）双方当 事人自愿。（2）男女两性结合。（3）符合法 定婚龄。
结婚的禁止条件包括：（1）双方当事人不在 禁止结婚的血亲之内；（2）婚姻双方与他人 没有婚姻关系；（3）没有不能结婚的疾病或 生理缺陷结婚
（一）结婚实质要件的法律适用
实质要件的法律适用主要有以下几种: 1.婚姻举行地法/缔结地法； 2.当事人属人法； 3.混合制
第三节 离婚
（一）涉外离婚案件的管辖权 （二）涉外离婚的法律适用 （三）我国关于涉外离婚的法律规定
（一）涉外离婚案件的管辖权
涉及到当事人权利能否有效实现的问题
在很多国家涉外离婚案件都适用法院地法，所 以管辖权对于法律适用很重要
有三种做法
1．以当事人住所或居所为依据的管辖原则 （英美国家）
理由： （1）婚姻关系属于人的身份关系，应适用属人
法。 （2）适用当事人属人法在某种程度上可以减少
当事人规避法律的机会，增加法律关系的稳定 性。 （3）一般情况下，当事人与其国籍国或住所所
在国建立有长期的联系，适用当事人属人 法符合当事人的预期。
3、婚姻举行地法与当事人属 人法的混合适用（混合制）
2．以当事人的国籍为依据（某些大陆法系国 家，以当事人的国籍为唯一依据的做法已经不 多见）
3. 兼采住所或居所标准或国籍标准（较多国 家采用）

中国民事涉外法律适用法(2篇)

中国民事涉外法律适用法(2篇)

第1篇摘要：随着全球化进程的加快，民事法律关系日益呈现出跨国的特点。

为了解决涉外民事法律纠纷，维护国家主权和当事人的合法权益，我国制定了《中华人民共和国民事涉外法律适用法》。

本文将从立法背景、主要内容、适用范围以及法律适用原则等方面对《中华人民共和国民事涉外法律适用法》进行概述。

一、立法背景随着我国对外开放的不断深入，涉外民事法律关系日益增多，涉及婚姻家庭、继承、合同、侵权等多个领域。

在司法实践中，如何确定涉外民事法律关系的法律适用成为一大难题。

为解决这一问题，我国于2011年4月1日起正式施行《中华人民共和国民事涉外法律适用法》。

二、主要内容1. 法律适用范围《中华人民共和国民事涉外法律适用法》适用于以下民事法律关系：（1）具有涉外因素的民事法律关系，包括当事人具有不同国籍、民事法律关系的主体、标的、权利义务、法律事实等具有涉外因素。

（2）具有国际性的民事法律关系，如跨国公司、国际经济贸易等。

2. 法律适用原则（1）尊重国家主权原则：在涉外民事法律关系中，我国法院应当尊重我国法律的规定，维护国家主权。

（2）国际惯例优先原则：在法律适用上，我国法院应当优先适用国际惯例。

（3）平等互利原则：在涉外民事法律关系中，我国法院应当遵循平等互利原则，保护各方当事人的合法权益。

（4）法律稳定性原则：在法律适用上，我国法院应当维护法律的稳定性，不得随意变更法律适用。

3. 法律适用顺序（1）当事人选择的法律：如果当事人之间有关于法律适用的协议，应当优先适用该协议。

（2）我国法律：如果当事人没有选择法律，或者协议无效，应当适用我国法律。

（3）国际惯例：如果我国法律没有规定，或者我国法律与我国缔结或参加的国际条约相抵触，应当适用国际惯例。

4. 特定民事法律关系的法律适用（1）婚姻、家庭关系：适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。

（2）继承：适用被继承人死亡时住所地法律或者主要遗产所在地法律。

对《涉外民事关系法律适用法》的“两点论”评析

对《涉外民事关系法律适用法》的“两点论”评析

事 关 系 法律 适 用制 度 。无 论 在 立 法 体 系 ， 是 在 编 排 体 例 、 关 制 度 方 面 该 法 都 体 现 了 “ 点 论 ” 指 导 原 则 和 影 还 相 两 的
响 ， 充 分借 鉴 了 当今 世 界 国 际私 法制 度 的 先 进 理 念 ， 既 同时 又从 中 国 经 济 发 展 的 实 际 情 况 出 发 ， 定 程 度 上 体 现 了 一
别 从 不 同的角 度思 考 中国 国际私 法 立 法 问题 ， 而 继 就 出现 了不 同的侧 重 面 ， 而 出现 了两 种 截 然 相 反 从 的观点 。事实上 ，特色 论 ” “ 同 论 ” “ 和 趋 在某 种 程 度
景 明 浩
（ 边 大 学 法 学 院 ， 林 延 吉 Ｉ３ ０ ） 延 吉 ３０ ２
摘 要 ：已 于 ２ １ ０ １年 ４月 １日正 式 施 行 的《 华人 民共 和 国 涉 外 民事 关 系法 律 适 用 法 》 我 国 实 际情 况 出发 ， 中 从
改 变 了 以往 我 国 国 际私 法立 法体 系分 散 、 律 规 定 不 明 确 、 关 制 度 规 定 不 科 学 的 状 况 ， 一 步 完 善 了我 国 涉 外 民 法 相 进
法 完善 的 热潮 ， 而针 对 当时 国 际私 法 的立 法 取 向问 题， 学者 们 主要 提 出了 以下 几种 观点 ：
１ “ 同论 ” ．趋 。持 此观 点 的 学 者 主张 ， 随着 各 国 间 国际经 济交往 的 不 断加 强 ， 息 资 料 传播 手 段 的 信
迅 速发 展 ， 法律思 想 和 法 律文 化 交 流 速度 的 日益 加
用 法 》表 明我 国已经初 步建立 了完 善 的中 国国 际私 ） 法 立法规 范 ， 反映 出 我 国积 极 参 与世 界 经 济 一 体 化 的决心 ， 为我 国进 一 步融 人 世 界 经 济一 体 化 浪 潮 提

论国际惯例在我国涉外民事关系中的适用——兼评《涉外民事关系法律适用法》

论国际惯例在我国涉外民事关系中的适用——兼评《涉外民事关系法律适用法》

论国际惯例在我国涉外民事关系中的适用——兼评《涉外民事关系法律适用法》第19卷第6期太平洋学报2011年6月PACIFICJOURNALV ol-19.No.6June2011论国际惯例在我国涉外民事关系中的适用兼评《涉外民事关系法律适用法》李健男(1.暨南大学,广东广州510652)摘要:在国际民商事交往领域,国际惯例主要就是国际商事惯例.我国《民法通则》第142条是一条具有一般规定性质的冲突规范,该条以及其他法律的相关规定所指的国际惯例只是在一定条件下法院处理涉外民事关系的准据法,据此不能得出国际惯例是我国国际私法渊源的结论.本文认为,《涉外民事关系法律适用法》颁布之前,我国立法和司法实践存在两大问题:一是国际惯例所指为何不明确;二是借公共秩序排除国际惯例的适用.《涉外民事关系法律适用法》没有对国际惯例的适用做出规定,对此,应该尽快加以修正.关键词:国际惯例;国际私法渊源;公共秩序;《涉外民事关系法律适用法》中图分类号:19997文献标识码:A文章编号:1004—8049(2011)06～0017—06一,问题的提出制定一部完善的国际私法法典,一直是中国国际私法学界的梦想.为此,中国国际私法学研究会做出了不懈的努力④.如今,随着《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)的颁布,中国国际私法学界的梦想部分②变成了现实.应该说,《法律适用法》在相当程度上解决了我国国际私法的本体部分(即涉外民事关系法律适用法部分)"不系统,不全面,不具体,不明确,不科学"的突出问题.⑧但是,对于我国国际私法学研究以及国际私法实践中的某些突出问题,《法律适用法》采取了回避的态度,这固然令人遗憾,不过也提供了在理论上进一步讨论这些问题的机会.国际惯例在我国国际私法渊源当中的地位,以及国际惯例在我国涉外民事关系中的适用,一直是我国国际私法立法和司法当中分歧较大的问题,国际私法学界对《民法通则》相关规定的学理解释也颇为混乱.按理说,这一问收稿日期:2011—0l_O5;修订日期:201l435-20.作者简介:李健男(1968一),男,湖南新宁人,暨南大学法学院副教授,法学博士,主要研究方向:国际私法,国际金融法,金融法.①早在1993年,中国国际私法研究会成立了《中华人民共和国国际私法示范法》起草小组.经过此后历届年会的反复讨论和修改,前后数易其稿,最后于2000年定稿(即第六稿)并公开出版发行(法律出版社,2000年版).②"部分"是指全国人大只是将国际私法规范当中的《涉外民事关系法律适用法》作为《民法典》第九编纳人了立法日程,管辖权及司法协助部分仍然保持原状.③这五个突出问题是黄进教授在"弥补涉外民事关系法律适用法的五大缺陷"一文中对《法律适用法》颁布之前我国涉外民事:关系法律适用法现状的描述,.ctr/file/20090630236128.htm. 18太平洋学报第19卷题应该在《法律适用法》中得到彻底解决.但是,《法律适用法》却对国际惯例的适用问题只字未提,导致有关问题悬而未决.看来,对于上述问题重新加以厘清,仍有现实的必要.为此,本文将重点讨论以下几个问题:第一,国际惯例是否是我国国际私法的渊源;第二,是否应该借公共秩序排除国际商事惯例的适用;第三,对《法律适用法》回避国际惯例适用问题的检讨.二,国际惯例是否是我国国际私法的渊源对于法律渊源的含义,基于提出这一概念的不同角度和着眼点,国内外学者有着不同的解释.不过,从抽象这一概念的最重要的意义出发,即法律渊源"能使法律规则得到认定并与其他规则相区别(特别是应有法规相区别),而且也涉及确立新的行为规则的法律效力和变更现行规则的方式"①,那么,法律渊源最核心的含义应该是指"某一国家的法(或者某一国家的某一个法律部门,或者某一法律体系)作为有效的法律规范所形成的方式"②.本文所指的国际私法渊源,限于上述法律渊源的含义,即国际私法作为有效的法律规范所形成的方式.中国自改革开放以来,"国际惯例"便成为时髦的用语.但是,对于国际惯例的含义,即使在国际法学界,也一直存在争议,实务界对国际惯例的理解更是混乱.所以,在讨论国际惯例作为国际私法渊源问题之前,必须对国际惯例与国际习惯加以辨析,以明晰国际惯例的确切含义. 2.1国际惯例的范畴国际惯例和国际习惯这两个概念均是舶来品,我国学者关于两者含义的分歧,主要源于对"internationalcustom"和"internationalusage"翻译的不同.有的学者将"internationalcustom"翻译为"国际习惯",将"internationalusage"翻译为"国际惯例",如我国着名国际法学家王铁崖先生和梁西先生.③而另外一些学者的译法恰恰相反,如我国着名的国际经济法学者陈安先生和国际法大家周鲠生先生.④《国际法院规约》第38条被认为是关于国际法渊源的权威解释,根据该条规定,"interna—tionalcustom"是具有法律约束力的国际法的渊源之一,其形成必须包括两个要件:第一,通例的存在,即各国在其相互法律关系中,对某种事项重复采取类似行为(或不行为)这一客观事实的存在,也就是所谓的"物质因素";第二,存在的通例已被各国接受为法律,即各国在主观上对这种通例有一种法的信念,也就是所谓的"心理因素".⑤至于"internationalusage",在具有最高权威的国际法巨着《奥本海国际法》中,被认为是不具有法律约束力的,因为尽管存在某种行为的惯行,但这种惯行不是在这些行动按照国际法为必需的和正当的信念下形成的.⑥显然,这是国际公法层面上"internationalcustom" 与"internationalusage"的区别.在国际经济贸易实务领域,一般不对"习惯"("custom")和"惯例"("usage")做出具体区分,但意思非常明确,即指不具有法律约束力的贸易惯例,也即通常所称的商事惯例(con—mercialcustomOrusage).⑦这些商事惯例⑧主要是在长期商业实践的基础上产生,后来又经国际商会等国际组织统一编纂和解释而得到统一.但是,国际商会曾特别警告说:这种惯例仅是私人机构所制定,不可轻率地肯定其具有法源的地位或法律约束力,只有在当事人之间直①[英]詹宁斯,瓦茨修订,王铁崖等译:《奥本海国际法》,中国大百科全书出版社,1995年版,第l3页.②梁西主编:《国际法》(修订版),武汉大学出版社,2004年版,第30页.③王铁崖主编:《国际法》,法律出版社,1995年版,以及梁西主编:《国际法》,武汉大学出版社,2004年修订版中有关国际法渊源的论述.④陈安:"论适用国际惯例与有法必依的统一",《中国社会科学》,1994年第4期;周鲠生着:《国际法》;商务印书馆,1976年版中的有关论述.⑤同②,第33页.⑥同①,第l6页.⑦杜涛,陈力着:《国际私法》,复旦大学出版社,2004年版,第62页.⑧如国际商会编纂的《跟单信用证统一惯例》(UCPSO0)和国际法协会编纂的《华沙一牛滓规则》等.第6期李健男:论国际惯例在我国涉外民事关系中的适用——兼评《涉外民事关系法律适用法》l9接引用时,才对他们具有约束力.④综上所述,我们认为,为了避免理论和实务上的混乱,对于"国际惯例"界定,应该明确以下两个方面:第一,在国际公法层面上,有必要统一"in—ternationalcustom"和"internationalusage"的译法,前者翻译为"国际习惯",指具有法律约束力的国际习惯法规范,后者翻译为"国际惯例",指尚不具有法律约束力的通例.至于"国际习惯" 与"国际惯例"的关系,可以从内涵和外延两个方面加以分析:首先,从内涵看,"国际习惯"是既满足物质因素,又满足心理因素,因而具有法律约束力的"通例",而"国际惯例"则是仅满足物质因素,因而没有法律约束力的"通例";其次,从外延看,两者与"通例"之间均是属概念与种概念之间的关系,而两者相互之间则是矛盾关系,也就是说,两者之间外延之和,等于其属概念"通例"的全部外延.②第二,在国际民商事交往领域,国际惯例主要就是国际商事惯例,既不是国际法,也不同于国内法,属于"现代商人法"的范畴,是一个自治的法律领域,属于任意性规范,供从事国际民商事交往的当事人任意选用.⑧2.2我国现行立法的相关规定及其解释关于国际惯例在我国涉外民事关系中的适用,最早的规定见于《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)第八章"涉外民事关系的法律适用"当中,该法第142条第3款规定:"中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例."后来的《中华人民共和国海商法》第268条第2款,《中华人民共和国民用航空法》第184条第2款,以及《中华人民共和国票据法》第96条第2款也做了与《民法通则》措词相同的规定. 但迄今为止,未见有权威的司法解释来阐述当时作出这项规定就何所指?理由何在?实例有哪些?也许正是因为没有立法解释,才造成目前学理解释上的混乱④:有些学者认为既包括冲突法上的国际惯例,又包括实体法上的国际惯例;也有人认为只指冲突法上的国际惯例或者只指实体法上的国际惯例.⑤不过,尽管存在上述争论,但是,根据《民法通则》及其他法律中的类似规定,认为国际惯例是我国国际私法的法律渊源,则是我国国际私法学者的主流观点.对于我国学者的上述争论和主流观点,需要通过系统解释方法对现行法律的有关规定加以解释:首先,应该将《民法通则》第142条作为一个整体加以分析和解释.⑥第142条是《民法通则》第八章的一般性条款,该条的3款规定之间存在紧密的逻辑关系:第1款明确的是,我国法院在处理涉外民事关系案件时,应该根据该章的规定确定法律适用.第2款明确的是,当法院根据该章规定的冲突规则,应当适用我国的民事实体法律,但我国的民事实体法律与国际条约不一致时,应该优先适用国际条约的规定.显然,这里所指的国际条约的规定当为民商事领域的统一实体法.第3款明确的是,根据该章规定的冲突规则,应当适用我国的民事实体法律,但是我国定,则法院可以选择适用国际惯例.这里所指的国际惯例,从第142条整体的逻辑关联看,显然指的是实体法上的国际惯例,而且是民商法性质的国际惯例,也就是国际商事惯例.其次,从第142条第3款的逻辑结构看,可①张锦源着:《贸易契约理论与实务》,台湾三民书局,1988年第2版,第55—56页.②关于两者之间的关系,我国学者陈卫佐博士认为,"国际惯例与国际习惯是属概念与种概念,上位概念与下位概念的关系:国际惯例包括国际习惯和尚未被接受为法的国家间的'通例….(陈卫佐着:《比较国际私法》,清华大学出版社,2008年版,第75页.) 按照这一观点,国际惯例这种没有法律约束力的通例岂不包含了像国家财产豁免原则这些具有法律约束力的国际习惯法规则?③关于现代商人法的论述,可参见郑远民着:《现代商人法研究》,法律出版社,2002年版.④李双元着:《国际私法》,北京大学出版社,2007年版,第22页.⑤黄进着:《国际私法》,法律出版社,1999年版,第84—87页.⑥该条第1款规定:"涉外民事关系的法律适用,依照本章的规定确定."第2款规定:"中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,应当适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外."20太平洋学报第19卷以认为第3款是具有一般规定性质的一条冲突规范.结合该条的第1款和第2款,第3款这一冲突规范中的范围是指:根据中国的冲突规则,应当适用中国的民事实体法律,但是中国的民定;而这一冲突规范的准据法显然就是国际商事惯例.第3款的规范意义在于,当中国的冲突规则指向的准据法是中国民商事实体法律,但中国法律和参加的国际条约均未有相关规定时,法官有选择国际商事惯例作为调整该涉外民事关系准据法的权力.最后,综合以上两点,可以得出结论:《民法通则》第142条以及其他法律的相关规定所指的国际惯例是实体法上的国际商事惯例,此其一;其二,《民法通则》第142条以及其他法律的相关规定所指的国际惯例只是在一定条件下法院处理涉外民事关系的准据法,而冲突规范本身与冲突规范指引的准据法当然不是同一概念,据此不能得出国际惯例是我国国际私法渊源的结论;其三,《民法通则》第142条是一条具有一般规定性质的冲突规范.2.3国际商事惯例是否具有国际私法渊源的地位根据前文关于国际私法渊源乃"国际私法作为有效的法律规范所形成的方式"的界定,从我国现行立法(包括《民法通则》第142条及其他法律的相关规定)来看,国际商事惯例并不是我国国际私法的渊源.应该明确的是,尽管国际商事惯例不是我国国际私法的渊源,但是,绝不能因此忽视国际商事惯例在调整涉外民事关系中的地位和作用.这里,涉及到一个非常重要的理念问题,即在民商事活动领域,不管是国内的民商事领域,还是国际的民商事领域,当事人的意思自治乃决定当事人之间民商事权利义务关系的基本原则.国际商事惯例就是国际民商事活动中当事人意思自治的系统化和固定化.因此,我们不能因为国际商事惯例属于"任意性规范",就忽视其在涉外民商事关系中的重要的"规范"作用和意义.其实,规范的强制性与规范的作用和意义没有必然的正相关关系,在民商事领域,由于民商事关系的私的属性,规范的强制性与规范的作用反而存在负相关关系.正因如此,即便在各国的民商事立法中,乃至在国际民商法条约中,都有大量的任意性规范存在,绝非仅由强制性规范所构成.它们或者在经当事人明确加以采用于有关的交易或合同中才具有法律上的强制力,或者只有在当事人未明确排除其适用时才能起约束他们的效力,它们甚至还允许当事人对法条的规定作出允许的减损或补充.①总之,我们不能因为国际商事惯例的任意性,就轻视它在国际私法中的重要意义.三,是否应该借公共秩序排除国际商事惯例的适用3.1我国的立法和司法实践公共秩序制度作为维护内国公共秩序,限制外国法适用的工具,在中国立法中一直是得到肯定的.而第一次全面规定公共秩序保留制度的立法则是《民法通则》,该法第150条规定:"依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的,不得违背中华人民共和国的社会公共利益."对照国际社会的普遍实践,我国有关公共秩序立法的缺陷是明显的.②其中一个最明显的缺陷就是借公共秩序排除国际惯例的适用.立法上的缺陷直接影响到司法实践,一些案例还给中国对外开放的司法环境造成了负面影响.其中海南省木材公司诉新加坡泰坦船务私人有限公司及达斌(私人)有限公司海上货物运输提单欺诈损害赔偿纠纷案就是最典型的一个案例.该案的判决之所以在我国司法实务界和理论界引起了很大反响,就是因为广州海事法院以违反我国公共秩序为由,排除了《跟单信用证统一惯例》的适用.3.2我国学者的观点对于我国将公共秩序制度指向国际商事惯例的立法和司法实践,包括我国国际私法学界①李双元着:《国际私法》,北京大学出版社,2007年版,第22页.②关于我国的立法缺陷,可参见李健男,吕国民:"对公共秩序保留制度的反思与展望",《法学评论》,1996年第4期,第2l页.第6期李健男:论国际惯例在我国涉外民事关系中的适用——兼评《涉外民事关系法律适用法》21权威学者在内的大多数学者是持否定态度的.①李双元教授主编的《国际私法》更是旗帜鲜明地指出:以公共秩序为由排除《跟单信用证统一惯例》的适用是不恰当的:第一,《跟单信用证统一惯例》是在国际商事交往的长期实践中形成的,并经过国际商会编纂而成文化的国际商事惯例,它形成的长期性,适用的广泛性足以表明它适应了国际商事交往对支付方式的特殊要求,法院国不宜将其解释为与本国的公共秩序相抵触,否则就等于宣告法院国的公共秩序不容许该国际惯例的存在,这就无疑向国际社会表明,在这一方面,法院国是游离于国际商事交易惯例之外的;第二,国际商事惯例的适用本身就是任意性的,属于商人自治的范畴,一经当事人选用,法院国不宜过多干预.②最近,我国着名国际私法学者黄进教授在论及我国涉外民事关系法律适用法五大缺陷中的"不科学性"时,也强调指出:"现行法律关于公共秩序保留的规定, 不仅将外国法律,而且也将国际惯例作为可依公共秩序保留原则排除的对象.这种做法不仅在世界上绝无仅有,而且在法理上也是说不通的.因为在民商事领域存在的国际惯例,实际上就是国际商事惯例,它们是在长期的国际商事活动中反复实践而形成的国际商事行为规则,不涉及国家的社会公共利益,一般依当事人的选择而适用,不会发生违背一国社会公共利益的情形."⑧值得指出的是,上述司法实践的不当,一方面固然源于《民法通则》第150条的缺陷;另一方面也反映出我国法院对国际商事惯例认识上的某种误区,即害怕承担国际商事惯例的任何负面影响.其实,任何一项国际商事惯例,抑或任何一种法律制度和规则,都是双刃剑.我们不能因其有负面的因素,就从根本上否定其积极作用,如果硬要这么做,那就等于从根本上否定了这一制度和规则的自身.就《跟单信用证统一惯例》来说,"表面真实原则"和"独立抽象原则"构成了其本质属性,这也是其得以成为国际支付方面的国际商事惯例的根本原因,虽然这也确实为不法商人提供了进行诈骗的机会.从某种意义上说,这不仅不是它的缺陷,反而是它的优势所在,正基于此,国际商会在多次对《跟单信用证统一惯例》进行修订时,均没有改变上述两大原则.其实,针对信用证欺诈,《跟单信用证统一惯例》也规定了应对措施,即"欺诈例外"制度④.针对信用证欺诈,完全可以运用"欺诈例外"进行规制,没有必要借公共秩序来加以排除.值得欣慰的是,最高人民法院已经注意到了我国公共秩序制度立法和司法实践中存在的问题.一个有力的例证就是,最高人民法院《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》中有关公共秩序的规定,⑤不再将公共秩序制度指向国际商事惯例.而且,此次出台的《法律适用法》在这一点上采纳了我国国际私法学界的主流观点,肯定了司法实践的做法,从而使借公共秩序排除国际惯例适用的问题在立法层面得到了解决.⑥四,对《法律适用法》回避国际惯例适用问题的检讨与结论4.1对《法律适用法》相关规定的检讨应该说,经过多年来的讨论,关于国际惯例在涉外民事关系中的适用,我国立法和司法实践存在的问题已经暴露无疑.那么,作为立法者,或者参与立法的学者,就应该针对存在的问①韩德培先生,李双元先生,黄进教授等国际私法学者在其主编的国际私法权威教材或者着作中都表述过类似的观点:将公共秩序制度的矛头指向国际商事惯例是不适当的.②李双元着:《国际私法》,北京大学出版社,2007年版,第174页.③黄进:"弥补涉外民事关系法律适用法的五大缺陷",h【.tp:///file/20090630236128.htm1.④所谓"欺诈例外"(fraudexception)制度,即在肯定信用证独立抽象原则的前提下,允许银行在存在欺诈的情况下不予付款或承兑汇票,法院也可颁发禁止支付令.但其适用应符合以下条件:第一,欺诈必须是实质性的;第二,欺诈必须是现实存在的;第三,不能针对善意的受益人和正当的持票人.⑤《纪要》第54条规定:"适用外国法律违反中华人民共和国法律的基本原则和社会公共利益的,该外国法律不予适用,而应适用中华人民共和国的法律."⑥《法律适用法》第五条规定:"外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的,适用中华人民共和国法律."该条可以解释为国际惯例的适用不再是公共秩序排除的对象.太平洋学报第19卷题,有的放矢地一一加以解决.可令人疑惑的是,《法律适用法》似乎是有意回避这一具有争议性的问题.笔者认为,这一做法是不妥的:第一,如前所述,尽管不能从现行立法中得出国际惯例在我国国际私法中的法源地位,尽管国际商事惯例属于"任意性规范",但是,国际惯例在我国涉外民商事关系的调整中,仍然具有非常重要的"规范"作用和意义.第二,在司法实践中,确实存在以下情况:根据我国的法律适用法,应当适用我国的民事实体法律,但是我国民事实体法律和参加的国际条约均没有相关规定.这时,客观上也需要关于国际惯例适用的冲突规则来指引法院的法律选择.第三,在法律适用法中涉及适用国际商事惯例的冲突规则,也可以向国际社会显示中国坚持改革开放,充分尊重国际民商事交往秩序的立场和态度.第四,更为关键的是,由于《法律适用法》没有涉及国际惯例适用问题,也就意味着《法律适用法》颁布之前我国立法和司法实践中存在的国际惯例在我国国际私法渊源中的地位问题,以及国际惯例所指为何的问题,被原封不动地保存了下来.4.2结论综上所述,在《法律适用法》中规定关于国际商事惯例在我国涉外民事关系中适用的冲突规则,是十分必要的.关于国际惯例在我国涉外民事关系中的适用,建议如下:第一,放弃使用容易引起歧义并导致争议的措词"国际陨例",明确使用"国际商事陨例"一词.第二,关于国际商事惯例的适用,可以设计如下的冲突规则:"依照本法规定应当适用的法律为中华人民共和国法律,而中华人民共和国法律以及中华人民共和国缔结或者参加的国际条约对于该涉外民事关系的争议事项没有相应规定的,可以适用国际商事惯例."责任编辑薛迎春OnApplicationsofInternationalUsageinForeign——related CivilRelationsinChina——ReviewingtheDefectsofLawoftheapplicationof lawforForeign—relatedcivilrelationsoftheRPCLIJiannan(1.JinanUniversity,Guangzhou510632,China)Abstract:Inthefieldofinternationalcivilandcommercialtransaction,internationalusageis mainlyinterna-。

《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》新法解读

《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》新法解读

《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》新法解读«中华人民共和国涉外民事关系法律适用法»〔以下简称«涉外民事关系法律适用法»〕是我国关于国际私法最重要的法律，已由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议于2020年10月28日通过，自2020年4月1日起施行。

涉外民事关系法律适用法是民法的重要组成部分。

本法的第一章〝一样规定〞在我国的国际私法领域中具有里程碑式的意义，填补了过去在识别、反致、外国法的查明、法律规避等方面的立法空白。

本法创新性地以经常居所为要紧连结点，对民事主体、婚姻家庭、继承、物权、债权、知识产权等方面所作的法律适用具体规定，既总结了改革开放以来的涉外民事审判体会,也顺应了当代国际私法的进展潮流。

新的冲突规那么在内容上更为合理、全面和完善。

历年司法考试，国际私法部分一样考查11道题，共15分。

其中，国际私法总论每年考查1～2道题，国际民商事关系的法律适用每年考查3～5道题。

同时，侵权、涉外离婚、继承等的法律适用均是高频考点。

考查方式大都为案例分析，且一样只针对我国的国内法进行考查。

这些内容在具体规定上因本法的颁行而有了较大的改变，考生必须重点关注。

新法也是司法考试的必考对象，考生须认真把握本法的要紧条款。

另外，应注意本法与海商法、民用航空法、票据法的关系，在商事领域应适用这些法律的专门规定。

一、关于第2条规定：第二条涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。

其他法律对涉外民事关系法律适用另有专门规定的，依照其规定。

本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最紧密联系的法律。

【司考解读】本条规定了«涉外民事关系法律适用法»的适用范畴。

应注意：1.〝其他法律对涉外民事关系法律适用另有专门规定的，依照其规定。

〞海商法、民用航空法、票据法属于〝其他法律〞，在商事关系的法律适用问题上，应适用海商法、民用航空法、票据法中的专门规定。

涉外民事关系法律调整方法之比较

涉外民事关系法律调整方法之比较
的唯 一 规 范 ， 在 调 整 国 际 民事 关 系 ， 进 国 际 间 它 促 民商 事交 往 ， 范 国 际社会 生 活方 面 起 到 过 积 极 的 规 作用 。发 展 至 今 ， 突 法 规 范 与 其 他 各 种 规 范 相 冲 比， 谓特 色鲜 明， 可 自成 一 体 ， 时 又 面 临 各 种 危 同
僵 化 的 一 面 ； 实 体 法 规 范 虽 然 被 认 为 是 调 整 涉 外 民 事 关 系 的 最 佳 选 择 ， 在 目前 ， 调 整 的 范 围和 作 用 仍 然 有 限 。 因 此 ． 而 但 其 有 必 要 继 续 重 视 和 加 强 对 冲 突 法 规 范的 研 究 。 关 键 词 ： 外 民 事 关 系； 涉 实体 法 规 范 ； 突法 规 范 ； 一 冲 突 法 规 范 ； 一 实 体 法 规 范 冲 统 统 中 图 分 类 号 ： ３０ Ｋ ２ 文 献 标 识 码 Ｉ Ａ 文 章 编 号 Ｉ０６—６６ （０ ２０ １０ ３５ ２０ ）４—０ １ ０９—０ ３
向 的那 个 国家 或 地 区 的 实 体 法 规 范 （ 权 法 ） 解 物 来
决。 再次， 相对 实体 法 规 范 而 言 ， 突 法 规 范 既 缺 冲
间接 调整 的方 法 。所谓 间接 调 整 的 方 法 ， 指 在 解 是 决 涉 外 民事 关 系 中的 法律 冲突 问题 时 ， 过 冲 突 规 通
般 的 实体 法 规 范相 比 ， 冲突 法规 范 仅 指 明某 一 涉 外 民事 法 律关 系应 由何 种 法 律来 加 以调 整 ， 起 到 的 它
突 法之 间 的 冲 突 ， 《 际货 物 销 售 合 同 法 律 适 用 如 国
公 约》 《 姻 法 律 冲 突 公 约 》 《 婚 及 分 居 法 律 冲 、婚 、离 突 与管 辖 冲 突 公 约》 等 。 自 １ 等 ４世 纪 意 大 利 巴托 鲁斯 的 “ 则 区别 说 ” 法 以来 ， 突 法 规 范 （ 内 冲 突 冲 国 法规 范 ） 很 长一 段 时 间里 一 直 被认 为是 国际 私 法 在

论涉外民事关系法律适用法

论涉外民事关系法律适用法

论涉外民事关系法律适用法《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的颁布实施，对于我国国际私法界来说，无疑令人为之欢欣鼓舞，成为一座新的里程碑。

试图从之前的法律规定与《涉外民事关系法律适用法》之间的差异入手，探讨其进步之处。

标签：国际惯例;最密切联系;意思自治;保护弱方当事人利益1 系统化完善冲突规则在《涉外民事关系法律适用法》公布之前，我国关于涉外民事关系的冲突规范散列于许多法律之中，没有一个系统、全面的调整涉外民事关系的冲突规范，并且部分内容已过时，某些冲突规范彼此之间甚至相互抵触，法律、法规中的冲突规范与司法解释中的冲突规范也有许多不相适应的地方。

造成了法律适用上的混乱，增加了司法实践中的难度。

《涉外民事关系法律适用法》作为新近的立法，在许多方面均吸收了当代各国国际私法立法的先进经验，结合了国内众多学者的意见，并且充分考虑到了我国的现实情况。

达到了立法观念的科学化、立法手段的现代化和立法内容的国际化。

其形式结构严密、逻辑严谨，分为总则、分则和附则。

本法主要规定不仅改善了以往相关涉外民事关系法律立法结构和形式上的残缺不全，同时在内容上有效地避免了立法的冗长、繁杂、重复和矛盾。

2 去除国际惯例在法律中的规定《涉外民事关系法律适用法》第2条第2款规定：“本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。

”相比较之前的民法通则，删除了对国际惯例的适用。

国际私法中的国际惯例分为两类。

一类属于国际强行法规范，就如《国际法院规约》第38条所称的作为通则并经接受为法律的那些国际习惯。

另一类则是国际贸易惯例，也称为商人习惯法。

商人习惯法只具有任意法的性质，供从事国际商业交往的当事人任意采用。

也就是说，即使经国家认可采用，也只有当事人接受，才对当事人具有法律上的拘束力。

国际商会制定的《国际贸易术语解释通则》（INCOTERMS2000）规定“希望使用INCOTERMS2000的商人，应在合同中明确规定该合同受INCOTERMS2000的约束。

《国际私法》第一章涉外民事关系与国际私法

《国际私法》第一章涉外民事关系与国际私法

第一章涉外民事关系与国际私法调整对象:国际私法以涉外民商事关系为调整对象。

涉外民事关系,是指在民事关系的主体、客体和内容据以发生的法律事实等因素中,至少有一个为外国因素的民事关系。

国际私法上涉外因素中的“外国”,有时还应作广义的理解,即包括一个国家中的不同法域。

如中国大陆、台湾、香港、澳门。

法律冲突(conflict of laws)概念:指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系,而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。

分类:空间、人际、时际法律冲突。

产生原因:1.现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系。

2.所涉各国民法上的规定不同。

3.司法权的独立。

4.有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。

涉外民事关系的调整方法(论述)1.间接调整:(1)国内冲突规范由国内冲突规范指定适用哪个国家的法律来调整某一涉外民事关系当事人之间的权利义务。

步骤:先适用冲突规范找到准据法,在根据准据法来调整。

冲突规范:在处理涉外民事关系时,在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系的情况下,指定应适用其中哪一国家法律作为准据法的规范。

评价:不同国家的诉讼会导致不同的判决结果,进而引起“择地行诉”或“挑选法院”的现象。

(2)国际统一的冲突规范评价:并不一定适合于解决含有外国因素的争议。

很难遇见法律行为的后果。

反致、转致、公共秩序保留、法律规避等现象限制或削弱了冲突规范的效力。

2.直接调整:(1)国际统一实体法国家之间通过以双边或多边国际条约的方式制定,或者借助于经广泛实践形成的国际惯例确定的统一实体法,来直接调整涉外民事关系当事人的权利义务关系。

局限性:适用领域有限,在带有人身性质的制度方面很难适用,且只适用于缔约国,不太可能完全排斥冲突规范的作用,是任择性的。

(2)国内直接适用的法(有争议)3.间接调整和直接调整的方法的关系:(1)二者只能选其一(2)实体方法和冲突方法都是国际私法解决法律冲突的法,他们并存共处,相互补充。

涉外民事关系的法律适用有哪些要求

涉外民事关系的法律适用有哪些要求

涉外民事关系的法律适⽤有哪些要求由于我国对外开放的程度很⼤，涉外的民事和刑事纠纷也越来越多，在涉外的民事中有婚姻、财产和知识产权等等。

那么涉外民事关系的法律适⽤有哪些要求？下⾯由店铺为⼤家就相关问题进⾏解答。

涉外民事关系的法律适⽤有哪些要求(⼀)国家主权独⽴原则国家主权独⽴，主权平等，主权协调和合作，彼此应相互尊重，这是国际法的基本原则，也是国际私法的基本原则，是国家之间发展平等互利的国际经济、⽂化、民事关系的前提。

该法第五条规定，中华⼈民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，应当直接适⽤。

第六条规定，适⽤外国法律将损害中华⼈民共和国社会公共利益的，应当适⽤中华⼈民共和国法律。

(⼆)平等互利原则平等互利原则是国际交往的基本原则，反映在主权国家之间，国家不分⼤⼩、强弱在法律上⼀律平等，在经济关系中相互有利。

在订⽴和履⾏经济合同时,要平等地、充分地协商,反映出双⽅的意志,不允许任何⼀⽅有欺骗、讹诈之举,⽽且还要注意使经济实⼒较弱的⼀⽅得到切实的利益。

在法律适⽤上要在尊重国家主权的基础上,相互对等地给于⽅便在诉讼程序上要平等地相互地给予协助和配合。

本法第四⼗三条规定，当事⼈可以协议选择合同适⽤的法律；没有协议选择的，适⽤履⾏义务最能体现该合同特征的⼀⽅当事⼈经常居所地法律或者合同履⾏地法律。

第四⼗四条规定，消费合同，适⽤消费者经常居所地法律；消费者选择适⽤商品提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适⽤商品提供地法律。

(三)保护弱⽅当事⼈合法权益的原则⼈类社会虽已进⼊知识经济的时代，但发达国家和发展中国家贫富的差距，每个国家的⼈⼝中富⼈和穷⼈的差距，雇主与被雇佣者的差距，以及⽣产者与消费者、男⼈与妇⼥、⽗母与⼦⼥之间的利益的⼀切对⽴都还存在，因此，在国际私法处理上述种种跨国性的私法问题时，强调保护弱⽅当事⼈的合法权益的原则，应该被视为⼀个重要的问题。

事实上，许多新近的国际私法的国内和国际⽴法，都⼒求在有关制度中贯彻这⼀原则。

从国际私法对外国法的适用与限制看国际私法的对立

从国际私法对外国法的适用与限制看国际私法的对立

从国际私法对外国法的适用与限制看国际私法的对立、统一关系摘要:从涉外民商事关系的存在开始，国际私法一直围绕着对外国法的适用展开激烈的理论及实践冲突。

各国普遍认同一个观点：对外国法的态度，既不可能完全的否定，也不可能无限度的适用。

事实上，国际私法是对外国法的适用和限制的统一体。

关键词:国际私法适用限制趋向从广义上说，国际私法是解决涉外民、商事法律冲突的法。

涉外民、商事法律冲突的解决方法除了有关国家间通过双边或者多边国际条约方式制定统一的实体法，以直接规定涉外民、商事关系当事人的权利义务关系，从而避免或者消除法律冲突以外，它还具有另一种主要的解决办法：通过制定国内或者国际的冲突规范，来确定各种不同性质的民、商事法律冲突应适用何国法律。

所以，就其本质而言，国际私法是法律适用的原则与理论。

这些原则和理论是指一国法院受理涉外民、商事案件涉及到数国法律的效力时，由其确定应当适用何国法律和何种法律。

当前，随着国际经济全球化进程的加快，统一实体法也日益融入国际私法并成为其重要的组成部分，而国际私法的自身统一化趋势也日渐显露端倪。

社会经济已发展到国际交往十分频繁的历史阶段，有限度地适用外国法已被各国司法理论和实践所接受。

同时，为了维护国家的主权和国家的利益，克服适用外国法过程中所发生的诸多困难，许多国家采用了限制外国法适用的做法，并逐渐形成了一套排除适用外国法的制度，例如识别、反致、公共秩序保留、外国法的查明等。

本文拟从国际私法对外国法的适用与限制这一基不子盾出发，探讨其对立统一的基础一国家民族利益在决定法律适用中的重要作用，并提出若干处理这一对立统一关系的看法。

一、适用外国法与个人本位国际私法经常要涉及到承认外国法的域外效力和适用外国法的问题。

然而法律是国家主权、民族利益和国家意志的体现，其本身具有严格的地域性。

国内法院审理涉外案件适用外国法事关国家主权，必须具备法律依据，因此国际私法也必须对此提供理论说明。

国际私法诞生后，各国国际私法的学者都试图从各自的理论出发来回答这一问题，即一国法院审理涉外民、商事案件为什么应当或有可能适用外国法，并由此创立了一系列国际私法的著名理论和学说。

我国有关涉外侵权民事关系法律适用立法评析

我国有关涉外侵权民事关系法律适用立法评析

On Conflict Rules of Foreign-Related Tort in China＇s Legislation on Civil Relations
作者： 李先波[1];谢文斌[2]
作者机构： [1]湖南警察学院教授,湖南师范大学博士生导师,法学博士,湖南长沙410138;[2]
湖南师范大学法学院博士研究生,湖南长沙410081
出版物刊名： 湖南师范大学社会科学学报
页码： 73-78页
年卷期： 2013年 第1期
主题词： 侵权行为地;法律适用;最密切联系
摘要：2010年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的通过标志着我国在国际私法
立法理念上的重大飞跃，但是相比国际上其他具有代表性的立法，该法具体规定在解决跨国侵
权法律冲突时仍存在诸多不足。

冲突规则中的部分概念具体含义不明晰，意思自治原则的作用
被过度扩大，放弃了最密切联系原则的适用，不同类型侵权行为的冲突规则较为粗糙等等。

我
国有关侵权的冲突规则需要在立法上进一步明确有关概念，适当的限制意思自治，针对不同类
型侵权行为的特点，进一步细化冲突规则，从而形成一般规则和特殊规则相结合的完整体系，
使各种侵权行为都能够适用最为适当的准据法，以实现冲突正义和实体正义。

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2005年11月, 总第二卷, 第11期（总第12期）美中法律评论 US-China Law Review, ISSN1548-6605,USA14涉外民事代理法律适用的国际立法比较——《中华人民共和国民法（草案）第九编》第26条评析华东政法学院研究生教育院林燕平*华东政法学院国际法学院汤涛**李墨丝***摘 要：本文考察了有关涉外民事代理法律适用的各国立法及相关国际公约的规定，并在此基础上进行比较分析，以期对我国正在讨论的《民法》（草案）中的涉外代理法律适用规则提出修改建议。

关键词：涉外民事代理法律适用《民法典》草案我国《民法典》1草案已提交十届人大审议，该法典第九编是“涉外民事关系的法律适用法”，其中第26条规定了民事代理的法律适用规则。

本文从比较的视角，对一些国家和地区的国际私法中的涉外代理法律适用规定进行分析，以期对我国正在讨论的《民法》（草案）中的涉外代理法律适用规则提出修改建议。

一、民法（草案）第九编“涉外民事关系的法律适用法”第26条规定民法（草案）第九编“涉外民事关系的法律适用法”第26条的规定共有三款：“法定代理和指定代理，适用代理行为地法律或者代理人实施代理行为时住所地法律。

委托代理的当事人可以选择所适用的法律，当事人没有选择的，适用代理成立时被代理人住所地法律。

委托代理的被代理人与第三人或者代理人与第三人的关系，适用代理人行为地法律或者代理人实施代理行为时住所地法律。

”由学者们起草的《中华人民共和国国际私法示范法》2对代理行为的法律适用也有相关规定，其第71条“委托代理”规定，“在委托代理中，被代理人与代理人之间的关系，适用双方明示选择的法律。

没有选择法律的，适用代理关系成立时代理人的营业所所在地法；代理人没有营业所的，适用代理关系成立时其住所地法或惯常居所地法。

被代理人与第三人以及代理人与第三人之间的关系，适用代理人实施代理行为时的营业所所在地法；代理人无营业所或者在非营业所所在地进行代理活动的，适用其代理行为地法。

”第72条“法定代理和指定代理”一目中规定，“法定代理和指定代理，适用代理行为地法或者代理人实施*林燕平（1959-），女，美国RUTGERS大学访问学者，德国PASSAU大学访问学者，华东政法学院教授、博士生导师，中国比较法学会理事，中国国际私法学会理事，中国索引学会副理事长，上海仲裁委员会仲裁员，主要研究领域为：国际竞争法、国际私法、比较法、国际贸易法等。

通讯地址：上海市万航渡路1575号，华东政法学院研究生教育院，邮编：200042。

**汤涛，华东政法学院国际法学院2003级硕士研究生。

***李墨丝，华东政法学院国际法学院2003级硕士研究生。

1根据九届全国人大常委会的立法规划和常委会工作报告关于“要加快物权法的起草和民法典的编纂工作”的要求，全国人大法工委起草了物权法征求意见稿，并于2002年1月下发有关机构征求意见，经过修改后，形成了物权法草案。

由于客观形势的要求，民法典将成为第31次常委会审议内容，故2002年10月，在现有民事法律及物权法草案基础上，全国人大法工委草拟了民法草案初稿。

2002年12月17日，委员长会议通过《关于提请审议〈中华人民共和国民法（草案）〉的议案》。

这个草案已经全国人大常委会委员长会议讨论同意，现提请第九届全国人民代表大会常务委员会审议。

2002年12月23日，该草案在第31次会议上由委员们进行了审议。

在民法典草案中，第九编是有关涉外民事关系的法律适用法。

第一章为一般规定，第二章至第八章分别对涉外民事关系中的民事主体、物权、债权、知识产权、婚姻家庭、继承、侵权等作了专门规定。

2《中华人民共和国国际私法示范法》（第6稿），法律出版社2000年版。

代理行为时的住所地法或者惯常居所地法。

”从“草案”中规定的代理关系的法律适用来看，包括两层含义：一是对代理内部关系的法律适用首先由当事人选择，在没有选择的情况下，适用代理关系成立时被代理人住所地法；二是对代理外部关系的法律适用则适用代理人行为地法律或者代理人实施代理行为时住所地法律。

这一条款设计相对于我国原来的代理制度来说是一个很大的进步，但从代理关系的复杂性来看，仍显得过于简单、笼统，实践中恐难于操作。

例如，在外部关系的法律适用上只是笼统规定了适用代理人行为地法律或者代理人实施代理行为时住所地法律，没有对何种情况下适用代理人行为地法律或者代理人实施代理行为时住所地法律作出具体规定，把自由裁量权赋予了法官，当事人对此缺乏预见性。

又如，在内部关系的法律适用上，当事人没有选择法律时适用代理成立时被代理人住所地法律，这一规定显然不合适，因为它过于强调对被代理人的保护。

相比之下，《示范法》比“草案”的三款规定更具体、更有选择的余地，也更具操作性。

二、有关涉外民事代理法律适用的国际立法（一）《奥地利国际私法》（1978年6月15日通过，1979年1月1日生效）第49条：双方同意的代理1. 双方同意的代理的要件与效力，就委托人和代理人与第三者的关系而言，依该委托人以第三者明显可见的方式所指定的法律。

2. 如适用的法律未予指定，则依代理人按委托人为第三者明显可见的意见而在其中行事的国家的法律；如果代理人受委托为几种行为，则依代理人在通常情况下按委托人为第三者明显可见的意思而在其中行事的国家的法律。

3. 如果依第二款规定仍不能作出法律选择，依代理人在其中为代理行为的国家的法律。

（二）《列支敦士登关于国际私法的立法》（1996年9月19日）第53条：私人代理（1）私人代理的条件和效力在本人及代理人与第三人之间的关系上适用本人以第三人能够了解的方式所确定的法律。

（2）如果所适用法律无法确定，则适用代理人依据本人为第三人所了解的意愿从事业务的国家的法律；如果代理人被委托从事多项业务，则适用他依照本人的为第三人所了解的意愿所通常从事业务的国家的法律。

（3）如果第二条所规定的连结点仍不能成立，则适用代理人从事业务的国家的法律。

（三）《美国第二次冲突法重述》（1971年）第292条：被代理人对第三人的合同义务1. 被代理人是否受其代理人在交易中与第三人所为行为的约束，可适用据第六条原则所确定的与当事人及交易有密切联系的州的本地法对该问题的规定。

2. 依据代理人与第三人从事交易地州的本地法，被代理人应受其代理人行为的约束时，得认为被代理人应受此种约束，但是至少必须以被代理人此前已授权代理人以其名义在该州进行活动或第三人有理由相信代理人有此项授权为条件。

（四）《加拿大魁北克民法典》（1991年12月18日通过）第3116条：在与第三人的关系中，代理人的权限的存在及其范围，以及约束代理人或被代理人责任的条件，适用被代理人与第三人明示选择的法律；缺乏此种选择时，适用代理人行为地国法，只要该国同时也是被代理人或第三人的住所地国或居所地国。

（五）《澳门民法典》（1999年8月3日公布，1999年10月1日生效）15第38条意定代理1. 意定代理之代理权，其设立、范围、变更、效果及终止，受代理权行使地之法律规范。

2. 然而，如代理人在某一非为被代理人所指定国家或地区行使代理权，而与代理人订立合同之第三人知悉此事者，则适用被代理人常居地法。

3. 代理人以行使代理权作为其职业，而订立合同之第三人知悉此事者，则适用职业住所地法。

（六）《葡萄牙民法典》（1966年11月25日制定，1967年6月1日生效）第39条合意代理1. 合意代理的产生、变更、代理权的终止和效力，适用代理权行使地国家的法律。

2. 如果代理人在被代理人指定的国家之外行使代理权，并与第三者进行交往的，适用被代理人惯常居所地国家的法律。

3. 如果由专业性代理机构行使代理权，且第三者知道这一情况的，适用专业性代理机构所在地国家的法律。

（七）荷兰、比利时、卢森堡《国际私法统一法》（1951年）第22条根据授权书代表某个人的权限，就第三者而言，按代理人行为地国家的法律规定。

行为地法决定代理人在什么范围内，以自己的名义为他人的利益，得产生代理人和与之发生代理行为的第三者之间的法律关系。

（八）《罗马尼亚关于调整国际私法法律关系的第一百零五号法》（1992年9月22日通过）第95条：被代理人与第三人之间的关系，若无其他明文协议，适用代理人营业所所在地法律。

如果缺乏此种营业所，则适用代理人开展业务的国家的法律，只要符合：a) 被代理人的住所、居所或惯常居所在该国境内，或b) 第三人的住所、居所或惯常居所在该国境内，或c) 代理人开展代理业务的证券交易所、博览会交易所或拍卖场所在该国境内。

第99条：如果被代理人、代理人或第三人在不同的国家拥有多个营业地，则以与代理人所为之法律行为有最密切联系的营业所为准。

（九）《罗马尼亚关于调整国际私法法律关系的第一百零五号法》（1992年9月22日通过）第93条：被代理人与受托人或代理商之间的法律关系若无其他协议，适用代理人办理委托业务的国家的法律。

代理人或代理商若开展的是职业性业务的则适用其营业所所在地法。

（十）《意大利国际私法制度改革法》（1995年5月31日第218号法令）第60条：自愿代理受代理人营业地所在国的法律支配，只要代理人的行为符合其职业要求并且这种代理的成立为第三人所知或者应该为第三人所知。

如果不符合上述条件，则适用代理人在特定案件中主要行使代理权的国家的法律。

（十一）《瑞士联邦国际私法》（1987年12月18日通过）第126条：代理人与第三人之间的代理权效力，适用代理人营业机构所在地法律。

如果代理人没有营业机构或缔约第三人不承认的，适用代理人主要活动地法律。

（十二）《戴西和莫里斯论冲突法》（第10版编纂，1980年）规则168：本人对于第三人的权利义务，一般应由代理人和第三人所订立合同的自体法支配。

（十三）我国台湾地区公告的“涉外民事法律适用法”修正草案（2003年11月11日）五、增订本人与相对人间法律关系之准据法之规定。

(修正条文第十七条)本人因代理人代为法律行为，而与相对人发生之法律关系，与代理权之授予及代理人代为之法律行为，关系均甚密切，爰规定其与本人间之法律关系，原则上应依本人与相对人明示合意应适用之法律。

至于无16明示之合意者，则适用关系最密切地之法律。

六、增订相对人与代理人间法律关系之准据法之规定。

（修正条文第十八条）　代理人为代理行为时，其与相对人间因此所生之法律关系，亦有决定准据法之必要，爰明定应与前条所定之法律关系适用相同之准据法。

需要说明的是，在我们查阅的50个国家或地区的冲突法规范中，其中有13部法律对代理的法律适用问题做出了明确的规定，年代都在1950年之后；70年代之后制定的国际私法，大部分都对代理的法律适用做了明确规定，无论是在对内部关系还是在对外部关系上，当事人意思自治原则都被列入首选规则。