发起设立和募集设立

第四部分股份有限公司股份有限公司的设立（★★）（2017年单选题；2018年单选题、判断题；2019年多选题；2020年多选题；2021年单选题）（一）设立方式1.发起设立由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。

2.募集设立由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

【老侯提示】发起人认购的股份不得少于公司股份总数的“35%”。

（二）发起人2人-200人，其中须有“半数以上”（≥50%）的发起人在“中国境内有住所”。

【链接】有限责任公司股东人数为50人以下，可以为1人。

【老侯提示】股份有限公司对发起人的人数有限制，对股东人数无限制。

（三）募集设立程序1.发起人认购股份（≥35%）2.向社会公开募集股份（1）必须公告招股说明书，并制作认股书；（2）应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议；（3）应当同银行签订代收股款协议。

3.认股人缴纳股款认股人未按期缴纳所认股份的股款，经公司发起人“催缴”后在合理期间内仍未缴纳，公司发起人可以对该股份另行募集。

4.召开创立大会（1）发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。

（2）发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。

（3）创立大会应有“代表股份总数”“过半数”的发起人、认股人出席，方可举行。

（4）创立大会作出决议，必须经“出席会议”的“认股人”所持表决权“过半数”通过。

5.申请登记董事会应于创立大会结束后30日内，依法向公司登记机关申请设立登记。

6.认股人合法抽回股本（1）未按期募足股份；（2）发起人在30日内未召开创立大会；（3）创立大会决议不设立公司。

【老侯提示】上述情形认股人可以按照所缴股款+银行同期存款利息，要求发起人返还。

【例题1·多选题】（2020年）根据公司法律制度的规定，下列关于股份有限公司发起人的表述中，正确的有（）。

A.发起人只能是自然人B.发起人不得超过200人C.发起人半数以上应当在中国境内有住所D.发起人只能是中国公民『正确答案』B C『答案解析』选项A，股份有限公司发起人既可以是自然人，也可以是法人；选项B C，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中，须有半数以上的发起人在中国境内有住所；选项D，股份有限公司发起人既可以是中国公民，也可以是外国公民。

募集设立程序
募集设立程序包括以下步骤：
1.发起人认购股份，不得少于公司应发行股份总数的35%。

2.制作招股说明书并附发起人制订的公司章程。

3.发起人与证券经营机构签订承销协议，与银行签订代收股款协
议。

4.发起人向国务院证券部门递交募股申请并报送相关文件。

5.经国务院证券管理部门审批，符合法定条件，予以批准。

6.公开招募股份，公告招股说明书并制作认股书。

7.发起人在发行股份股款缴足后30日内主持召开公司创立大会。

请注意，不同公司的募集设立程序可能有所不同，请根据实际情况调整。

公司上市流程的5个阶段详解一、股份公司的设立根据《公司法》第七十八条的规定，股份有限公司的设立可以采取发起设立或者募集设立两种方式。

▪发起设立是指由发起人认购公司发行的全部股份而设立公司。

在发起设立股份有限公司的方式中，发起人必须认足公司发行的全部股份，社会公众不参加股份认购。

▪募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

2005年10月27日修订实施的《公司法》将募集设立分为向特定对象募集设立和公开募集设立。

1设立条件1、发起人符合法定人数。

根据《公司法》第七十九条的规定，设立股份有限公司，应有2人以上200人以下为发起人，其中必须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。

股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。

法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。

公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足。

在缴足前，不得向他人募集股份。

发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回资本。

3、股份发行、筹办事项符合法律规定。

发起人必须依照规定申报文件，承担公司筹办事务。

4、发起人制定公司章程。

公司章程是公司最重要的法律文件，发起人应当根据《公司法》、《上市公司章程指引》或《到境外上市公司章程必备条款》及相关规定的要求，起草、制订章程草案。

采用募集方式设立的股份公司，章程草案须提交创立大会表决通过。

发起人向社会公开募集股份的，须向中国证监会报送公司章程草案。

5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。

拟设立的股份有限公司应当依照工商登记管理规定的要求确定公司名称。

发起人和发行人有何区别法律系学生陈同学问：《公司法》中对股份有限公司所用的“发起人”一词，与《证券法》中对股份有限公司所用的“发行人”一词有何区别？是否一样？思宁答：《公司法》中“发起人”概念是指依法筹办并认购全部或部分股份设立股份有限公司的人。

在发起设立和募集设立中，都有发起人。

发起设立本身不是发行行为，发起设立中的发起人不是发行人。

募集设立中发起人是否发行人，《公司法》和《证券法》没有直接规定。

某有限责任公司采用募集设立方式向社会公开募集或者向特定对象募集而变更为股份有限公司时，该有限责任公司作为发起人，同时也是准发行人，即具有以该有限责任公司的名义发行股票的特征。

但其他发起人不是发行人。

《证券法》中“发行人”概念指发行证券的已经设立的股份有限公司和采用募集设立方式设立股份有限公司的有限责任公司。

《证券法》中除了使用“发行人”概念，也使用“发起人”概念。

已经设立的股份有限公司本身不是发起人。

采用募集设立方式设立股份有限公司的有限责任公司是发起人之一。

可见，发起人和发行人两个概念有联系，又有区别。

主要联系在于：有限责任公司在募集设立股份有限公司时既是发起人，又是准发行人。

主要区别在于：1.发起人是从设立股份公司角度而言；发行人是从发行证券角度而言。

按照语法分析，“发起”的宾语是股份公司，“发行”的宾语是公司证券。

所以，发起人是发起股份公司的人，发行人是发行公司证券的人。

2.发起人可以是法人，也可以是具有完全行为能力的自然人；发行人只能是法人，包括股份有限公司和有限责任公司。

3.一个股份有限公司的发起人二人以上二百人以下；而对于一家公司的证券发行来说，发行人或准发行人只有一人。

4.发起设立中有发起人，没有发行人；募集设立中，有发起人，又有准发行人。

5.股份有限公司发行证券时是发行人，但不存在发起问题，也不叫发起人。

6.发起人认购股份，有限责任公司作为准发行人也认购股份，但股份有限公司作为发行人并不认购股份。

发起设立方式和募集设立方式说到“发起设立方式”和“募集设立方式”，这些看似很高大上的词，其实一听就让人有点懵圈。

但呢，放心，不用担心，今天咱们就来轻松聊聊它们，听起来很复杂的东西，其实一点也不难懂。

先从“发起设立”说起吧，哎，这可真是一个有点‘老派’的方式，听着是不是有点像以前的那种“上班族”风格，动不动就要组个什么委员会啊，或者召开个什么大会。

说白了，就是说，要想成立一个公司或者组织，首先得有那么几个人来“发起”，自己动手，自己去筹划、去设计整个框架，不得不说，这些发起人也是蛮拼的，一开始就要自己出钱、自己出力，自己承担一切风险，一起吃肉一起抗风险的节奏。

这种方式呢，其实就好比是咱们小时候玩过的“盖房子”游戏，你一砖我一瓦，大家都来分担责任，合作一场，最后才有可能弄出个好样的东西。

发起人们一开始要负责公司所有的事儿，从公司章程到公司名称、注册资本，甚至是公司初期的运营资金，都得由他们出，基本上就是“用自己的钱包说话”。

你想啊，要真是几个人一拍即合，说成立就成立，这可是个大工程呀，不是简单说说那么容易的。

再来看看“募集设立方式”，哎，这个嘛，跟“发起设立”相比，貌似轻松了一点。

怎么说呢？这其实是一个让大家“出钱”的过程，也就是说，发起人通过募集的方式，向社会上的其他人或者机构募集资金，像是“众筹”，有点儿像做个大买卖，大家伙一起凑钱，最后大家一起分享成果。

通过这种方式，公司可以用更少的资金，得到更多的资源，风险也可以分摊得更广。

你想想看，要是只是几个发起人出钱，那公司能不能撑得起来就真得打个问号。

而募集设立方式就能吸引社会上更多有兴趣的人或者机构来参与投资，不仅仅是钱多了，连经验和资源都能多了。

看吧，募集设立的好处可真不少，简直就像是从“温水煮青蛙”一下子变成了“跳水选手”一样，速度加快了，资金也壮大了，不怕不怕了。

更别说，大家都来出钱了，哪怕其中有点小问题，大家也能一起扛，甚至能形成一个“你有难我有钱”的合力。

发起设立和募集设立的区别和特点如下：
〔1〕发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立的公司。

也就是说，以发起设立的方式设立股份的，在设立时起股份全部由该公司的发起人认购，而不向发起人以外的任何社会公众发行股份。

由于没有向社会公众公开募集股份，所以，以发起设立方式设立的股份，在其发行新股之前，其全部股份都由发起人持有，公司的全部股东都是设立公司的发起人。

募集设立是指由发起人认购公司应当发行股份的部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立的公司。

也就是说，以募集设立方式设立股份的，在公司成立时，认购公司应发行股份的人不仅有发起人，而且还有发起人以外的投资者。

〔2〕发起设立方式的特点是比较简便，只要发起人认足了股份就可以向公司登记机关申请设立登记，但它要求各个发起人有比较雄厚的资金，仅发起人就能认购公司应当发行的全部股份。

募集设立方式的特点是发起人只需要投入较少的资金，就能够从社会上募集到较多的资金，从而使公司能够迅速聚集到较大的资本额。

但是，由于募集设立涉及发起人以外的人，所以，法律对募集设立规定了较为严格的程序。

募集设立股份有限公司的主要程序募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

以募集设立方式设立股份有限公司，应遵循下列程序进行：一、发起人签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务二、发起人制定公司章程三、发起人认购公司股份发起人在得到政府有关部门批准以募集设立方式设立股份有限公司后，应首先发起人认购公司总股份的35％以上，剩余的股份才能公开向社会募集股份。

《中华人民共和国公司法》规定：“以募集设立方式设立的股份有限公司，发起人认购的股份不少于公司股份数的35%，其余股份应当向社会公开募集。

”法律、行政法规另有规定的，从其规定。

四、公告招股说明书，并制作认股书,向社会公开募集股份发起人向社会公开募集股份,依法应当制作招股说明书,且须报经国务院证券监督管理机构核准。

招股说明书是向社会公开的募股承诺，是发起人向非特定人发出的募股意思，应实事求是的披露有关事实，它是发起人申请向社会公开募集股份的必备文件，在得到中国证监会批准后，招股说明书才能公开公告。

五、签订承销协议和代收股款协议发起人与依法设立的证券公司签订承销协议并由证券公司承销。

发起人同银行签订代收股款协议。

六、申请批准募股七、公开募股八、召开创立大会.发行股份的股款缴足后，经依法设立的验资机构验资并出具证明。

发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会，（1）审议发起人关于公司筹办情况的报告;（2）通过公司章程；（3）选举董事会成员；(4)选举监事会成员；（5）对公司的设立费用进行审核；(6)对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核。

发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的,可以作出不设立公司的决议.九、申请公司设立登记。

董事会应于创立大会结束后三十日内,向公司登记机关报送公司登记申请书，创立大会的会议记录，公司章程,验资证明,法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明,发起人的法人资格证明或者自然人身份证明，公司住所证明，国务院证券监督管理机构的核准文件等，申请设立登记。

第四章基金募集设立4.1 基金募集程序基金的募集与设立是基金运作的第一步。

世界上各个国家和地区对基金的发起设立都一定的资格要求和限制，只有符合一定资格条件的法人才能作为发起人，向监管当局请设立基金。

一、基金发起人基金发起人是指为设立基金采取必要的行为和措施，完成发起、募集和设立基金的法定程序的机构。

发起人在发起设立基金过程中的行为和措施，完成发起、募集和设立基金的法定程序的机构。

二、申请募集基金的条件根据我国《证券投资基金法》的规定，我国证券监管部门对申请募集基金的考核，主要基金管理人、托管人的资格条件以及拟成立的基金两个方面。

《证券投资基金运作管理办法》第六条申请募集基金，拟任基金管理人、基金托管人应当具备下列条件：（1）拟任基金管理人为依法设立的基金管理公司或者经中国证监会核准的其他机构，拟任基金托管人为具有基金托管资格的商业银行或经中国证监会核准的其他金融机构；（2）有符合中国证监会规定的、与管理和托管拟募集基金相适应的基金经理等业务人员；（3）基金的投资管理、销售、登记和估值等业务环节制度健全，行为规范，不存在影响基金正常运作、损害或者可能损害基金份额持有人合法权益的情形；（4）最近一年内没有因违法违规行为受到行政处罚或者刑事处罚；（5）没有因违法违规行为正在被监管机构调查，或者正处于整改期间；（6）不存在对基金运作已经造成或可能造成不良影响的重大变更事项，或者诉讼、仲裁等其他重大事项；（7）不存在公司治理不健全、经营管理混乱、内部控制和风险管理制度无法得到有效执行、财务状况恶化等重大经营风险；（8）中国证监会根据审慎监管原则规定的其他条件。

第七条申请募集基金，拟募集的基金应当具备下列条件：（1）有明确、合法的投资方向；（2）有明确的基金运作方式；（3）符合中国证监会关于基金品种的规定；（4）不与拟任基金管理人已管理的基金雷同。

（5）基金合同、招募说明书等法律文件草案符合法律、行政法规和中国证监会的规定；（6）基金名称表明基金的类别和投资特征，不存在损害国家利益、社会公共利益，欺诈、误导投资人，或者其他侵犯他人合法权益的内容；（7）中国证监会规定的其他条件。